Внешние случаи.
Смерть обладателя секундарного права при непередаваемости права по наследству,
Последующая невозможность правообразования и слияние кредитора и должника в одном лице.
Поэтому если целевое право вследствие этого не может достичь своей цели, так как (пре)образование права стало невозможным, то вместе с этим секундарное право прекращается. Так, право на расторжение прекращается, если другой супруг умирает либо брак признан недействительным.
Совпадение в одном лице должника и кредитора следует рассматривать в нашем учении как объединение секундарного права и противоположной стороны (пре)образования права.
V Осуществление секундарного права
Секундарное право - это право достичь наступления правового эффекта посредством одностороннего волеизъявления. В случаях, когда одного волеизъявления как юридического факта недостаточно, должен иметь место дополняющий юридический факт, в особенности государственный акт, например, вступившее в силу решение суда.
Субъектом осуществления является обладатель секундарного права и тот, кто к нему приравнен. Если кто-то осуществляет секундарное право, не имея секундарного права или секундарного полномочия, то (пре)образования права не происходит. Если одновременно имеется несколько обладателей секундарного права, то возможны деление секундарного права, или солидарная управомоченность, или совместная управомоченность. Для отдельных случаев обладания секундарным правом несколькими лицами существуют особые правила осуществления такого права. Если право на отказ от договора, право на обратный выкуп проданной вещи, право преимущественной покупки принадлежит совместно нескольким лицам, то право вмешательства может быть осуществлено лишь всеми одновременно (в целом).
2. Обязанность осуществления. Как правило, осуществление права зависит от желания правообладателя использовать свое секундарное право. Обязанность осуществления может быть принята по договору или установлена законом. Договор, устанавливающий соответствующую обязанность, безусловно, является действительным только в том случае, если соответствует предписаниям закона. Сообразно этому супруг не может обязаться осуществить право на расторжение или оспаривание брака. Но, пожалуй, продавец, продавший вещь под принуждением, обязан использовать свое право на оспаривание
3. Средства осуществления. Осуществление всех секундарных прав по определению происходит посредством односторонней сделки.
Эта сделка всегда является распорядительной и всегда частноправовой сделкой. Материальная юридическая сделка, которая служит осуществлению материального секундарного права, не исчезает и там, где она сопряжена с предъявлением иска или должна быть сопряжена, а также там, где она, казалось бы, скрывается за предъявлением иска или преобразовательным судебным решением.
Сделка по осуществлению секундарного права, как правило, является свободной по форме, но в исключительных случаях она требует соблюдения установленной формы. А именно в тех случаях, где для сделки по осуществлению секундарного права предписана форма предъявления иска.
Одностороннее волеизъявление, направленное на осуществление секундарного права, в преобладающем количестве случаев требует его принятия другим конкретным лицом, в большинстве случаев - частноправового принятия, реже - принятия публичным органом. Примерами не требующих принятия волеизъявлений являются субституция по договору в пользу третьего лица посредством распоряжения на случай смерти, признание ребенка при его оспоримом брачном происхождении и выражение воли, заключающееся в присвоении.
Обычно для сделки по осуществлению секундарного права достаточно лишь выражения воли. Подтверждение воли, т.е. так называемый реальный или физический акт, требуется при осуществлении прав на присвоение.
Сделка по осуществлению секундарного права принципиально допускает представительство в воле и волеизъявлении. Необходимо напомнить только о распространенных запретах представительства в семейном и наследственном праве, которое касается также и (пре)образования права.
Там, где сделка по осуществлению секундарного права является достаточным юридическим фактом, ее совершение должно тотчас же привести к образованию права.
4. (Пре)образование права в силу двойного фактического состава (сделки и государственного акта) в частности. В случаях, когда для осуществимости (пре)образования права недостаточно одной частноправовой сделки, ее значение сводится лишь к элементу юридического состава, при этом сделка не теряет своей функции в качестве средства осуществления секундарного права. Сделка должна быть дополнена государственным актом, в частности, вступившим в законную силу преобразовательным (конститутивным) судебным решением. Дополняющий государственный акт также является простым элементом юридического состава; только сочетание сделки по осуществлению секундарного права и государственного конститутивного акта приводит к (пре)образованию права.
