Глава 3. Источники международного права

План

1.Понятие источника международного права

2.Виды источников международное права

3.Понятие и классификация норм международного права

4.Кодификация и прогрессивное развитие международного права

Термин «источники права» употребляется в двух значениях — материальном и формальном. Разграничивая эти понятия, А. Б. Дидикин отмечает следующее.

Под материальными источниками понимаются условия жизни международного сообщества, т. е. международные отношения.

Формальные источники права — это те формы, в

которых находят свое выражение нормы права. Только формальные источники права являются юридической категорией и составляют предмет изучения.

Не существует общепризнанного правового акта, которым устанавливался бы перечень источников международного права и давалось их определение.

Как уже указывалось, нормами международного права являются договорные и обычные нормы. Они находят свое выражение, соответственно, в договорах и обычаях, т. е. источниками международного права являются договоры и обычаи. С этих позиций следует подходить и к распространенной точке зрения, что в ст. 38 Статута Международного суда ООН содержится перечень источников международного права. Статья 38 гласит: «Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет:

a) международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами;

20

b) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;

c) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;

d) с оговоркой, указанной в ст. 59, судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм».

Под общими международными конвенциями понимаются договоры, в которых участвуют или могут участвовать все государства. В этих конвенциях содержатся нормы общего международного права.

Кспециальным относятся договоры с ограниченным числом участников, для которых обязательны положения этих договоров.

Квалификация правила поведения в качестве обычной нормы (обычая) является сложным вопросом. В отличие от договорных норм обычай не оформляется каким-либо актом в письменном виде, поэтому для установления существования обычая используются вспомогательные средства, упомянутые в п. «d» ст. 38 Статута Международного суда ООН — судебные решения и доктрины. Кроме того, как свидетельствует международная практика, в этих целях используются решения международных организаций и конференций и односторонние акты и действия государств.

Ксудебным решениям, которые являются вспомогательным средством, относятся решения Международного суда ООН, других международных судебных и арбитражных органов. Передавая спор в Международный суд ООН или другие международные судебные органы, государства нередко просят установить наличие обычной нормы, обязательной для спорящих сторон.

Международный суд ООН в своей практике не ограничивался констатацией существования обычаев, но давал более или менее четкие формулировки. В качестве примера можно назвать решение Международного суда ООН по англонорвежскому спору о рыболовстве 1951 г., содержащее, в частности, определение обычной нормы, в соответствии с

21

которой прибрежные государства могли в качестве исходной линии для отсчета ширины территориальных вод применять и прямые линии.

Внекоторых случаях судебные решения могут положить начало формированию обычной нормы международного права.

Впрошлом труды выдающихся ученых в области международного права (У. Блэкстон, Э. Ваттель и др.) часто рассматривались в качестве источников международного права.

Внастоящее время также нельзя недооценивать значение доктрины международного права, которая в некоторых случаях способствует уяснению отдельных международно-правовых положений, а также международно-правовых позиций государств. В частности, спорящие стороны в своих документах, представляемых в международные судебные органы, используют иногда мнения специалистов по различным вопросам международного права.

Вспомогательными средствами для определения существования обычая являются и односторонние действия и акты государств как доказательства признания того или иного правила поведения в качестве обычая. К таким односторонним действиям и актам относятся внутренние законодательные и другие акты. Международные судебные органы для подтверждения существования обычной нормы нередко прибегают к ссылкам на национальное законодательство.

Официальные заявления глав государств и правительств, других представителей, в том числе в международных органах, и делегаций на международных конференциях могут также служить подобным доказательством.

Вспомогательным средством для определения обычной нормы могут считаться совместные заявления государств (например, коммюнике по итогам переговоров).

Несмотря на интенсивный процесс кодификации международного права, значение обычая в международной жизни сохраняется. Одни и те же международные отношения могут регулироваться для одних государств договорными нормами, а для других — обычаями.

Вст. 38 Статута Международного суда ООН (п. «с»)

цивилизованными нациями. Однако нет каких-либо международно-правовых актов, которые определяли бы, что следует понимать под общими принципами права. Поскольку международное право и внутригосударственное право являются двумя различными правовыми системами, то общими принципами права должны быть такие принципы, которые действительно являются общими для этих систем. Эти принципы не могут носить правового характера, т. е. быть правовыми нормами, поскольку правовых норм, общих и для международного, и для внутреннего права, нет. В связи с этим к общим принципам права иногда относят правила юридической техники, например, «никто не может передать больше прав, чем сам имеет» (nemo plus juris transfere potest quam ipse habet),

«специальный закон отменяет общий закон» (lex specialis derogat generalis), «последующий закон отменяет предыдущий»

(lex posteriori derogat priori) и т. д.

