2. Развитие концепции прав и свобод человека: исторические версии и современные подходы

Старые школы права:

• историческая,

• естественно-правовая,

• социологическая

• абстрактно-нормативная

новые школы права:

• либертарно-юридическая (Нерсисянц): Право- есть свобода

• коммуникативная –Поляков, (критикуется)

• теория солидаризма и социальных функций,

• концепция возрождённого права и пр.)

• Интегративная (Лазарев, Ершов) – сильно критикуется

Возникновение прав человека берет начало в античности в древних полисах (Афинах и Риме), появление гражданства было крупным шагом на пути движения к прогрессу и свободе. Там были заложены идеи прав и свобод, основы разделения властей, естественное право.

В Средние века права и свободы имели ограниченный характер. Существовала система внеэкономического принуждения, бесправие, произвол. Однако, прогрессивным этапом в развитии прав и свобод было принятие Великой хартии вольностей.

Дальнейшее развитие идеалов свободы и прав человека нашли воплощение в эпоху ранних буржуазных революций и были отражены концепции естественного права, неотчуждаемых прав человека, поисков государственно-правовых форм, средств и механизмов противодействия власти в руках отдельных лиц.

Идеологической основой прав и свобод человека явилась естественно-правовая доктрина, выдвинувшая положение о естественных правах человека, которые государство должно охранять и которые оно не может ни ограничивать, ни отменять, ни нарушать.

Актуальность, значимость, необходимость естественных прав для самого человека в современном обществе заключается в том, что они положили конец всевластию государства, рассматривающего человека как подданного и послушного исполнителя государственных команд и приказов. Установление равенства между гражданином и властью, вытекающего из принципов прав человека, предотвращает политические и социальные противоречия, способствует развитию общества.

Права человека являются высшей ценностью, которой должно руководствоваться государство. Обеспечение прав человека существует как обязанность законодательной, исполнительной и судебной власти. Если эта обязанность соблюдается, то общество может быть охарактеризовано как стабильное и устойчивое, если государство нарушает ее, в обществе возникают произвол и насилие.

Современные подходы к пониманию права: (чупрова)

1. Позитивизские теории:

А. историческая (пухта, савеньи)

Реакция на естественно-правовую школу в Германии (в противовес)

У каждого народа есть своё собственное право, которое не похоже на право другого народа. Данное право определяется присущим только этому народу духом. Право есть проявление народного духа и результат исторического процесса. Право саморазвивается и складывается постепенно подобно языку и нравам. Право передаётся от поколения к поколению с рождения. Формирование права происходит постепенно исходя из сложившей практики. Важное место в формировании права занимается сложившийся порядок в жизни.

Б. Нормативизская (кельзен)

Байтин, Радько, Баранов, Сырых и др. (кафедра МГЮА в основном)

Право – система общеобязательных, формально определенных правил поведеия, установленных или санкционированных государством

2 подхода: классовый (орудие диктатуры господствующего класса) и обещесоциальный (средство согласования организации интересов – Ленин, Плеханов)

Признаки права: волевой характер, выражающую гос волю, обусловленную экономическими, политическими и иными условиями жизни общества, властно-регулятивный характер, нормативный характер права.

Абстрактно-нормативная

Кельзен «Чистое учение о праве», Трубецкой

Начало берёт от общеобязательного требования чистой воли, независимо от каких-либо внешних явления, определяемых Имануилом Кантом как категорический императив.

Относится к либеральному направлению, выводит понимание права из нравственности. В отличии от реалистической и социологической абстрактно-нормативная концепция способствовала ограничению судейского усмотрения и способствовала в смысле ограничения власти законом.

Право подразумевает 2 системы – мир должного и мир сущного (реалии социальной жизни). Под правом понимаются нормы, которые необходимого рассматривать в отрыве от экономики, политики, социальной структуры общества, достигнутого уровня цивилизации. Кельзен исходил из того, что правовое нормы обязаны своим возникновением и развитием не реальным общественным отношениям, возвышающейся над государством и общество главной суверенной норме. Главная суверенная норма (норма всеобщего долженствования) определяет иерархическую пирамиду. Каждая норма черпает свои силы из нормы, занимающей более высокую позицию в пирамиде.

