3. Заключение, признание, расторжение и недействительность трансграничных браков

Трансграничный (международного, интернационального, с иностранным элементом) брак, который, являясь разновидностью организационно-правовой формы брачного союза, представляет собой: – гендерный союз российских граждан с гражданами иностранных государств на территории России и за рубежом; – брак лиц, состоящих в зарегистрированных отношениях, в которых один из супругов впоследствии изменил гражданство, бывшее у него на момент вступления в брак (независимо от формы брака и условий его заключения); – иные браки лиц разного пола, выходящие за пределы одного государства (трансграничные браки) — посольские, консульские браки, браки, заключенные на территории морских судов, в экспедициях, и т.д.; – брак иностранных граждан, бипатридов, апатридов, беженцев и вынужденных переселенцев на территории Российской Федерации как с российскими гражданами, так и между собой, оформленный в соответствии с требованиями закона места заключения брака с соблюдением личного закона каждого из лиц, вступающих в брак.

Заключение брака:

Заключение брака на территории РФ. Форма и порядок заключения брака на территории РФ определяется законодательством РФ. Условия: 1 Между российским гражданином и иностранцами определяется для каждого из лиц вступающих в брак законодательством государства гражданином которого лицо является в момент заключения брака с соблюдением требований ст 14 СК РФ ( п 2 ст !56 СК РФ) 2 Между российскими гражданами и лицами с двойным гражданством. --Если у данного лица имеется также гражданство РФ то применяется законодательство РФ . При наличии гражданства нескольких стран применяется законодательство любой из стран с соблюдение статьи 14 СК 3 Для лица без гражданства применяется зак-во государство, где данное лицо имеет постоянное место жит-ва. Источники правового регулирования Международные: Международные договоры ( например, Конвенция о заключении и признании действительности брака 1978) Национальные : СК РФ ФЗ РФ

Заключение и расторжение брака на территории иностранного государства Признание брака между гражданами РФ, заключенных за пределами РФ действительными. Условие: 1 соблюдение зак-ва данного государства 2 соблюдение условий ст .14 СК РФ

Расторжение брака:

На территории РФ производится в соответствии с зак-вом РФ. За пределами РФ признается действительным в РФ с соблюдением зак-вом данного иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о разводе, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве ( п 3 ст 160 РФ)

Трансграничный брак будет недействительным если он заключен с нарушением законодательства государства, на территории которого он заключен.

4. Личные и имущественные отношения супругов в международном частном праве: материально-правовое и коллизионное регулирование

В большинстве правовых систем действует принцип невмешательства в личные дела супругов. Преимущественная часть личных отношений между супругами регулируется обычаями, нормами морали, брачным договором (контрактом).

Особенности правового регулирования личных отношений супругов прослеживается в праве Великобритании и США. В частности, в законодательстве устанавливается, что супруги обязаны создать супружескую общность жизни – консорциум. Нарушение консорциума дает право на предъявление к лицу, по вине которого он нарушен, деликтного иска об утрате консорциума, поскольку покинутый супруг имеет право на общество и услуги жены.

Для решения вопроса об имущественных отношениях, требуется сначала установить применимое право.

Так, в настоящее время, статья 161 Семейного кодекса Российской Федерации устанавливает, что имущественные отношения супругов будут устанавливаться по закону страны:

- их совместного проживания;

- при раздельном проживании – по закону страны их последнего совместного места жительства.

Следует выделить Международную конвенцию о коллизии законов относительно личных и имущественных отношений супругов 1905 г. Нормы Конвенции, регулирующие имущественные отношения, действуют только тогда, когда иное не предусмотрено предбрачным соглашением супругов. При отсутствии такого соглашения последствия брака в отношении владения и распоряжения имуществом супругов определяются национальным законом мужа в момент заключения брака.

В 1978 года была подписана Конвенция о праве, применимом к режиму имущества супругов. Супруги могут сделать выбор в пользу одного из следующих законов:

1) закона государства, гражданство которого имеет один из супругов в момент этого избрания;

2) закона государства, на территории которого один из супругов имеет постоянное место жительства в момент избрания;

3) закона того государства, на территории которого один из супругов впервые получит постоянное местожительства после вступления в брак. Избранный таким образом закон применяется ко всей совокупности имущества супругов.

Если супруги не сделали выбора в пользу одного из законов и не заключили брачного контракта, то применению подлежит закон того государства, где расположено их постоянное местожительство, при условии, если после заключения брака это место жительства осваивалось ими более 10 лет.

Как правило, раздел имущества супругов производится в зависимости от законного режима данного имущества, который устанавливается государством.

