А.С. Комаров финансирование под уступку денежного требования

(глава 43)

Существо и экономическое значение финансирования под уступку требований. В предпринимательских отношениях достаточно часто создается ситуация, когда по условиям заключенного договора одна сторона получает платеж за поставленные товары или оказанные услуги не одновременно с исполнением своего обязательства, а через какое-то время после этого, например, при поставке товаров в рассрочку. Денежные требования, принадлежащие этой стороне, с самого начала имеют определенную имущественную ценность, но реализовать их она не может до определенного срока, поскольку они "заморожены" в силу договорных условий с контрагентом. Вместе с тем, в условиях рыночной экономики такие денежные требования могут иметь и рыночную стоимость и поэтому могут быть предметом другой предпринимательской сделки, в силу которой они будут "проданы" кредитором другому предпринимателю, обладающему свободными денежными средствами, если он готов сразу выплатить кредитору причитающийся ему долг третьего лица в обмен на право взыскать с этого должника соответствующие денежные суммы, когда наступит срок платежа по ним.

Такая операция может очевидно принести выгоды как одной, так и другой стороне: кредитор сразу получает платеж, а не дожидается истечения периода отсрочки, а "покупатель" долгов использует имеющиеся у него финансовые средства, получая за это соответствующее материальное вознаграждение.

Хотя объектом таких сделок выступает уступка денежных требований, иногда уже просроченных, с экономической точки зрения наиболее характерной чертой данных операций, обозначаемых обычно как "факторинг", представляется именно та их сторона, которая связана с предоставлением финансовых услуг. Именно этим объясняется выбор названия, данного урегулированному в главе 43 договору.

Экономическая сторона факторинга проявляется в том, что он позволяет повысить ликвидность активов, а также оборотность своего капитала и тем самым рентабельность деятельности предпринимателей, которые пользуются его услугами. Это весьма важно прежде всего для небольших и средних предприятий. Использование факторинга во многих случаях позволяет таким предприятиям снизить свои расходы на содержание специальных финансовых служб, повысив эффективность финансового обслуживания за счет передачи их функций специализированным предприятиям, где такая деятельность, как правило, более эффективна в силу высокой степени рационализации.

В странах с развитой рыночной экономикой и финансовой инфраструктурой факторинговые компании или занимающиеся этой деятельностью коммерческие банки предлагают своим клиентам довольно разнообразный набор финансовых услуг, обусловливая это уступкой последними своих денежных требований. Считается, что факторинг дает наибольший эффект, когда используется полный пакет возможных финансовых услуг, включающих, как правило, финансирование (предоставление наличных денежных средств в сумме до 90% стоимости уступленных требований), бухгалтерскую обработку и контроль за счетами, относящимися к переданным требованиям, специальные исследования и наблюдение за коммерческой деятельностью должников и их финансовым состоянием, осуществление статистических исследований, предоставление страхования рисков неплатежа, консультационные и иные характерные для финансового обслуживания услуги. Положительную роль может сыграть деятельность финансового агента - фактора и в маркетинговых мероприятиях клиента.

Этот договор еще до принятия ГК нашел применение в практике некоторых российских банков, однако российскому законодательству он ранее был совершенно неизвестен. Поэтому представляется полезным показать в настоящем комментарии, что представляет собой этот договор в практике других стран, где он давно получил широкое применение, а также в сфере международного экономического оборота.

Факторинг. Принято считать, что операции, обозначаемые в современных условиях как "факторинг", имеют своим истоком сложившуюся, в основном в первой половине прошлого века, практику оказания комплекса коммерческо - финансовых услуг, предоставлявшихся производителям (поставщикам) товаров торговыми компаниями, занимавшимися сбытом их продукции.

В период становления и бурного развития рыночных отношений существенную роль в предпринимательской сфере и, в частности, в торговле, как во внутренней, так и внешней, играли комиссионные (торговые) агенты, которые и назывались факторами. Практически в их функции входила не только реализация товаров, производимых принципалом, но и предоставление ему денежных авансов и кредитование его производства. Комиссионер продавал товары и выставлял счета от своего имени, не указывая имени принципала. Если он продавал в кредит, то было вполне естественным и привычным, что он принимал на себя риск, предоставляя за дополнительное вознаграждение гарантию получения платежа (делькредере).

