Тема: Право

1. Право: понятие, признаки;

2. Основные концепции правопонимания;

3. Сущность и социальное назначение права;

4. Принципы права: понятие, виды;

5. Функции права: понятие, виды;

1. Право: понятие, признаки

Право - система особых правил поведения (юридических норм), выражающих официально признанную волю гражданского общества, направленную на создание в общественных отношениях порядка, позволяющего согласованно реализовать основные интересы субъектов социальной жизни (Петров А.В.).

Право – это система общеобязательных, формально-определенных правил поведения, выражающих государственную волю общества, принятых или одобренных государством, обеспеченных его принудительной силой и направленных на регулирование общественных отношений (Цыганов В.И.).

Признаки:

1. Системность. Право – это система, а не простая совокупность норм. Система характеризуется иерархичностью, взаимодействием, согласованностью, непротиворечивостью. Нормы права взаимосвязаны между собой таким образом, что действие одной нормы нередко вызывает действие другой нормы. Кроме того, право дифференцировано по отраслям, каждая из которых имеет свой предмет регулирования. Конечным элементом этой системы является норма права, более крупными элементами – институты и отрасли права.

2. Общеобязательность. Общеобязательность означает непременность выполнения всеми членами общества требований, содержащихся в нормах права. Право распространяется на всех субъектов, подпадающих под его действие, независимо от их отношения к нему (в этом общий характер). Право, регулируя общественные отношения, является обязательным для всех участников данных общественных отношений.

3. Формальная определенность. Право содержится в определенных официальных письменных формах (нормативно-правовых актах, то есть законах и подзаконных актах). Право – это не просто какие-то мысли, идеи, а строгая внешняя реальность.

4. Нормативность. Слово «норма» в переводе в латыни означает «образец», «установление». Нормативное регулирование общественных отношений представляет собой установление общих правил для определенной группы конкретных жизненных случаев и широкого круга лиц. Правовому регулированию подлежат те отношения и действия людей, которые в данных условиях типичны, наиболее устойчивы, характеризуются повторяемостью и всеобщностью. Право регулирует поведение людей путем предоставления прав и обязанностей и установления юридической ответственности за нарушение норм права.

5. Связь с государством. Право устанавливается и охраняется государством, в том числе и с помощью мер государственного принуждения.

6. Регулирование общественных отношений. Право – это важнейший регулятор отношений между людьми и их коллективами.

2. Основные концепции правопонимания

Позитивистская концепция правопонимания (Дж. Остин (Англия), Ш. Амос (Англия), Карл Бергбом (Германия), Б. Виндшайд (Германия), К. Гербер (Германия), П. Лабанд (Германия), А. Цительман (Германия), Гавриил Феликсович Шершеневич и др.). Право – это установленные государством общеобязательные правила поведения, которые закреплены в разнообразных официальных письменных документах (нормативно-правовой акт, судебный прецедент, нормативный договор). Право – это продукт государственной воли. Другого права не существует. Так, Д. Остин характеризовал право как “агрегат правил, установленных политическим руководителем или сувереном”, и подчеркивал: “Всякое право есть команда, приказ”. Также Ш. Амос утверждал, что “право есть приказ верховной политической власти государства с целью контроля действий лиц в данном сообществе”. Г.Ф. Шершеневич писал: “Всякая норма права - приказ”. “Право – это произведение государства”. Позитивизм отождествляет право и закон. Задача юридической науки – систематизировать, классифицировать нормы, установленные государством, правильно их толковать, разрабатывать приемы юридической техники.

Достоинства подхода:

1. Четкость в определении того, что такое право;

2. Возможность детального изучения и совершенствования правовой материи;

Недостатки подхода:

1. Оторванность от нравственности;

2. Оправдание государственного правотворческого произвола, так как все, что государство принимает считается правом.

Естественно-правовая теория (юснатурализм) (Демокрит, Платон, Аристотель, Цицерон, Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.Ж. Руссо, А.Н. Радищев).

Теория естественного права возникла еще в Древней Греции и Древнем Риме и нашла отражение в трудах Демокрита, Платона, Аристотеля, Цицерона, которые пытались связать право с нравственными, справедливыми началами, заложенными в природе человека. Представители этой теории утверждали, что существует естественное право (природное право) - высшие, независимые от государства нормы и принципы, олицетворяющие разум, справедливость, свободу, объективный порядок. По мнению Цицерона, “закон … есть заложенный в природе высший разум, велящий нам совершать то, что совершать следует, и запрещающий противоположное”. Естественное право проистекает из природы человека, человеческого разума, всеобщих нравственных принципов. Оно разумно и справедливо, не связано границами государственных территорий, существует и действует вне времени и пространства, распространяется на все страны и народы. Теория естественного права исходит из разделения права на позитивное, волеустановленное, сформулированное государством в нормативно-правовых актах, и на естественное, которое рождается из иных источников (божественной воли, разумной природы человека). По мнению представителей этой теории, позитивное право производно от естественного и в идеале должно ему соответствовать. При противоречии между ними приоритет должен отдаваться естественному праву. В соответствии с этой теорией разделяются право и закон. Право первично по отношению к государству. Естественное право отражает представления о справедливости, правах человека и иных социальных ценностях. Эти представления формулируются как правовые требования, обращенные к действующему праву и законодателю. “Несправедливый закон не создает право”, – такова формула, идущая еще от Цицерона. Практическая реализация подобных установок в правоприменительной деятельности представляется достаточно сложной. Однако это не умаляет важность проблемы. “Естественное право” выступало как средство против использования властью закона в своекорыстных целях. Право, как отмечал Аристотель, должно служить “критерием справедливости”. Соответственно своим содержанием естественное право охватывает такие естественные права, как право на жизнь, свободу, равенство, неприкосновенность, частную собственность, достоинство, безопасность, справедливость, право на сопротивление несправедливой власти и другие.