С помощью нормы права обеспечивается упорядоченность и стабильность во взаимоотношениях людей посредством нормы всеобщего долженствования и проистекающей из неё остальных норм. Членам общества предписываются жестко определенные обязанности. Все члены общества ставятся в формальное равенство перед законом, создаётся правовой порядок необходимый для существования как всего общества, так и отдельных индивидов. Совокупность таких норм составляет право.

В. аналитическая (харт)

Г. юрид позитивизм (Д. Остин, Кабанту, Бергбом)

 «право - это повеление суверена». Приказ суверена, снабженный соответствующей санкцией, рассматривался как норма позитивного закона. Источником права является только суверенная власть. Основной гарантией действия права (позитивного закона) выступает привычка и готовность большинства населения к повиновению. Позитивный закон – возложение обязанностей и отв-ти.

2. метафизические

А. теория ест права (кант)

Дидро, Жан-Жак Руссо, Монтескьё, Вольтер, Радищев

Построена на принципе неотчуждаемости прав человека, создавая простор для развития индивидуальности, для самоопределения личности, ее автономии и свободы, для обеспечения устойчивости общества, предотвращения социальных взрывов и конфликтов.

Правом могут выступать только те нормы законодательства, которые соответствует естественным правам человека природе вещей, природе мироздания. Различается «право» и «закон» (не является внешней формой выражения права). Наряду с законом существует и высшее настоящее право, свойственное человеку от природы (на жизнь, свободу, сопротивление угнетению). Данные права облают большей ценностью, чем сами законы. Право есть необходимый регулятор межчеловеческих отношений, однако не всякий юридический закон может рассматриваться в качестве права, каким бы безупречным он не был. Содержание любого закона должно быть проверено с точки зрения его соответствия естественному праву, т.н. общественным и природным нормам.

Право и мораль концептуально едины. Мораль выступает правотворческой и правореализационной детерминатой права. Источник права находится в самой человеческой природе. Юридические права человек приобретает от рождения и эти права не могут как дароваться человеку государством, так и отчуждаться в пользу последнего.

Б. либертрарная

(нерсесянц) (отделил право от закона, справедливость и свобода на высоте.)

2 системы права:

положительное (позитивное) право – право, наделенное законной силой и представляющее собой нормы законодательства и предшествующее праву в форме закона дозаконодательное право, не обладающее законной силой, возникающее и функционирующее помимо государства и независимо от него – исторически обусловленное право как необходимая форма общественных отношений (предшествующие праву образцы, модели правил поведения представляющие «первичный прототип, арсенал и источник для последующих официальных формулировок для норм законодательства)

Дозаконодательное право - мера свободы и формального равенства, В отличии от такого права закон – только официальная форма нормативного признания или непризнания объективно сложившихся мер этой свободы и равенства

3. социологические

А. утилитаризская (бентам, миль, остин) (право должно приносить пользу)

Б. социологическая

Паулд, Муромцев, Дью, Фрэнк

К праву относятся обычаи, право сознания судей, правоотношения, сами юридические нормы

Право должно рассматриваться исключительно в действии в процессе его применения. Юридическая норма представляет собой только голый стандарт, наполняемый содержанием в каждом конкретном случае, путём издания индивидуальных судебных и административных актов. Особо способностью творить право наделяются судьи. Таким образом, в понятие права включаются и нормы, устанавливаемые судом, в которых устанавливаются субъективные права и юридические обязанности сторон.

В. школа свободного права (право нужно искать не в нормах, а в жизни)

Г. феминистическая теория права

Д. реалистическая теория права

Лливелин, +Коркунов, Гамбаров, Муромцев

(«немного реализма в реализме» исходим от реальных обстоятельств, не от нормы).

(англо-саксонская модель, истоки – в Германии, Вторая половина 19 вв.)

Рудольф Беринг связывал право с волей, борьбой, целью, интересом, мотив, поддержание принудительной силой государственной власти

Результат борьбы нарождающегося нового прогрессивного с устаревшим и отживающим каждое новое положение должно сначала победить те, которые сопротивляются ему и каждое право, как право народа, так и отдельного индивида его отстаивания

Право – результант деятельности не только государственной власти, но и всего народа.