Чаще всего не подлежит разделу имущество, которое приобретено до вступления в брак, имущество которое удовлетворяет личные нужды супругов. (в Нидерландах личная собственность обоих супругов (имущество и долги) подчиняется с момента заключения брака юридическому режиму совместной семейной собственности).

Имущественные отношения между супругами основаны на договорном или легальном режиме совместного имущества. Виды легальных режимов имущества – режим общности (Франция, Швейцария), режим раздельности (Великобритания, Федеративная республика Германии), режим отложенной собственности (Дания, Швеция, Норвегия).

Семейным законодательством предусматривается институт алиментных обязательств, под которыми понимаются средства на содержание, которые в предусмотренных законом случаях одни члены семьи обязаны выплачивать в пользу других членов семьи.

К алиментным отношениям разведенных супругов применяется и закон места расторжения брака (статут развода). Например, в Эстонии, обязанность предоставлять содержание разведенному супругу определяется законом, применимым к расторжению брака.

Алиментные обязательства регулируются не только на национальном, но и на универсальном международном уровне – Гаагская конвенция о праве применимом к алиментным обязательствам 1973 г. Согласно этой Конвенции, алиментные обязательства регулируются законом места постоянного жительства взыскателя алиментов.

5. Особенности правового статуса детей в трансграничных семьях

6. Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу почвы. В национальном законодательстве установлено: "Правоотношения между родителем и ребенком регулируются правом страны гражданства ребенка, когда такое право является тем же самым, что и право одного из родителей, или когда оно является тем же самым, что и право одного родителя, если другой родитель отсутствует.

7. Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми - установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка, институт родительской власти. "Семейные правоотношения между родителями и детьми, особенно в отношении фамилии, опекунства, законного представительства, содержания и управления имуществом - кроме содержания родителей - регулируются личным законом ребенка. Кроме личного закона детей и родителей применяются также закон страны постоянного проживания ребенка, закон компетентного учреждения и закон суда. К отношениям между родителями и детьми применимо право государства, гражданами которого они являются. Если родители и дети имеют различное гражданство, применимо право государства, на территории которого они имеют место жительства. Если родители и дети имеют различное гражданство и не имеют места жительства в одном и том же государстве, применяется право страны, гражданином которой является ребенок"

8. По вопросам происхождения ребенка современный законодатель, как правило, устанавливает цепочку коллизионных норм, нацеленную на отыскание наиболее благоприятного для ребенка права: "Происхождение регламентируется правом государства, чье гражданство ребенок приобрел к моменту рождения. Если это более благоприятный вариант для ребенка, то применяется:

9. 1) право государства, чьим гражданином является ребенок или в котором у него есть обычное местопребывание к моменту установления происхождения;

10. 2) право, которое применимо к личным отношениям между родителями к моменту рождения ребенка.

11. Отсылка к праву третьего государства принимается, когда это право допускает устанавливание происхождения ребенка.

12. Происхождение ребенка, рожденного вне брака, определяется на основе альтернативных коллизионных привязок: закона гражданства ребенка, права его места жительства, закона гражданства его матери, закона места заключения брака. Узаконение ребенка, рожденного вне брака, путем последующего брака его родителей регулируется статутом общих последствий брака. При отличающихся личных законах родителей является определяющим тот личный закон, который более благоприятен для узаконения ребенка. Условия узаконения внебрачного ребенка путем объявления о его брачном происхождении определяются согласно личному закону отца; если ходатайство об объявлении о брачном происхождении ребенка заявлено лишь после смерти отца, то согласно личному закону отца на момент его смерти. Если согласно личному закону ребенка является необходимым согласие ребенка или третьего лица, с которым ребенок состоит в семейно-правовой связи, то в данном отношении является определяющим также это право. Последствия брачного происхождения и узаконения ребенка определяются согласно праву того государства, в котором он имеет свое обычное местопребывание" Во всех случаях приоритет отдается закону, разрешающему узаконение: "Установление происхождения регулируется законом гражданства ребенка в момент его рождения... если происхождение не может быть установлено этим законом - то в соответствии с законом места постоянного проживания ребенка. Если происхождение не может быть определено по этим законам, то оно устанавливается в соответствии с законом гражданства матери или отца в момент рождения ребенка и, если оно не может быть установлено в соответствии с этими законами, то применяется закон места совместного постоянного проживания матери и отца в момент рождения ребенка, а если оно также не может быть определено по этому закону, то применяется закон места рождения ребенка" Права и обязанности родителей и детей регулирует ст. 163. Основная коллизионная привязка - закон совместного места жительства родителей и детей. При отсутствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребенка. Алиментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164)

13. Личные и имущественные отношения родителей и детей: материально-правовое и коллизионное регулирование

14. Алиментные отношения в международном частном праве

Обязанность родителей по содержанию детей определяется законодательством государства, на территории которого они совместно проживают. Если родители живут раздельно, их права и обязанности, в том числе по уплате алиментов, определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок. Но по требованию взыскателя алиментов может быть применено законодательство государства, на территории которого ребенок постоянно проживает (ст. 163 Семейного кодекса РФ).