На более позднем историческом этапе некоторые комиссионные агенты отказались от коммерческих функций и сосредоточились на финансовых сторонах обслуживания своих клиентов. Постепенно факторы перешли также к прямой покупке у поставщика его платежных требований (выставленных покупателям счетов - фактур). Именно в этот период, считается, родился современный факторинг. Таким образом, отношения, которые возникли как чисто торговая деятельность, переродились в финансовую операцию по предоставлению и гарантированию кредита и стали составной частью деятельности коммерческих банков. Если оценивать факторинг с точки зрения открываемых им возможностей, то в настоящих условиях факторинг в широком смысле принято считать важным инструментом современного менеджмента, особенно в отношении финансирования и руководства предприятием, а также управления рисками.

Сегодня факторинг преимущественно определяется как правовое отношение между финансовым институтом ("фактором") и предприятием, продающим товары или услуги ("клиентом"), в соответствии с которым фактор покупает дебиторскую задолженность клиента (с правом обратного требования к клиенту или без такового) и в связи с этой задолженностью контролирует предоставляемые клиентом своим контрагентам кредиты, а также осуществляет бухгалтерский учет торговых операций клиента. Таким образом, факторинг имеет следующие основные функции: ведение соответствующих бухгалтерских операций; контроль за предоставленным коммерческим кредитом, включая получение платежей; защита от кредитных рисков (в случае факторинга "без оборота"), а также финансирование текущей деятельности клиента.

С юридической точки зрения факторинг создает непосредственное правоотношение между двумя лицами: фактором (финансовым агентом) и поставщиком товаров или услуг (клиентом). Все договоры о факторинге включают в себя оговорку в пользу фактора, в соответствии с которой клиент обязуется передавать фактору всю дебиторскую задолженность, отраженную в его бухгалтерии, что делает невозможным для клиента вступить в аналогичные отношения с другим фактором. Этот принцип, представляющий собой существенный элемент факторинговых отношений и лишающий клиента возможности передать своему финансовому агенту только сомнительные долги или те, в отношении которых он опасается, что они не будут уплачены, на практике действует не так строго, поскольку контрагенты договариваются о том, что договор будет действовать только в отношении, например, поставок лишь определенной продукции. Но и в этом случае все долги, относящиеся к таким поставкам, должны быть предметом уступки.

Клиент обязуется предоставить финансовому агенту доказательства того, что он произвел поставку товаров или осуществил оказание услуг, что на практике означает его обязанность передать счета (фактуры), в которых обязательно указывается, что платеж должен быть произведен фактору. Клиент должен также сообщить фактору любую имеющуюся у него информацию о своих покупателях, а также любую информацию, которая может облегчить получение долгов. Он также обязан сообщить финансовому агенту любые сведения, которые могут быть противопоставлены его требованиям, а также сведения о имеющихся с покупателями спорах. Клиент обязуется предоставлять фактору доступ к его балансу, счетам и бухгалтерии. Все это говорит о том, что между финансовым агентом и его клиентом должны быть созданы тесные отношения сотрудничества и взаимного доверия.

Договор о факторинге предусматривает способ и размер вознаграждения фактора за предоставляемые им услуги. По существу, речь идет о комиссии, размер которой определяется на основе суммы переданных долгов. Обычно на размер комиссии влияют следующие обстоятельства: средняя продолжительность предоставляемой поставщиком рассрочки платежа своим покупателям (чем больше этот период, тем выше риск неплатежа, который лежит на факторе); характер деятельности клиента: производство или оказание услуг (этим определяется, благоприятны ли возможности реализации на рынке и т.п.); характер деятельности покупателей (их уязвимость в определенных неблагоприятных макроэкономических ситуациях); общее количество покупателей (хотя чем больше их число, тем меньше общий риск неплатежа, большое число покупателей увеличивает объем бухгалтерской обработки операций); общая характеристика покупателей с точки зрения их деловой надежности, характер, частота и объем претензий и разногласий по поставкам. Размер такой комиссии в разных странах колеблется между 0,75 и 3,5%. К этой ставке добавляется также кредитный процент по авансовым платежам, осуществляемым фактором.

