Коллизионный
Он действует посредством применения коллизионной нормы, которая определяет право какого государства будет регулировать соответствующее правоотношение.
Этот метод является исторически первым. Используется благодаря наличию коллизионных норм. При этом все коллизионные нормы являются отсылочными и формулируются в виде абстрактного правила.
Коллизионный метод – метод косвенного регулирования посредством выбора правовой системы. Модно назвать следующие недостатки коллизионного метода:
Он усложняет деятельность органа, рассматривающего дело, который обязан применять иностранное право и устанавливать его содержание.
Его применение не обеспечивает единообразие при решении конфликтных ситуаций
При его использовании применяются нормы общего характера, не рассчитанные на отношения с иностранным элементом.
Материально-правовой метод
Существует в 2-х формах:
Международно-правовая. Имеет место при наличии нормы, унифицированной международным договором
Действие национальных материальных норм, специально ориентированных на регулирование отношений и иностранным элементом.
В силу пункта 3 статьи 1186 ГК – Материально правовой метод имеет приоритет перед коллизионным.
иностранный элемент; - 1) субъект, имеющий иностранную принадлежность (гражданство, место жительства – относительно физических лиц; «национальную принадлежность» – относительно юридических лиц); 2) объект, находящийся на территории иностранного государства; 3) юридический факт, имевший или имеющий место за границей.
Источники мчп (перечислить виды);
1. Национальные законодательные и подзаконные акты
2. Международные договоры
3. Обычаи
4. Судебная практика
двойственный характер источников; - проявляется в … особом значении судебного прецедента постоянном применении аналогии права и закона праве судов решать спор «на основе принципов морали и справедливости» особом значении международно-правовых источников, возможности их непосредственного применения в национальных судах.
государственные регуляторы;
негосударственные регуляторы;
концепция lex mercatoria; - метод негосударственного регулирования отношений между участниками коммерческих отношений, представляющий собой определённую совокупность выработанных и применяемых ими правил поведения, действующих в течение длительного периода времени.
унификация - представляет собой рациональное сокращение числа объектов одинакового функционального назначения с целью повышения эффективности и универсальности правового регулирования.
В настоящее время выделяются следующие виды унификации:
Двусторонняя (характеризуется наличием 2-х участников, заключающих договор по отдельным вопросам)
Региональная (направлена на унификацию вопроса перед странами региональной группировки)
Универсальная (разрешает узкие вопросы, требующие глобального рассмотрения через принятие международных актов под эгидой международных организаций)
Унификация проводится в отношении материально правовых норм и может быть законной и незаконной.
Законная носит обязательный характер для всех участников. Незаконная – становится обязательной только в том случае, если сами субъекты изъявили желание применить к своим правоотношениям конкретные нормы.
Унифицированные нормы имеют материально-правовой характер, и по техническим признакам однородны с нормами внутреннего законодательства.
Основным недостатком материально-правового метода является его ограниченность, так как единые материальные нормы в настоящее время существуют только в отдельных областях международной торговли.
гармонизация. - процесс, направленный на сближение права разных государств, на устранение или уменьшение различий в нем.
коллизионная норма; - это норма, содержащая правило определения права, применимого для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом.
объем коллизионной нормы; - это часть коллизионной нормы, указывающая на те отношения, к которым норма применяется.
привязка коллизионной нормы; - составная часть коллизионной нормы, представляющая собой указание на закон (правовую систему), который применим к данному виду правоотношений.
принцип наиболее тесной связи; - применение права того государства, с которым частное правоотношение связано наиболее тесно.
локализация отношения - отыскание права, свойственного данному договору.
односторонняя коллизионная норма - содержит указание на право конкретного государства, которое будет регулировать отношение, указанное в объёме.
двусторонняя коллизионная норма - предусматривает возможность применения права любого государства, в том случае, если оно подпадет под условия привязки.
императивная коллизионная норма- это норма, привязка которой содержит категорические предписания, касающиеся выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения.
диспозитивная коллизионная норма - это норма, привязка которой, устанавливая общее правило о выборе права, оставляет сторонам возможность отказаться от него и заменить его другим правилом. Диспозитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не установили иного правила.
альтернативная коллизионная норма - предоставляет суду право по собственному усмотрению выбирать применимое законодательство (право выбора есть только у суда, но не у сторон).
жесткая / гибкая коллизионные нормы - оперируют одним каким-либо критерием отыскания применимого права (место нахождения имущества, место заключения сделки, гражданство лица, место причинения вреда и т. д.), а гибкие или открытые – в зависимости от всех элементов отношений сторон для того, чтобы отыскать право, с которым правоотношение наиболее связано.
простые / сложные коллизионные нормы- структура простой нормы строится по схеме «объем—привязка». Сложные коллизионные нормы характеризуются дифференцированным объемом или множественностью привязок.
подназначение коллизионной привязки;
куммуляция коллизионных привязок - совмещение коллизионных привязок, предполагает, что необходимо учитывать правила нескольких различных правовых систем при регулировании одного правоотношения.
расщепление статута коллизионной нормы. – (депесаж) означает ситуацию, когда различные элементы одной и той же сделки регулируются одновременно двумя или более системами права.
автономия воли институт, согласно которому стороны в сделке, имеющей юридическую связь с правопорядками различных государств, могут избрать по своему усмотрению то право, которое будет регулировать их взаимоотношения и применяться ими самими либо судебным учреждением или другими компетентными органами к данной сделке (лат. lex voluntatis).
