Смягчающими обстоятельствами признаются:

а) совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств;

б) несовершеннолетие виновного;

в) беременность;

г) наличие малолетних детей у виновного;

д) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;

е) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления;

ж) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления;

з) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.

Отягчающие обстоятельства - это различного рода факторы, свидетельствующие о повышенной общественной опасности конкретного преступления или конкретного лица его совершившего (ст. 63 УК).

Отягчающими обстоятельствами признаются:

а) рецидив преступлений;

б) наступление тяжких последствий в результате совершения преступления;

в) совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации);

г) особо активная роль в совершении преступления;

д) совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти;

е) совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел;

ж) совершение преступления в отношении несовершеннолетнего родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего);

з) совершение преступления в целях пропаганды, оправдания и поддержки терроризма.

Правило запрета двойного учета обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание: если смягчающее или отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания

Это касается таких обстоятельств, которые выступают в качестве квалифицирующих и превилегирующих признаков составов преступления. Например, подсудимый совершил преступление, предусмотренное ст. 108 УК – убийство при превышении пределов необходимой обороны. В ст. 61 (обстоятельства, смягчающие наказание) есть пункт, в котором к таким обстоятельствам отнесено нарушение условий правомерности необходимой обороны. Это обстоятельство не будет учтено по отношению к тому лицу, поскольку постольку оно уже учтено при квалификации.

То же самое касается отягчающих обстоятельств. Например, лицо совершило превышение должностных полномочий повлекших тяжкие последствия (ч. 3 ст. 286 УК). И есть обстоятельство отягчающее наказание за наступление в результате преступления тяжких последствий. Это обстоятельство также не будет учтено.

В то же время это не препятствует тому, чтобы суд при назначении наказания учитывал тяжесть преступления и др. при анализе характера и степени общественной опасности.

Обстоятельства, указанные в ст. 61 (смягчающие) и 63 (отягчающие) можно подразделить на группы:

1. Влияющие на опасность деяния (наступление тяжких последствий, в составе группы);

2. Влияющие на опасность личности виновного (беременность, наличие малолетних детей, рецидив)

3. Влияющие и то и на то (противоправность, аморальное поведение потерпевшего, явившееся поводом к совершению преступления, совершение преступления с использованием доверия).

Перечень обстоятельств, смягчающих наказание в ч. 1 ст. 61 является примерным. Суд им не связан, и при назначении наказания он может учитывать в качестве смягчающих и те обстоятельства, которые этим перечнем не предусмотрены. Но признание какого-либо другого обстоятельства смягчающим должно быть мотивировано в приговоре. Если же установлено обстоятельство, которое точно входит в этот перечень ч. 1 ст. 61, то суд обязан его учесть при назначении наказания.

В отличие от этого, перечень обстоятельств, отягчающих наказание в ч. 1 ст. 63 является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию. В каждом конкретном случае вывод о наличии того или иного отягчающего обстоятельства суд должен мотивировать.

Речь не идет о количественном соотношении, потому что в каждом пункте ч. 1 ст. 61, 63 содержится не одно обстоятельство, но обстоятельства, смягчающие с п. «а» по п. «к», а отягчающие с п. «а» по п. «р». То есть перечень отягчающих обстоятельств шире – это выражает тенденцию к ужесточению уголовной ответственности.

В ч. 1.1 ст. 63 УК закон особым образом выделяет обстоятельство, которое может быть сочтено как отягчающее обстоятельство – это совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств и других одурманивающих веществ. При наличии такого обстоятельства суд может признать его отягчающим в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, от обстоятельств его совершения и от личности виновного. В данном случае задача суда – это соотнести те неблагоприятные изменения в личности, которые происходят под воздействием одурманивающих веществ, вследствие опьянения и общественную опасность преступления. Если эта опасность связана с состоянием опьянения и повысилась, то учитывать, если связи нет, то не учитывать. Если вследствие опьянения общественная опасность уменьшилась, то учитывать это в качестве смягчающего обстоятельства нельзя.

59 – Общие начала назначения наказания

Назначение наказания – это избрание судом при вынесении обвинительного приговора конкретной меры уголовного воздействия лицу, признанному виновным в совершении преступления.

Общими началами назначения наказания, они закреплены в ст. 60 УК:

1) Назначаемое наказание должно быть справедливым, то есть соразмерным совершенному преступлению так, как этого требует ст. 6 УК (принцип справедливости), и оно должно отвечать при этом целям наказания (ст. 43).

2) Наказание назначается в пределах, предусмотренных соответствующей статьей особенной части, прежде всего, санкцией статьи особенной части. Но предпосылкой реализации этого правила является правильная квалификация совершенного преступления.

Суд не имеет право назначить более строгое наказание, чем предписывает санкция, или выйти за рамки верхнего предела. Исключение составляют случаи, предусмотренные самим законом: ст. 64, 69 и 70.