Общие принципы права применяются, как правило, при толковании и уяснении содержания международно-правовых норм1.

В контексте освещения проблематики источников международного права целесообразно рассмотреть вопрос о понятии и видах норм международного права. В.А. Кузнецов и В. А. Прошин отмечают, в частности, что под нормой международного права понимается правило поведения, которое признается государствами и другими субъектами международного права в качестве юридически обязательного.

Нормы международного права следует отличать от так называемых обыкновений, или норм международной вежливости (международной морали), которые соблюдаются субъектами международного права во взаимных отношениях. Если международно-правовые нормы — это юридически обязательные правила поведения, то обыкновения, или нормы международной вежливости, лишены качества юридически обязательных.

1 См.: Дидикин, А. Б. Международное право : учеб. пособие / А. Б. Дидикин ; СибАГС. — Новосибирск : Изд-во СибАГС, 2010. С. 23-26.

23

Нарушение норм международного права дает основание для международно-правовой ответственности, а нарушение обыкновения такой ответственности не влечет. К нормам международной вежливости относится, например, большинство правил дипломатического этикета.

Содержание норм международного права составляют права и обязанности, которыми наделяются государства и другие субъекты международного права. Вступая в отношения между собой, субъекты международного права реализуют свои права и соблюдают обязанности, устанавливаемые международно-правовыми нормами.

Исходя из содержания международно-правовой нормы, субъект международного права может судить как о своем возможном и должном поведении, так и о возможном и должном поведении других субъектов международного права. Тем самым международно-правовая норма упорядочивает поведение участников международных отношений, т. е. выполняет регулирующую роль во взаимоотношениях субъектов международного права.

Некоторые нормы международного права называют принципами, хотя это те же нормы международного права, но одни из них издавна назывались принципами, а другие стали называться так в силу своей значимости и роли в международноправовом регулировании. Имеются принципы, которые носят наиболее общий характер по сравнению с другими международно-правовыми нормами и имеют наиважнейшее значение для международного сообщества в деле поддержания международного правопорядка.

Среди принципов выделяются основные принципы международного права, составляющие фундамент международного правопорядка. Нарушение государством какого-либо основного принципа может рассматриваться международным сообществом как посягательство на весь международный правопорядок. К основным относятся принципы суверенного равенства, невмешательства во внутренние дела, запрета применения силы или угрозы силой,

24

соблюдения международных обязательств, мирного разрешения международных споров и др.

Международные отношения характеризуются большим разнообразием, что обусловливает и разнообразие международно-правовых норм.

В процессе участия в международном общении, постоянно вступая в отношения друг с другом, субъекты международного права не только действуют в соответствии с существующими нормами международного права, но и вносят необходимые уточнения, дополняя и изменяя их содержание, а также создают новые нормы. Таким образом, создание международно-правовых норм — это непрерывный процесс.

Единственным способом создания международноправовых норм является соглашение субъектов международного права. Только субъекты международного права придают тем или иным правилам своего поведения качество юридической обязательности, т. е. они выражают согласие на юридическую обязательность таких правил поведения. В сущности, любое правило поведения субъектов международного права, даже если оно не обладает качеством юридической обязательности, основывается на соглашении (согласии) этих субъектов.

Соглашение субъектов международного права относительно международно-правовых норм может быть явно выраженным или молчаливым. В первом случае соглашение называется договором, а во втором — обычаем. Соответственно

инормы, содержащиеся в договорах, являются договорными нормами, а содержащиеся в обычаях — обычными либо обычно-правовыми.

Договоры заключаются между субъектами международного права, как правило, в письменной форме и содержат четкие, конкретные формулировки международноправовых норм. Заключая договор, субъекты международного права преследуют цель создания международно-правовых норм, которые направлены на регулирование отношений между ними. В зависимости от круга участников договоры могут быть с ограниченным числом участников (двусторонние и региональные)

иуниверсальные. Тем не менее все нормы, содержащиеся в них,

25

являются юридически обязательными для участников договоров, и их нарушение влечет международно-правовую ответственность.