Основная норма закреплена в ст.1210 ГК «Выбор права сторонами договора».
1) абсолютная автономия воли сторон: реализован принцип свободы договора, стороны выбирают по своему усмотрению любую объективно существующую правовую систему. Недостаток: могут выбрать право, не связанное с отношением, либо право непризнанного государства.
2) относительная автономия воли сторон: реализован принцип связи (выбранное сторонами право должно быть каким бы то ни было образом связано с договором).
соглашение о выборе применимого права; - может выражаться путем включения в контракт условия о применимом праве. Такое соглашение рассматривается как оговорка о применимом праве.
Оно может быть выражено путем заключения отдельного соглашения.
первичная квалификация; - Различают два этапа или два вида квалификации: первичную, которая предшествует применению коллизионной нормы, и вторичную — осуществляемую при толковании терминов и понятий выбранной посредством коллизионной нормы правовой системы.
квалификация по праву страны суда (lex fori); - правоприменителю следует осуществлять толкование понятий, содержащихся в коллизионной норме, в соответствии с национальным правом. Такого подхода придерживается ГК Испании, а также и п. 1 ст. 1187 ГК РФ, установивший его в качестве общего правила. Недостатком этой теории является возможность возникновения конфликта квалификаций.
квалификация по праву, регулирующему основное материальное отношение (lex causae); (тесной связи) - иностранная материальная норма, подлежащая применению в силу отсылки к ней отечественной коллизионной нормы, не должна быть извращена путем применения к ней чуждых иностранной правовой системе понятий, толкований, квалификаций.
автономная квалификация; - коллизионная норма, национальная по своей природе, связывает отечественное право с иностранным, и это обстоятельство нельзя игнорировать. Для выполнения роли связующего звена между правопорядками разных государств коллизионная норма должна использовать общие для всех правовых систем понятия, которые устанавливаются при помощи сравнительного правоведения и обобщения однородных цивилистических понятий.
.
проблемы применения коллизионных норм: конфликт квалификаций;
обход закона; - ситуация, в которой стороны даже и не намеревались специально избежать применения одного закона, а просто избрали применимыми нормы, которые не могут регулировать правоотношение из-за того, что они предназначены для других отношений
обратная отсылка; - коллизионно-правовой институт, возможность применения которого возникает, когда суд одного государства обращается к праву другого государства. Этот термин также включает в себя отсылку к праву третьего государства.
предварительный (побочный) коллизионный вопрос; - это правовая оценка фактических обстоятельств, сопутствующих рассмотрению основного правоотношения. Категория «предварительный вопрос» является чисто условным обозначением тех действий, которые необходимо выполнить до определения применимого права или в процессе его применения.
"хромающие" отношения; - представляют собой серьезный фактор дестабилизации международной жизни и создают чрезвычайно негативные последствия для внешнеторговых связей. Основные способы уменьшения числа таких отношений — гармонизация национального коллизионного права и унификация коллизионных норм.
мобильный конфликт; - возникает в случае, когда юридическая ситуация в результате изменения одного из элементов привязки последовательно подчиняется двум различным правопорядкам.
интерлокальные коллизии; - коллидируют самостоятельные системы права одного государства. Такие коллизии возникают в государствах "с множественностью правовых систем", т. е. имеющих в своем составе несколько административно-территориальных единиц, правовые системы которых обладают отличительными особенностями.
Интерлокальные коллизии — это коллизии, обусловленные наличием в одном государстве нескольких правовых систем, каждая из которых может регулировать частноправовые отношения международного характера.
интерперсональные коллизии; - являются не международными, а внутренними, отражают внутреннюю структуру права соответствующего государства. Главным образом такие коллизии присутствуют в брачно-семейном и наследственном праве.
интертемпоральные коллизии; - возникают из наличия в государстве разновременно изданных законов, регулирующих одни и те же отношения.
Интертемпоральные коллизии означают коллизии, возникающие из наличия разновременно принятых в одном государстве правовых норм, предусматривающих регулирование одних и тех же частноправовых отношений. Эта проблема внутреннего права каждого государства и в общей теории права называется действием закона во времени.
проблемы применения иностранных материально-правовых норм:
оговорка о публичном порядке; правило, согласно которому иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, не применяется, если последствия его применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) государства.
нормы непосредственного применения ("сверхимперативные"); - нормы прямого действия и непосредственного применения (lois d'application immediate). Они подлежат применению независимо от того, какое право признано ком- петентным; ни выбор права сторонами, ни действие коллизионных норм страны суда не могут устранить их применения
материальная взаимность, - предполагает предоставление иностранным гражданам и юридическим лицам в стране пребывания правомочий, аналогичных тем, какие предоставляются местным гражданам и юридическим лицам в стране, к которой принадлежат эти иностранные лица
формальная взаимность (в коллизионном праве); - взаимное применение права, т.е. суд одного государства применяет право другого государства только при условии, что иностранный суд ведет себя точно так же. По общему правилу при рассмотрении частноправовых споров, связанных с иностранным правопорядком, коллизионная взаимность не должна учитываться: "Суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право Республики Армения" (ст. 1257 ГК Армении).
реторсии. - правомерные принудительные действия государства в ответ на недружественный акт другого государства.
Реторсия — ответное ограничение, устанавливаемое Правительством Российской Федерации в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.
Непосредственно с принципом взаимности связана возможность применения ответных ограничительных мер, именуемых реторсией.
Под реторсией в международном частном праве понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физические или юридические лица первого государства.