Право может быть объективным (абстрактное право, которое конкретизируется в конкретные правомочия лица(субъективное право) и субъективным

Объективное право понимается как осуществлённое в принудительной форме государственной властью обеспечения жизненных условий в обществе, субъективное право – защищённый государством интерес

Сущность права заключается в практическом осуществлении. Правовая норма, которая никогда не осуществлялась. правовой называться не может.

Действующие право, которое согласно мнению реалистов, появляется не в результате законодательных действий, а в результате деятельности судебных и административных органов в ходе разрешения споров между индивидами.

Таким образом судьи при принятии решений руководствуются уже накопленным опытом своим и своих предшественников.

4. Психологич теория права (петрожицкий)

А. Упсольская (Упсоль)

Б. Феменологическая (Ланберт)

В. интегративная (признание положения разных правов школ, разных подходов к пониманию права, отвечает современным запросам, подходит для глобализации, признает плюрализм ценностей (свобода, справедливость, законность))

Г. самого петрожицкого (из ее лекции)

Из понятия права исключаются его сущностные и ценные составляющие. Включаются только эмпирические признаки.

Петражицкий: право – не формальная норма, а данная психическая реальность, т.е. правовые эмоции людей. Эти эмоции носят императивно атрибутивный характер, т.е. представляют собой переживания, чувства обязанности что-то сделать (атрибутивная норма). В правовых эмоциях «императивно-атрибутивные чувства тесным образом связаны.

Все правовые переживания делятся на 2 вида: переживания позитивного (установленного государством) и интуитивного (личного права). Они не связаны между собой. Интуитивное право выступает подлинным регулятором поведения. Оно обладает универсальным специфическим компонентом (активно-пассивные человеческие переживания – эмоции)

Коммуникативная (одна из новых школ права). Критикуется

Поляков (СПб)

Субъекты передают информацию путём реализации своих прав и обязанностей.

Право характеризуется следующими признаками: всегда есть субъекты, обладающие взаимообусловленными правами и обязанностями, наличие социальнопризнанных общеобязательных правил поведения.

Право – основанный на социально признанных и общеобязательных нормах коммуникативный порядок отношений, участники которого имеют взаимообусловленные правомочия и обязанности

Теория солидаризма и социальных функций (из новых школ права)

Буржуа, Дюги, Дюркгейм

Путь к этому лежит в выполнении каждым из членов общества своих общественных обязанностей своих социальных функций, предписанных в возвышающихся надо общественной «высшей» нормы всеобщей солидарности. (Дюги) Люди подчинены социальной норме.

Человек может осознавать политическую и социальную системы на основе норм поведения, обязательных для всех; при этом данная социальная норма не норма морали, а норма права. Эта норма является органическим законом общественной жизни.

Он отвергал принадлежащие человеку естественные права и рассматривал их как априорные метафизические понятия, которые не могут служить основанием для современной политической системы. Социальная норма заключает в себе власть, обязательную для индивидов общественную жизнь, «власть свободно исполнять обязательства, установленную ею». Источником обязательности объективного права является не государство, а высшая норма социальной солидарности, в которой определяется назначение самого государства и пределы осуществления государственной власти.

Марксисткая теория права.

Маркс, Энгельс, Ленин

Все они определяли право, как некую формально записанную в законодательстве волю правящего класса. Такие термины как «право» и «государство» по своей сути являются надстроечными факторами по отношению к экономике государств. Практически полностью весь подход к рассмотрению социалистической модели права, либо коммунистической модели права рассматривается сквозь призму классовой борьбы и классового долга.

Имеет определённые сходства с истоками нормативизма, которое рассматривает право, нечто исходящее от народной воли, хотя в реальной ситуации от его имени и не по его воле приводились в жизнь первые попытки регулирования правовых норм, которые не были признаны и по своей природе не были свойственные народному сознанию и укладу.

Право ни что иное, как возведённая в законодательстве воля господствующего класса.

ВЫВОД: Чупрова на лекции говорила, что сейчас интегративная теория права превалирует.