15. Иностранное усыновление (удочерение): материально-правовое и коллизионное регулирование

Регулируется Гаагской конвенцией о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления

Усыновление, подпадающее под действие настоящей Конвенции, может иметь место только в том случае, когда компетентными властями государства происхождения:

· а) установлено, что ребенок может быть усыновлен;

· b) определено, после надлежащего рассмотрения возможностей устройства ребенка в государстве происхождения, что межгосударственное усыновление наилучшим образом отвечает интересам ребенка;

· с) приняты меры к обеспечению того, чтобы:

1) лица, учреждения и власти, чье согласие необходимо для усыновления, были надлежащим образом информированы о возможных последствиях их согласия, и с ними проведены консультации о том, поведет ли усыновление к прекращению юридической связи между ребенком и его или ее государством происхождения;

2) такие лица, учреждения и власти дали свое согласие свободно, в надлежащей правовой форме и в письменной виде;

3) вышеупомянутое согласие не было получено с помощью какого бы то ни было платежа или компенсации и не отозвано, и

4) согласие матери, если это необходимо, было дано только после рождения ребенка.

· d) обеспечило, принимая во внимание возраст и степень зрелости ребенка, что:

1) он или она надлежаще информированы о последствиях его или ее согласия на усыновление, в тех случаях, когда такое согласие требуется,

2) учтены желание и мнение ребенка,

3) согласие ребенка на усыновление, если оно требуется, дано свободно, в надлежащей правовой форме и в письменном виде, и

4) такое согласие не было получено с помощью какого бы то ни было платежа или компенсации.

Роль коллизионных норм в сфере иностранного усыновления определяют различия в регламентации усыновления в отдельных странах (допустимый возраст кандидатов в усыновители, наличие факта собственных детей у усыновителей, разницу в возрасте между усыновителем и усыновляемым)

Выбор права, подлежащего применению к усыновлению, осуществляется в случаях, когда:

1. Усыновляемый ребенок и усыновитель имеют гражданство разных государств;

2. Усыновляемый ребенок и усыновитель – граждане одного государства, но усыновление при этом производится на территории иностранного государства.

В соответствии с абз. 1 п.1 ст. 165 СК РФ усыновление (удочерение) детей и его отмена, на территории Российской Федерации иностранными гражданами или лицами без гражданства ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, производится в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является усыновитель (при усыновлении (удочерении)) ребенка лицом без гражданства - в соответствии с законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления). Если в Российской Федерации российского ребенка усыновляют супруги – граждане разных иностранных государств, то при таком усыновлении требуется соблюдение, как законодательства гражданства мужа, так и законодательства государства, гражданкой которого является жена. Частой является ситуация, когда иностранный усыновитель увозит усыновленного ребенка в свою страну, поэтому учет иностранного законодательства при усыновлении необходим и обеспечивает необходимые гарантии усыновления в иностранном государстве. В законодательстве многих зарубежных стран, регулирующем вопросы усыновления, используются подобные коллизионные привязки, однако формулируются в двусторонних коллизионных нормах.

Одновременное применение иностранного ( абз.1 п.1 ст. 165 СК РФ) и российского права ( абз. 2 п.1 ст. 65 СК РФ) на практике означает соблюдение требований обоих государств. Например, если при усыновлении разница в возрасте между усыновителем и усыновленным ребенком по иностранному праву должна быть более 16 лет, то должны быть соблюдены более строгие требования, то есть требования иностранного права. Усыновление, при котором у всех участников разное гражданство – сложный вопрос. Проблема применимого права при усыновлении решается в коллизионных нормах, однако в вопросах относительно процедуры усыновления вопрос о применении права того или иного государства не ставится, но помимо этого существует ряд других сложностей1 . Российским законодательством регулируется рассмотрение судами дел об усыновлении. Процессуальные права и обязанности усыновляемого и усыновителя относятся к их правовому положению и подчинены праву Российской Федерации по принципу национального режима в отношении иностранцев. Специфика международного усыновления требует специального урегулирования. Российский законодатель делает исключение, когда при усыновлении российских детей на те1рритории Российской Федерации участвуют иностранные лица и лица без гражданства, состоящие в браке с российскими гражданами. В этом случае, к усыновлению применяется порядок, установленный для граждан Российской Федерации, если иное не предусматривается международным договором Российской Федерации (абз.3 п.1ст. 165 СК РФ)2 . Поэтому, при таком усыновлении не используются специальные правила.