3) Наказание назначается с учетом положений Общей части УК. Суд при оценке степени общественной опасности должен учитывать форму вины, соучастие, стадии преступления и т.д. Применяя отдельные виды наказания, суд учитывает правила их применения, закрепленные также в Общей части. А также, когда назначает дополнительные наказания.

4) Более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания. Например, если санкция наряду с лишением свободы предусматривает иные, то суд сначала должен обсудить возможность их назначения. Если этого сделать не получится, то суд, назначая лишение свободы, должен мотивировать свое решение.

5) При назначении наказания суд учитывает характер и степень общественной опасности преступления. Характер общественной опасности – это свойство всех преступлений данного вида. Характер общественной опасности зависит от объекта посягательства, формы вины, категории, к которому относятся данное преступление.

Степень общественной опасности – также частично уже учтена при квалификации. В санкции статьи особенной части заложена типовая или типизированная степень общественной опасности. То есть степень общественной опасности всех преступления данного вида (например, всех убийств, всех краж). При назначении же наказания суд учитывает конкретную степень общественной опасности именно данного преступления. И она определяется обстоятельствами содеянного, в частности:

• степенью осуществления преступного намерения;

• способом совершения преступления;

• размером вреда или тяжестью наступивших последствий;

• ролью подсудимого при совершении преступления в соучастии;

• формой вины, если квалификация не позволила ее учесть;

• мотивами и целями содеянного;

• другими обстоятельствами, которые могут находиться за рамками состава преступления.

6) Наказание назначается с учетом личности виновного. В этих целях учитываются, во-первых, данные, которые имеют юридическое значение, в зависимости от состава преступления или особенностей уголовной ответственности и наказания отдельных категорий лиц. В частности, это данные о возрасте, поле (например, несовершеннолетие подсудимого, его должностное положение и т.д.) Во-вторых, в данном начале учитываются иные сведения, характеризующие личность, не охваченные составом преступления. В частности, семейное и имущественное положение подсудимого, состояние его здоровья, поведение в быту, наличие у него на иждивении несовершеннолетних детей, иных нетрудоспособных лиц.

Если лицу, признанному больным наркоманией, назначается наказание, не связанное с изоляцией, суд может возложить на осужденного обязанность пройти лечение от наркомании и медицинскую или социальную реабилитацию (ст. 72.1 УК).

Данные о личности в любом случае должны быть доказаны, они входят в предмет доказывания.

7) Наказание назначается с учетом обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание. В ч. 3 ст. 60 говорится, что эти обстоятельства учитываются в том числе. То есть при анализе судом характера и степени общественной опасности и личности виновного. Однако они доказываются самостоятельно, и суд в приговоре должен их указать.

8) Суд учитывает влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Принимается во внимание возможная утрата членами семьи осужденного средств к существованию, в силу возраста или состояния их здоровья. При этом семья понимается довольно широко и в том числе незарегистрированные семейные отношения.

60 - Специальные правила назначения наказания. Статьи 62, 63.1, 64

Можно выделить 7 правил назначения наказаний, но из-за дробления выделим 8 правил.

УК РФ Статья 62. Назначение наказания при наличии смягчающих обстоятельств

1. Срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного статьей Особенной части УК, если установлено: 1) отсутствие отягчающих обстоятельств 2) наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 УК.

И) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления. Далее явка с повинной

К) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Далее заглаживание вины.

Согласно п. 36 постановления: Данное положение применяется при наличии хотя бы одного из указанных смягчающих обстоятельств (п. и или к), если при этом отсутствуют отягчающие наказание обстоятельства. Если наряду с обстоятельствами, указанными в части 1 статьи 62 УК РФ, суд установит наличие других смягчающих обстоятельств, наказание должно назначаться с учетом всех смягчающих обстоятельств (п. 36 постановления).

Положения части первой ст. 62 УК РФ не применяются, если в санкции соответствующей статьи предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь. В этом случае наказание назначается в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса (ч. 3 ст. 62 УК РФ).

Согласно п. 37 Постановление ВС , данное правило (ч. 3 ст. 62 УК РФ) о неприменении положений части 1 ст. 62 не распространяются на лиц, которым в силу закона не назначается пожизненное лишение свободы, в том числе на лиц, совершивших неоконченное преступление. При этом следует иметь в виду, что часть 3 статьи 62 УК РФ не содержит запрета на применение наказания в виде пожизненного лишения свободы при наличии условий, предусмотренных частью 1 этой статьи.

ПРИМЕР. Так, правила назначения наказания, предусмотренные ч. 1 ст. 62 УК РФ, применяются в отношении женщин и в тех случаях, когда санкция статьи предусматривает пожизненное лишение свободы, поскольку этот вид наказания не может быть назначен женщинам в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 57 УК РФ (Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2, 2017).

2. Срок или размер наказания не могут превышать ПОЛОВИНЫ максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, если 1) заключено досудебное соглашение о сотрудничестве; 2) есть смягчающие обстоятельства, предусмотренных пунктом "и" части первой статьи 61 УК.

