2.3. Перезаключение срочного трудового договора

Согласно ч. 1 ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор может быть заключен на срок не более пяти лет, если более длительный срок не установлен Трудовым кодексом или иными федеральными законами.

В практике нередки ситуации, когда работодатель заключает срочный трудовой договор на год, а впоследствии перезаключает его или продлевает на тот же период, то есть в день истечения срока данного договора подписывает новый трудовой договор на такой же срок. Однако подобные действия работодателя могут быть признаны противоречащими трудовому законодательству. Согласно п. 14 Постановления № 2 при установлении в ходе судебного разбирательства, факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок.

Вместе с тем решения судов различаются в зависимости от обстоятельств каждого дела. Рассмотрим в качестве примеров решения двух федеральных арбитражных судов.

Постановление ФАС УО от 30.03.2009 № Ф09-1640/09-С3¹вынесено по результатам рассмотрения кассационной жалобы ЗАО «Оренбургбурнефть» (далее - общество) на Решение Арбитражного суда Оренбургской области от 25.11.2008, которым исковые требования оставлены без удовлетворения. Суть дела такова. Общество подало в суд заявление о признании частично недействительным ненормативного акта межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Оренбургской области в части доначисления единого социального налога за 2004 и 2005 года, налога на прибыль организаций за 2004 год, транспортного налога, а также соответствующих сумм пеней и штрафов.

Согласно действовавшей ранее ст. 236 НК РФ объектом обложения ЕСН для налогоплательщиков-организаций признавались, в частности, выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам. Судом же было установлено, что обществом систематически заключались с работниками срочные трудовые договоры, по истечении срока которых выплачивались компенсации за неиспользованные отпуска, которые, в силу действовавшей в то время ст. 238 НК РФ, не облагались ЕСН. При этом трудовые отношения возобновлялись на следующий день или в течение от одного до трех дней после расторжения срочного трудового договора.

При таких обстоятельствах судом сделан правильный вывод о том, что при наличии постоянной потребности в рабочей силе и с учетом систематического характера работ трудовые отношения общества с работниками должны быть установлены на неопределенный срок.

Таким образом, спорные выплаты в виде компенсации за неиспользованные отпуска неправомерно исключены обществом из налоговой базы по ЕСН, так как фактически являются расходами на оплату труда по трудовым договорам, уменьшающими налоговую базу по налогу на прибыль организаций.¹

С 01.01.2010 единый социальный налог заменен страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование, обязательное медицинское страхование и обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (Федеральный закон от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования»). В соответствии с пп. «д» п. 2 ч. 1 ст. 9 Закона № 212-ФЗ компенсация за неиспользованный отпуск, выплачиваемая при увольнении сотрудника, в настоящее время облагается страховыми взносами.

Постановлением от 13.05.2009 № А29-7782/2008¹, вынесенным ФАС ВВО, было установлено, что в случае осуществления непрерывного цикла работ и необходимости замещения временно отсутствующих работников возможно неоднократное заключение срочных трудовых договоров с ранее уволенными сотрудниками.

В частности, из постановления известно, что ЗАО «Печоранефтегаз» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением о признании недействительным решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Коми (далее - инспекция) в части начисления единого социального налога и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование.

Согласно материалам дела инспекция провела выездную налоговую проверку деятельности общества за период с 01.01.2004 по 31.12.2006. В ходе нее была установлена неполная уплата обществом единого социального налога и страховых взносов в Пенсионный фонд за 2004-2006 годы в размере 53 639 руб. вследствие невключения в налогооблагаемую базу по данному налогу компенсаций за неиспользованный отпуск, выплаченных при увольнении работникам, заключившим с предприятием срочные трудовые договоры.

В результате проверки заместитель руководителя инспекции вынес решение о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 1 ст. 122 и ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 130 руб. 60 коп. В решении обществу было предложено уплатить начисленные суммы налога, штрафа и пеней. Но оно обжаловало решение инспекции в арбитражном суде.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленное требование, пришел к выводу о том, что заключение обществом срочных трудовых договоров было вызвано производственной необходимостью и они не были направлены на получение необоснованной налоговой выгоды. Суд апелляционной инстанции согласился с выводами суда первой инстанции и оставил решение без изменения.

Рассмотрев кассационную жалобу, ФАС ВВО указал, что согласно п. 1 ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск. В соответствии со ст. 58 ТК РФ (в действовавшей в спорный период редакции) трудовые договоры могут заключаться на неопределенный срок; на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не предусмотрен Трудовым кодексом и иными федеральными законами. Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения.

В статье 59 ТК РФ закреплено, что срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя либо работника: для замены временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы; на время выполнения временных (до двух месяцев) работ, а также сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода времени (сезона); с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы, и в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Трудовой договор, заключенный на определенный срок, может быть расторгнут в связи с истечением этого срока, такое основание названо в п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Суды обеих инстанций установили, что общество в 2004-2006 годах заключило срочные трудовые договоры с 20 физическими лицами на период болезни либо отпуска основных работников или на время выполнения определенной работы с дальнейшим увольнением по окончании установленного срока и выплатой компенсации за неиспользованный отпуск. По мере необходимости общество вновь принимало работников, ранее уволенных в связи с истечением срока трудового договора.

Фактическое увольнение и прием работников подтверждены представленными в материалы дела доказательствами: срочными договорами, приказами о приеме на работу и о прекращении действия срочных договоров, приказами о начислении компенсации за неиспользованный отпуск, табелями выходов, расчетными листками, заявлениями. В соответствии с актом Государственной инспекции труда по Республике Коми от 22.09.2008 нарушений обществом трудового законодательства РФ при заключении срочных трудовых договоров не выявлено.¹