1. Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Иначе - недействительность договора.

1) На практике одно время было поручительство, выдаваемое в форме гарантийного письма - одностороннее волеизъявление третьего лица, принимающегося на себя обязательство уплатить кредитору (адресату письма) денежную сумму, если указанное в письме др лицо (должник) не исполнит сове обязательство перед этим кредитором. Такой документ рассматривали как оферту на заключение договора поручительства, а акцептом будет либо отметка о принятии поручительства, сделанная на письме, либо конклюдентные действия.

2) Но есть основания допускать и возможность формальных отношений поручительства на основании одностороннего заявления поручителя, адресованного кредитору и содержащего ясную волю автора такого заявления связать себя обеспечительный личным обязательством без необходимости акцепта. Авторы считают, что такая конструкция может применяться и в российском праве (уже есть в зарубежных правопорядках). Например, такой сделкой будет являться волеизъявление, названное «независимой гарантией», но содержащее указание на то, что «гарант» осуществит платеж только в случае, если бенефициар докажет нарушение обеспеченного обязательства принципалом.

Тем более не должно быть препятствий к совершению односторонней сделки по выдаче поручительства не содержащей претензий на квалификацию в качестве независимой гарантии. Например, в международной практике есть письма о подтверждении, закрепляющие обеспечительное обязательство материнской компании в отношении долга дочерней компании.

3) если договор поручительства заключен в эл. форме, применяются нормы п.2 ст. 434 ГК РФ.

4) если обеспеченный договор заключен в нотариальной ф. или подлежал гос регистрации, то договор поручительства все равно может заключаться в простой письменной форме.

_________________________________________________________________

Существенные условия договора о поручительстве:

- ссылка на основное обязательство (на конкретное — для граждан, без конкретизации —

для предпринимателей)

- предмет — обязанность поручителя исполнить обязательство должника (сейчас не только денежное, но и любые обязанности сторон договора)

Случайные условия договора о поручительстве:

- срок (п. 6 ст 367): Если такой срок не установлен, оно прекращается при условии, что кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

- размер ответственности (поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату %, возмещение убытков кредитора, вызванных ненадлежащим исполнением или неисполнением обязательства) – п.2 ст.363

- указание на субсидиарную ответственность вместо солидарной̆ (по общему правилу должник и поручитель несут ответственность солидарно (п.1 ст.363), то есть можно сразу предъявить требование к любому из них; НО в договоре можно предусмотреть субсидиарную ответственность: к поручителю можно будет обратиться только после отказа должника выполнить обязательство (ст. 399). Но какой нормальный кредитор на это согласится?)

- можно предусмотреть заранее (п.2 ст.367) обязанность поручителя отвечать даже при изменении основного обязательства настолько, что положение кредитора сильно ухудшилось

______________________________________________________________________

КАРАПЕТОВ:

Ответственность поручителя

1. В случае просрочки должника созревает обязательство поручителя, который отвечает в пределах имущественных потерь кредитора. В эту сумму могут входить неуплаченные долги, не возвращенные авансы, убытки, понесенные кредитором. Сюда также относятся денежные суммы, составляющие неуплаченные неустойки и иные меры ответственности должника.