3) отсутствуют отягчающие обстоятельства (ч. 2 ст. 62).

3. Применительно к тем статьям, в которых предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь.

Если заключено досудебное соглашение о сотрудничестве при привлечении лица к ответственности за преступление, за совершение которого предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь, то 1) эти виды наказания не применяются, 2) наказание не может превышать ДВУХ ТРЕТЕЙ максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания в виде лишения свободы, предусмотренного соответствующей статьей УК; 3) положения части 1 ст. 62 УК РФ о сроке и размере наказания учету не подлежат. 4) Правила назначения наказания, установленные частью 4 статьи 62 УК РФ, применяются и при наличии обстоятельств, отягчающих наказание.

Смотри п. 38-39 Постановления ВС 58.

Второе и третье правило (ч. 2и 4 статьи 62 УК РФ) применяется только, если лицом выполнены условия досудебного соглашения о сотрудничестве (статья 63.1 УК РФ), см. п. 38 постановления 58.

В случае установления исключительных обстоятельств, а равно при активном содействии подсудимого раскрытию группового преступления суд вправе применить положения статьи 64 УК РФ, в том числе при наличии отягчающих обстоятельств.

4. Если уголовное дело было рассмотрено в особом порядке (глава 40 УПК РФ), то срок или размер наказания, назначаемого лицу, не может превышать ДВЕ ТРЕТИ максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ч. 5 ст. 62 УК РФ).

5. Если по уголовному делу дознание производилось в сокращенной форме (см. ст. 226.9 УИП РФ) - то срок или размер наказания, назначаемого лицу, не может превышать ОДНУ ВТОРУЮ максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (часть 5 ст. 62 УК РФ)

6. При установлении обстоятельств, предусмотренных как частью 5, так и частью 1 статьи 62 УК РФ, применяется совокупность правил смягчения наказания: вначале применяются положения части 5 статьи 62 УК РФ, затем - части 1 статьи 62 УК РФ. Таким образом, максимально возможное наказание в этих случаях не должно превышать: ДВЕ ТРЕТИ ОТ ДВУХ ТРЕТЬИХ - при рассмотрении уголовного дела в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, и ДВЕ ТРЕТИ ОТ ОДНОЙ ВТОРОЙ - в случае, указанном в статье 226.9 УПК РФ (п. 39 постановления).

УК РФ Статья 63.1. Назначение наказания в случае нарушения досудебного соглашения о сотрудничестве

7. В случае если установлено, что лицом, заключившим досудебное соглашение о сотрудничестве, были предоставлены ложные сведения или сокрыты от следователя либо прокурора какие-либо иные существенные обстоятельства совершения преступления, суд назначает ему наказание в общем порядке без применения положений ч. 2, 3, 4 ст. 62 УК, касающихся срока и размера наказания, и ст. 64 УК.

УК РФ Статья 64. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление

8. Статья 64 УК предоставляет суду возможность выхода за нижние границы пределов назначенного наказания, установленных законодателем за определенный вид преступления. Статья 64 УК РФ может применяться и при наличии обстоятельств, отягчающих наказание (п. 40).

А) Исключительность обстоятельств дела в соответствии с ч. 1 ст. 64 УК РФ обусловлена:

1 Целями и мотивами преступления (например, принуждением к совершению преступления со стороны соучастников, длительным противоправным поведением либо единичными неправомерными действиями потерпевшего и т.д.). Большое значение имеет установление причин и условий совершения преступления, изучение его виктимологических особенностей.

2. Роль виновного

3. Его поведение во время или после совершения преступления.

4. Иные обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности содеянного и личности виновного.

Чаще всего в таких случаях речь идет о совокупности обстоятельств.

Но это может быть и одно существенное обстоятельство при отсутствии в деле отягчающих обстоятельств. Важно не количество снижающих наказание данных, а то, насколько значительно они сказались на уменьшении степени общественной опасности содеянного.

Б) активное содействие участника группового преступления раскрытию этого преступления. Суду необходимо установить, что это должно быть не просто признание своей вины и не явка с повинной, а именно содействие раскрытию группового преступления - изобличение других соучастников преступления, способствование их розыску, розыску и изъятию похищенного имущества, орудий преступления и т.д.

В норме закона ничего не сказано о том, что активное содействие следствию может быть оказано и не только участником группового преступления. Необходимо также учитывать любое содействие в раскрытии иных преступлений, не обязательно групповых. При активном содействии следствию, полном признании своей вины, разоблачении способа совершения преступления во многом снижается общественная опасность преступления, что, несомненно, должно быть учтено при избрании меры наказания.

Активное содействие раскрытию преступления подразумевает более значимые действия, на изобличение и розыск остальных соучастников преступления, способствование раскрытию преступления может заключаться в менее существенных действиях: указании места, в котором находится похищенное имущество, выдаче орудий и средств совершения преступления и т.п.