В договоре закрепляется положение о том, что клиент гарантирует существование передаваемого долга. Долг считается фактически существующим в той мере, в которой заказ уже размещен у покупателя и осуществлено исполнение, предусмотренное в соответствии с договором между поставщиком и его покупателем.

Обязанности фактора. Касаясь обязанности фактора в отношении клиента и имея в виду, что к фактору переходят все долговые требования, принадлежащие клиенту, можно задать вопрос: имеется ли соответствующая обязанность у фактора принять все эти требования? Практически во всех договорах закрепляется, что фактор сохраняет за собой право выбрать требования, которые он намерен принять. Это означает, что требования должны быть представлены ему на предварительное одобрение. В практике существует несколько различных механизмов такого одобрения (индивидуально по каждому долгу; по определенным периодам - еженедельно, ежемесячно; путем установления предела кредитования по отдельным покупателям). Независимо от использованного механизма устанавливается, что фактор может всегда отказаться от требования при условии, что товары еще не были отгружены или если возможно остановить такую отгрузку.

Основной обязанностью финансового агента - фактора является оплата по денежным требованиям клиента, которые одобрены фактором, в месте нахождения покупателя и в согласованный срок или до наступления такого срока. Обычно платеж осуществляется посредством текущего счета, открываемого фактором в пользу клиента.

Одна из характерных особенностей договора о факторинге заключается в том, что фактор выплачивает долги клиенту или гарантирует им получение средств при условии, что не будет претензий в отношении поставленных товаров (по качеству, количеству, срокам поставки). Обычно в договорах последствия таких претензий регулируются по-разному, в зависимости от того, когда поступила претензия - до или после того, как фактор осуществил платеж.

Как правило, финансовый агент - фактор берет на себя также обязанности по обработке счетов клиента, контроль за соблюдением сроков платежа, согласованных объемов продаж и т.п. В таких случаях фактор действует уже в качестве финансового советника, который порой обладает компетенцией определять политику в отношении отдельных покупателей.

Хотя договор о факторинге устанавливает правовую связь между финансовым агентом - фактором и клиентом, вместе с тем имеются и другие лица, которые хотя формально и не являются участниками этих договорных обязательств, но прямо или косвенно затрагиваются последствиями заключения договора о факторинге. Это контрагенты клиента (покупатели) и иные третьи лица.

Отношения между фактором, клиентом и покупателем. Прежде всего следует упомянуть, что об уступке требования должно быть сообщено покупателю, что дает возможность фактору потребовать от него уплаты долга непосредственно фактору. Обычно покупатель следует полученному указанию и платит фактору. Однако может случиться, что покупатель откажется уплатить долг, основываясь на встречных требованиях (претензиях), которые покупатель мог бы предъявить своему первоначальному кредитору - поставщику.

При этом следует различать требования покупателя, связанные с самим переданным долгом (например, относящиеся к исполнению договора поставки), и те, которые не относятся к нему (предъявление какого-либо иного требования к зачету). Если первые могут быть всегда противопоставлены требованию фактора, то вторые могут иметь силу против фактора, только если они возникли до уступки требования. Если встречные требования покупателя к фактору окажутся обоснованными, то фактор может в связи с этим предъявить регрессный иск своему клиенту.

Отношения между фактором, клиентом и третьими лицами, иными чем покупатель. Рассматривая комплекс отношений между фактором, клиентом и третьими лицами помимо покупателей, в первую очередь необходимо принять во внимание, что договор о факторинге создает новую правовую ситуацию, которая затрагивает права третьих лиц и может быть использована против них. Третьи лица, которые косвенно затрагиваются заключением договора о факторинге, - это кредиторы покупателя, поставщика и, более всего, последующие цессионарии того же долга (когда долг уже передан клиентом фактору). Последствия уступки требования для интересов третьих лиц должны быть тщательно исследованы, чтобы установить, каким образом и насколько защищены эти интересы и будет ли фактор или последующие цессионарии иметь преимущественное право в отношении переданного требования.

В данной связи возникает один из важных моментов правового регулирования соглашения об уступке требования, а именно последствия такого соглашения в отношении третьих лиц, вследствие чего возникают два обстоятельства: предписываемые законом формальности для уступки требования и ее правовые последствия.