В эпоху буржуазных революций эта теория нашла отражение в трудах Г. Гроция, Т. Гоббса, Дж. Локка, Ж.Ж. Руссо.

Позитивное значение теории естественного права состоит в следующем.

Во-первых, она провозглашает идею естественных, неотъемлемых прав человека; они не дарованы человеку законодателем, а принадлежат ему от рождения. Можно встретиться с самыми разными обоснованиями этого тезиса, но при любой трактовке права человека первичны по отношению к действующему праву, и государственная власть обязана признать их и снабдить конституционными и иными гарантиями. Право становится не только средством управления, но и системой основных прав и свобод человека и гражданина.

Во-вторых, эта теория различает право и закон, говоря о том, что они могут не совпадать, различает естественное и позитивное право. Ограничивает произвол государства в правотворчестве.

В третьих, она концептуально соединяет право и нравственность.

Недостатки теории естественного права.

Во–первых, эта теория является антиисторической. Она содержит перечень таких прав, которые якобы были всегда присущи человечеству, сопровождают его в настоящее время и ничто не может их отменить или изменить. Подобный принцип был выдвинут Гроцием, признававшим естественное право настолько незыблемым, что оно не может быть изменено даже самим Богом. Между тем история человечества убедительно доказывает обратное – постоянную изменчивость условий существования человека. Людям, жившим в условиях родового строя, были неизвестны многие естественные права, выведенные буржуазными идеологами. К примеру, им было неведомо право частной собственности, право на личную свободу.

Во-вторых, к отрицательным моментам данной теории следует отнести наличие неопределенности и субъективизма в вопросе о том, что является естественным.

Критическое замечание в адрес данной теории может состоять в том, что не всегда представление о праве как справедливом или несправедливом можно объективировать в правовой действительности.

Первым кто предпринял попытку приспособить теорию естественного права к интересам буржуазии, был Гроций. В труде «О праве войны и мира» он обосновал существование двух видов права – естественного и волеустановительного – и утверждал, что источником права является сам человек, его стремление к мирному общению. В дальнейшем теория естественного права была дополнена и развита в работах Спинозы, Гоббса, Локка, Монтескье, Руссо и других выдающихся буржуазных мыслителей. Локк, в частности, считал, что естественное право означает право каждого человека отстаивать свою жизнь, свободу и имущество, т.е. то, что ему принадлежит. Учреждая государство, полагал Локк, люди не отказываются от своих естественных прав, а правительство, возникшее на основе общественного договора, обязано всемерно охранять естественные права человека. Там, где правительство нарушает их, нация имеет право насильственным путем свергнуть такое правительство и образовать новое. Существенный вклад в обоснование идеи права, основанного на всеобщем равенстве и свободе, внес французский просветитель Руссо. По его мнению, феодальный строй, заковав свободного человека в многочисленные оковы, установил сословное неравенство, тем самым грубо нарушил условия общественного договора и не имеет законных оснований на существование. Поэтому народ имеет полное право свергнуть такую власть.

Нормативистская теория права (Г. Кельзен (1881-1973) (Австрия), Рудольф Штаммлер (1856-1938) (Германия), Павел Иванович Новгородцев (1866-1924)). Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в XX веке. Право, по Кельзену, представляет собой стройную, иерархическую пирамиду норм, во главе которой находится общая, основная, “суверенная главная норма” – Конституция, принятая законодателем, из которой вытекают все нижестоящие нормы. Право представляет собой иерархическую систему норм в виде “лестницы, где каждая верхняя ступень обслуживает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней и ей подчиняется”. Юридическая сила и законность каждой нормы зависит от вышестоящей в пирамиде нормы, обладающей более высокой юридической силой. В основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты – решения судов, договоры, предписания администрации, которые тоже включаются в понятие права и которые тоже должны соответствовать основной, прежде всего, конституционной норме. Государство, как и право, по Кельзену, общий правопорядок, не более чем логическое следствие, “продолжение права”.

По Кельзену, бытие права принадлежит к сфере должного, а не сущего. Оно, таким образом, не имеет обоснования вне сферы норм долженствования и его сила зависит от логичности и стройности системы юридических норм. Поэтому Кельзен считал, что юридическая наука должна изучать право в “чистом виде”, вне связи с политическими, социально-экономическими, идеологическими, моральными и другими сущими оценками – “чистая теория права”.