Процесс создания обычных норм (обычая) является сложным. В п. «b» ст. 38 Статута Международного суда ООН обычай определяется как «доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы». Это означает, что международным обычаем, составляющим норму международного права, может стать такое правило поведения субъектов международного права, которое образовалось в результате повторяющихся однородных действий.

Повторение действий предполагает продолжительность их совершения, но международное право не устанавливает, какой период необходим для формирования обычая. В прошлом назывались сроки, например, в 50, 100 и более лет, которые были необходимы для формирования обычая. При современных средствах транспорта и связи государства могут быстро узнавать о действиях друг друга и, соответственно на них реагируя, выбирать тот или иной образ поведения. Это привело к тому, что фактор времени уже не играет, как прежде, важную роль в процессе образования обычая. Более того, международно-правовые обычаи могут создаваться в очень короткое время. В качестве примера можно привести образование связанной с запуском СССР первого искусственного спутника Земли в 1957 г. обычной нормы международного права, в соответствии с которой государства стали обладать свободой исследования и использования космического пространства.

Решения международных организаций и других объединений, выражающие согласованные позиции государств, могут явиться отправным моментом для образования обычая.

С возникновением правила поведения процесс образования обычая не завершается. Только признание государствами в качестве правовой нормы превращает то или иное правило в международно-правовой обычай (opinio juris vel necessitatis).

26

Обычные нормы имеют такую же юридическую силу, что и договорные нормы. Урегулированные международно-право-выми нормами международные отношения приобретают характер международно-правовых.

Вступая в те или иные международно-правовые отношения, субъекты международного права тем самым реализуют свои права и обязанности.

По действию в отношении круга участников международно-правовых отношений нормы подразделяются на универсальные и партикулярные (действующие среди

региональными нормами, хотя они могут регулировать отношения двух или нескольких государств, не только расположенных по соседству либо в одном регионе, но и находящихся в различных частях мира.

Универсальные нормы регулируют отношения всех субъектов международного права и составляют общее

диспозитивные и императивные.

Диспозитивной является такая норма, в рамках которой субъекты международного права могут сами определять свое поведение, взаимные права и обязанности в конкретных правоотношениях в зависимости от обстоятельств.

К императивным относятся нормы, которые устанавливают четкие, конкретные пределы определенного поведения. Субъекты международного права не могут по своему усмотрению изменять объем и содержание прав и обязанностей, предусмотренных императивными нормами.

Международная практика XX в. характеризуется тем, что среди императивных норм стали выделяться нормы jus cogens.

В соответствии со ст. 58 Венской конвенции о праве

международным сообществом государств в целом как норма, отклонение от которой недопустимо; она может быть изменена только последующей нормой такого же характера.

Отличие норм jus cogens от других норм императивного характера заключается в том, что любое отклонение от норм jus cogens делает действия государств юридически ничтожными. Нормы jus cogens должны соблюдаться и быть применимыми к любой сфере международных отношений и в отношениях между всеми без исключения государствами. Нормами jus cogens являются основные принципы общего международного права.

Сложилось общее понимание, что нормами jus cogens являются принципы Устава ООН, содержание которых отражено в Декларации о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН, от 24 октября 1970 г. Следует, однако, отметить, что нет какоголибо международно-правового акта, который перечислял бы императивные нормы, имеющие характер jus cogens.

Выделение норм jus cogens было вызвано признанием государствами наличия ряда международно-правовых норм, которые составляют основу международного правопорядка. Отклонение от таких норм рассматривается как посягательство на международный правопорядок.

Наличие императивных норм ставит в повестку дня вопрос об иерархии международно-правовых норм. Нормы jus cogens имеют наивысшую юридическую силу, и все остальные нормы не должны им противоречить. Выступая на международной арене, государства, безусловно, должны сообразовывать свое поведение прежде всего с нормами jus cogens.

В силу Устава ООН обязательства государств-членов по Уставу имеют преимущественную силу перед обязательствами, принятыми ими по какому-либо другому договору.

Под кодификацией международного права понимается систематизация международно-правовых норм, осуществляемая субъектами международного права. Кодификация предполагает не только приведение в единую систему действующих международно-правовых норм, но и более точную их

28

формулировку, отражение в договорной форме международных обычаев.

