5. Правовое регулирование государственных закупок в сфере науки и технологий в национальном (внутригосударственном) праве.

В широком смысле сфера закупок представляет собой совокупность общественных отношений, складывающихся между государством и субъектами экономической системы страны по поводу достижения целей и реализации мероприятий, предусмотренных государственными программами Российской Федерации, исполнения международных обязательств Российской Федерации, а также выполнения функций и полномочий государственных органов Российской Федерации. Иными словами, отношения, связанные с расходами бюджетов различных уровней по поводу приобретения товаров, работ, услуг, можно определить как основу сферы закупок.

В узком смысле под сферой закупок предлагаем понимать совокупность общественных отношений, складывающихся между государством и субъектами экономической системы страны, регулируемых положениями Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ и Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-Ф3.

Законодательство Российской Федерации о размещении заказов состоит из:

· Конституции РФ;

· положениях Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации

· Федерального законаот 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее закон №44-ФЗ);

· Постановления Правительства РФ от 28.11.2013 N 1091 (ред. от 30.05.2017) "О единых требованиях к региональным и муниципальным информационным системам в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»;

· иных федеральных законов, регулирующих отношения, связанные с размещением заказов.

Основным законом о закупках является закон №44-ФЗ. Данный Федеральный закон регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в том числе устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Можно выделить три ключевых направления закупок товаров, работ, услуг:

- государственные и муниципальные закупки регулируются Федеральным законом от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»;

- оборонный заказ - регулируется Федеральным законом от 29 декабря 2012 года № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе»;

- закупка субъектов государственного сектора экономики - регулируется Федеральным законом от 18 июля 2011 года № 223–ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» [2], сюда входят следующие организации: государственные организации и государственные компании, субъекты естественных монополий, организации, осуществляющие регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, водоснабжения; государственные и муниципальные унитарные предприятия, автономные учреждения, хозяйственные общества, в Уставном Капитале которых доля участия РФ, субъекта или муниципального образования в совокупности превышает 50 %; дочерние хозяйствующие общества, в уставном капитале которых более 50,5 долей в совокупности принадлежит всем указанным выше лицам.

Государственные закупки научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (далее по тексту – НИОКР) прочно занимают место среди наиболее сложных и спорных видов закупок. По сравнению с иными предметами контракта (такие, как продукты питания, канцелярские товары, строительные работы) специфичность таких видов закупок связано с большим удельным весом субъективных критериев при оценке предложений участников. При этом государственным закупкам НИОКР незаслуженно в законодательстве и литературе уделено недостаточно внимания. Прогнозом долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2030 года, разработанным разработан Минэкономразвития России, планируется использование при закупке НИОКР стимулирующих контрактов.

Действующим гражданским законодательством и законодательством о государственных закупках не предусмотрено точного раскрытия терминологии, включающей в себя такие понятия как «научно-исследовательские работы» и «опытно-конструкторские работы», что составляет одну из наиболее серьезных проблему, не позволяющую всегда точно дифференцировать их между собой и иными предметами закупок.

Определение указанным терминам можно найти в иных нормативно-правовых актах. Так в соответствии с приказом Минфина России от 19.11.2002 № 115н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Учет расходов на научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы» ПБУ 17/02» к научно-исследовательским работам относятся работы, связанные с осуществлением научно-исследовательской деятельности и экспериментальных разработок, определенные Федеральным законом от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике»1. При этом научно-исследовательская деятельность представляет собой деятельность, направленную на получение и применение новых знаний, в том числе фундаментальные, прикладные и поисковые научные исследования.

Определение термина «опытно-конструкторские работы» приводится в рамках законодательства Евразийского экономического союза (далее – ЕАЭС), которым установлено, что такие работы представляют собой разработку образца нового изделия, конструкторской документации для него или новой технологии.

Исходя из указанных выше определений можно сделать вывод об особой важности проведения таких закупок для развития науки. Как отмечалось ранее, на уровне федеральных законов указанному виду закупок уделено сравнительно немного внимания в части конкретизации ряда практических вопросов, возникающих при проведении такого вида закупок. По этой причине проведение закупок НИОКР в большинстве случаев вызывает существенное количество вопросов.

Это связано с тем, что заказы на НИОКР размещаются довольно малым количеством заказчиков, которые согласно специфике своей деятельности заинтересованы в научных исследованиях и в создании новой интеллектуальной продукции. Заказчик сталкивается с некоторыми сложностями уже на этапе формирования конкурсной документации, так как он должен составить техническое задание исходя из своих целей и индивидуальных потребностей.

Основной проблемой при закупке НИОКР является сложная формулировка предмета контракта. Имеют место быть спорные случаи отнесения самых разных работ к НИОКР и злоупотреблений в данной сфере. В качестве примера можно привести ситуацию, когда разработку программного обеспечения можно причислить к технологической работе, а создание проектной документации – к опытно-конструкторской.

Трудности при размещении заказов на НИОКР связаны еще и с тем, что заранее заказчику описать результаты выполненных работ достаточно сложно, и по этой причине при размещении заказа заказчик фактически оплачивает время, затрачиваемое научным коллективом специалистов определенной квалификации на решение поставленной задачи.

Следует отметить, что действует приказ Министерства образования и науки РФ от 21 октября 2015 г. № 1180 «Об утверждении типового контракта на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, типовых условий контракта при использовании результатов интеллектуальной деятельности, включаемых в контракты на выполнение работ, оказание услуг и информационной карты типового контракта, типовых условий контракта», который устанавливает типовые условия контракта на выполнение НИОКР.

Результаты НИОКР могут представлять собой охраняемые результаты интеллектуальной деятельности (п. 4 ст. 769, п. 3 ст. 772 ГК РФ и др.), но только при условии соответствия их требованиям части 4 ГК РФ.

Результаты НИОКР могут охраняться авторским правом в качестве «произведений науки», если носят оригинальный характер и имеют объективную форму выражения (техническая, конструкторская, проектная документация).

В таком случае объектом исключительных прав будет непосредственно само научно-техническое решение («произведение науки»), а не техническая документация на него.