Достоинства подхода:

1. Верно подчеркивается такое определяющие свойства права, как нормативность и системность, и убедительно доказывается необходимость соподчинения правовых норм по степени их юридической силы. Г. Кельзен связывает нормативность с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями (в силу более четких критериев) и позволяет субъектам знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов, а отсюда им признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие, ибо именно государство устанавливает и обеспечивает основную норму¹.

2. Нормативность в данном подходе органически связана с формальной определенностью права.

Недостатки подхода:

1. Недооценка связи права с социально-экономическими, политическими и духовными факторами.

2. Преувеличение роли государства в установлении норм права.

Социологическая теория права (Леон Дюги (Франция), Р. Паунд (США), Е. Эрлих (Австро-Венгрия), С.А. Муромцев). Возникла в XVIII веке в рамках школы “свободного права”. Суть можно выразить высказанными еще в конце XVIII века словами профессора Киевского университета Св. Владимира Н.К. Рененнкамфа: “что не осуществляется, то не может быть признано правом”. Эта теория наиболее логически завершенную форму получила во второй половине XIX первой половине XX века. Установленные государством нормы права – это общий план, проект для реальной деятельности людей, а настоящее право, которое и должна изучать юридическая наука – это система конкретных правоотношений, существующих в обществе, зафиксированных в различных сделках, решениях судов, завещаниях. Право устанавливают судьи в процессе рассмотрения конкретных дел. С.А. Муромцев: “вместо совокупности юридических норм под правом разумеется совокупность юридических отношений (правовой порядок). Нормы – атрибут правопорядка”. Для С.А. Муромцева право представляет собой порядок человеческих взаимоотношений². С точки зрения этого подхода право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в сфере должного, то право – в сфере сущего. Под правом понимаются юридические действия, юридическая практика, правопорядок, правоприменение и т.п. Право – это реальное поведение субъектов правоотношений – физических и юридических. Отсюда другое название данной доктрины – теория “живого права” (Е. Эрлих). Главное - не “буква”, а “дух” закона. Право следует искать не в норме или психике, а в реальной жизни. По мнению Е. Эрлиха, “центр тяжести в развитии права в наши дни, как и во все другие времена, находится не в законодательстве, не в юриспруденции или судопроизводстве, а в самом обществе”. Пребывая в различных ассоциациях, люди вступают в общение и признают некоторые правила как обязательные стандарты. Они подчиняют свое поведение тем правилам, которые сложились под давлением социальных сил общества. Это нормы морали, обычаи и др. “Живое право” может быть представлено не законодательством, а различными социальными нормами. По мнению Е. Эрлиха, право есть порядок, существующий в различных ассоциациях.

Достоинства подхода:

Правом нужно признавать не то, что продекларировано в письменных документах, а то, что получает воплощение в практике, реальной жизни.

Психологическая теория права (Л.И. Петражицкий (1867-1931), А. Росс, М.А. Рейснер (Россия)).

Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в XX веке. Представители данной теории связывают право с психикой человека. Право – комплекс переживаний человека. Психика людей – это фактор, определяющий развитие общества, в том числе его мораль, право, государство. Правовые эмоции людей, которые носят императивно-атрибутивный характер, то есть представляют собой переживания чувства правомочия на что-то (атрибутивная норма) и чувства обязанности сделать что-то (императивная норма). Все правовые переживания делятся на два вида – переживания позитивного (установленного государством) и интуитивного (личного, автономного) права, которое может быть не связано с первым. Интуитивное право, в отличие от позитивного, выступает подлинным регулятором поведения и поэтому должно рассматриваться как “действительное право”.

Достоинства подхода:

1. Верно обращено внимание на психологические процессы, которые тоже выступают реальностью наряду с процессами экономическими, политическими и т.д. Нельзя издавать законы без учета социальной психологии;

2. Источник прав человека выводится не из законодательства. А из психики самого человека;

Недостатки подхода:

1. Слишком сильный упор в сторону психологических факторов в ущерб другим (социально-экономическим, политическим и т.д.), от которых также зависит природа права;

2. “Подлинное” интуитивное право оторвано от государства и не имеет формально определенного характера. Отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного.

Материалистическая теория права (К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин и т.д.). Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в XIX-XX веках. Право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса. Содержание выраженной в праве классовой воли определяется характером материальных производственных отношений, носителями которых выступают классы собственников основных средств производства, держащие в своих руках государственную власть.

Историческая теория права (Густав Гуго (1764-1844) (Германия), Фридрих Карл Савиньи (1779-1861) (Германия), Георг Пухта (1798-1846) (Германия)). Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в конце XVIII – начале XIX века. Право – это историческое явление, которое, как и язык, не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию, а возникает и развивается постепенно. Право – это, прежде всего, правовые обычаи (исторически сложившиеся правила поведения, вошедшие в привычку людей в силу многократного повторения и соблюдение которых обеспечивается мерами государственного принуждения). Законы производны от обычного права, которое произрастает из недр национального духа, глубин народного сознания. Представители этой теории, которая возникла во времена феодализма, отрицали права человека, так как в обычаях той сословной эпохи не могли найти отражение естественные права человека.