Однако кодификация международного права не ограничивается этим и связана с необходимостью изменения либо обновления действующих норм, а также выработки новых норм. Иными словами, кодификация сопровождается прогрессивным развитием международного права.

Кодификация может быть официальной и неофициальной.

Официальная кодификация реализуется в форме международных договоров. Особое место в кодификационном процессе занимает ООН, в рамках которой работает Комиссия международного права (КМП). Она была создана Генеральной Ассамблеей ООН в 1947 г. в качестве вспомогательного органа для поощрения прогрессивного развития международного права

иего кодификации. Комиссия состоит из 34 человек, избираемых Генеральной Ассамблеей ООН на пятилетний срок. Несмотря на то что кандидатуры этих членов представляются государствами, после избрания они действуют в личном качестве. За время своего существования КМП подготовила большое количество проектов статей, на основе которых созванные под эгидой ООН международные конференции приняли соответствующие конвенции. Так, в 1958 г. на дипломатической конференции, созванной в Женеве под эгидой ООН, были приняты кодифицирующие конвенции по морскому праву, а в 1961 и 1963 гг. в Вене — конвенции о дипломатических и консульских отношениях.

Врамках ООН задачи по кодификации и прогрессивному развитию международного права выполняют и другие комитеты

икомиссии, например, Комиссия ООН по правам человека, Комитет по использованию космического пространства в мирных целях. Значительную роль в процессе кодификации и прогрессивного развития международного права играют другие международные организации, прежде всего специализированные учреждения ООН.

Неофициальная кодификация может осуществляться отдельными учеными или их коллективами, национальными

международными неправительственными организациями1. Среди последних — Ассоциация международного права и Институт международного права, которые оказали значительное влияние на кодификацию и прогрессивное развитие международного права путем проведения исследований и подготовки проектов конвенций по различным аспектам международных отношений. Ассоциация международного права существует с 1873 г. (штаб-квартира находится в Лондоне). Институт международного права был учрежден также в 1873 г. (его местонахождение — Брюссель)2.

Контрольные вопросы

1.Что такое «источники» международного права в материальном и формальном смыслах?

2.Какие вы знаете источники международного права?

3.Как определяется норма международного права?

4.Что понимается под обычной и договорной нормой?

5.Какие существуют виды международно-правовых норм?

6.Что представляет собой кодификация международного права? Какие виды кодификации вам известны?

Библиографический список

Основная литература

1. Международное право: Учеб. для вузов / Отв. ред. Г. В. Игнатенко и О. И. Тиунова.— 3-е изд., перераб. и

доп.— М.: Норма, 2003.— С. 93—125.

2.Международное право: Альбом схем: Учеб. пособие / Сост. И. Н. Глебов, Ю. Н. Жданов; Под ред. И. Н. Арцибасова.—

М.: Щит-М, 2003.— 112 с.

1См.: Кузнецов В. К. Международное право: Учеб. пособие для дистанционного обучения / В. К. Кузнецов, В. А. Прошин.— Новосибирск:

СибАГС, 2005. — С. 23-34.

2См.: Международное право: учеб. / отв. ред. Ю. М. Колосов,

Э. С. Кривчикова. — М.: Междунар. отношения, 2003. — С. 38– 47.

30

Дополнительная литература

1. Бирюков П. Н. Международное право: Учеб. пособие / П. Н. Бирюков.— М., 1998.

2.Жеребцов А. Н. Международное право / А. Н. Жеребцов.— Ростов-н/Д, 2001.— (Сер. «Учебники и учебные пособия»).

3.Колчин С. С. Международное публичное право (в таблицах и структурно-логических схемах). Общая часть. Особенная часть / С. С. Колчин.— Новосибирск, 1998.

4.Тихомиров Ю. А. Международно-правовые акты: природа и способы влияния / Ю. А. Тихомиров // Журн. рос. права.—

2002.— № 1.

5.Устав Организации Объединенных Наций (принят в г.

Сан-Франциско 26.06.1945 г.) (правила с изм. и доп. от 31.12.1978 г.) // Действующее международное право. Т. 1.— М.: Московский независимый институт международного права, 1996.— С. 7—33; Международное публичное право: Сб. док.— Т. 1.— М.: БЕК,1996.— С. 1—

2, 227—237, 401—404.

31