Со вступлением в силу государственного акта (например, со вступлением в законную силу преобразовательного решения суда) неопределенный эффект осуществления секундарного права превращается в определенный (окончательный). Государственный акт в соединении с предшествовавшим частноправовым актом, подобно самостоятельной сделке по осуществлению секундарного права, является актом правообразования, но не является, как утверждалось, действием по исполнению судебного решения.
Преобразовательному (конститутивному) судебному решению придается значение не только акта преобразования, но и значение акта о признании.
Тем самым имеется достаточный простор для вынесения (изначально) безрезультатных преобразовательных (конститутивных) судебных решений. Условия:
(a) подлежащее преобразованию правоотношение или
1) никогда не существовало или
2) к моменту вступления судебного решения в законную силу более не существует
(b) если между последним фактическим действием и вступлением в законную силу решения либо (альфа) установленное лишь неокончательно осуществленное секундарное право прекратилось
(aa) вследствие отказа
(bb) вследствие достижения цели
(cc) посредством прощения причины расторжения брака, через последующее освобождение от затруднений в виде распадения брака и т.д., либо (бета), если (заключенная в форму иска) сделка по осуществлению секундарного права оспаривается.
Нужно отнестись с пониманием к нашему признанию неминуемой ipso iure безрезультатности преобразовательного (конститутивного) судебного решения при указанных предпосылках. Это не относится к эффекту признания, так как он соотносится в основном с прошедшим моментом времени окончания последнего фактического действия.
Преобразовательная природа судебного решения также не опровергает наше предположение, а требует его. Преобразовательное (конститутивное) решение действует либо окончательно, либо совсем не действует.
Так как при отсутствии одной из своих предпосылок преобразовательное (конститутивное) решение ipso iure бездейственно, то стороны по окончании последнего фактического действия могут оставить положение дел без изменения, т.е. спокойно наблюдать, как решение будет вынесено любой инстанцией и вступит в законную силу. Но сторона может поступить также иначе, а именно, если преобразовательное (конститутивное) решение вынесено в первой инстанции и еще может быть обжаловано в апелляционной инстанции, подать апелляционную жалобу, чтобы во второй инстанции, например, добиться прекращения секундарного права или ничтожности его осуществления.
Безрезультатность преобразовательного (конститутивного) решения при наличии интереса к признанию может быть исправлена с помощью позитивного или негативного иска о признании.
В большинстве случаев управомоченному наряду с его частным секундарным правом принадлежит публичное право на преобразовательный государственный акт. В исключительных случаях он нуждается в этом последнем, например, в случае с секундарными правами на признание ребенка законнорожденным, на исключение участника из открытого торгового товарищества. Если государственный акт является судебным решением, то (в большинстве случаев существующее наряду с частным секундарным правом) публичное право является так называемым правом на обращение за правовой защитой, специальным правом требования вынесения преобразовательного (конститутивного) судебного решения.
Эффект осуществления. Уже шла речь о (пре)образовании права как эффекте осуществления и о преобразуемых юридических отношениях. Эффект наступает то ex nunc, то ex tunc. Он то прямой, так называемый вещный, то опосредован обязательством.
Прекращение эффекта осуществления. Прекращение пре(образования) возможно либо ex nunc, либо ex tunc с обратной силой, так что преобразованное правоотношение вновь показывается в своем прежнем проявлении и обсуждается так, будто бы оно никогда не подвергалось преобразованию, и так, что по возможности также восстанавливается секундарное право.
Прекращение ex tunc может произойти, если сделка по осуществлению секундарного права или преобразовательный государственный акт страдают недостатком, если сделка, или где требуется двойной состав, либо сделка, либо государственный акт (в своем эффекте) аннулируются. Сделка с самого начала рассматривается как ничтожная, если она оспаривается по одному из известных оснований.
С этой точки зрения последовательный шаг приводит к следующему, определенно желанному выводу о том, что преобразовательное (конститутивное) судебное решение после вступления в законную силу (и действительности) становится впоследствии недействительным, если (пре)образованное правоотношение или сделка прекращаются с обратной силой.