Действительность уступки в отношении третьих лиц, как правило, обусловливается необходимостью уведомления об этом покупателя (должника). Требования к процедуре и содержанию такого уведомления в праве и договорной практике разных стран различны: начиная от простого письменного уведомления и кончая публичным объявлением в соответствующей форме или уведомлением, осуществляемым через официальное должностное лицо. На практике часто уведомление осуществляется путем соответствующей надписи на выставленных для оплаты счетах.

В данной связи возникает проблема преимущественного права в случае конфликта интересов между фактором и третьими лицами. Решения этой проблемы отличаются в разных странах, а также зависят от того, кто является третьим лицом (в большинстве случаев ими являются другие кредиторы клиента). Чаще всего решающим является приоритет во времени. Этот приоритет может устанавливаться, в частности, по дате заключения договора о факторинге, по сроку уведомления об уступке требования. В случае конфликта интересов между фактором и кредиторами клиента, как правило, преимущество предоставляется фактору.

При банкротстве клиента его финансовый агент - фактор при определенных обстоятельствах, связанных в основном с содержанием договора об уступке требования, пользуется приоритетом по сравнению с обычными кредиторами в отношении уступленных ему требований. В такой же мере может возникнуть преимущественное право фактора в отношении его требований к обанкротившемуся покупателю, к которому у фактора есть денежное требование, полученное в силу договора о факторинге, если основания для этого права имеются в договоре клиента с таким покупателем.

Кардинальное значение для развития факторинга в правовых рамках регулирования уступки требования (общегражданской цессии) имеет возможность ее ограничения или исключения по договору. Практика включения в договоры о продаже товаров или оказании услуг таких положений имеет довольно широкое распространение в некоторых областях предпринимательской деятельности, что, естественно, создает затруднения для развития факторинга.

В доктрине предпринимались попытки уменьшить эти негативные последствия для факторинга, однако судебная практика западных стран в основном продолжает оставаться консервативной в этом вопросе. На практике в том случае, когда клиент, несмотря на запрещение уступки требования, продает свои требования фактору, а у последнего возникают убытки в связи с этим запретом, фактор имеет право требовать возмещения убытков с клиента, поскольку тот нарушил договор с фактором о переуступке ему своего требования.

В известной мере решить некоторые проблемы правового регулирования факторинга, возникающие из отсутствия специального регулирования, позволила наблюдающаяся в последнее время его значительная интернационализация <1>. Многие факторинговые фирмы и коммерческие банки стали специализироваться в экспортном или импортном факторинге. Отсутствие специальных норм о факторинге в национальном праве многих стран, а также довольно существенные различия в имеющемся общем гражданском законодательстве и практике его применения в отношении этих операций оказались важным стимулом в разработке международного инструмента для регулирования международных факторинговых операций.

--------------------------------

<1> По имеющимся данным, до 60% всех платежей в международной торговле осуществляется в форме открытого счета, которая наиболее благоприятна для осуществления коммерческого кредитования посредством использования факторинга. - Проблемы организации внешней торговли капиталистических и развивающихся стран. - М.: 1987, с. 236.

Международный факторинг. Итогом многолетних интенсивных усилий Международного института унификации частного права (УНИДРУА) <2> стало принятие на международной конференции в Оттаве в мае 1988 г. Конвенции о международном факторинге. Весьма примечательным представляется, что в этой Конвенции удалось не только дать по отдельным вопросам унифицированное регулирование, учитывающее опыт и практику различных национальных систем права и соответствующее требованиям современного международного экономического оборота, но и предложить решение некоторых вопросов, не решенных до сих пор на уровне отдельных национальных правовых систем.

--------------------------------

<2> International Institute for the Unification of Private Law. The Factoring Contract. Documents 1 - 34. - Rome: 1988.

Договор о международном факторинге, охватываемый Конвенцией, должен включать в себя, по крайней мере, две из следующих операций:

а) финансирование поставщика, включая предоставление ему авансов и кредитов;

б) бухгалтерскую обработку счетов поставщика, относящихся к денежным требованиям, ставшим предметом уступки требования;

в) получение выручки с должников;

г) защиту интересов поставщика в связи с неплатежеспособностью его должников.

Одной из главных задач Конвенции является создание особого правового режима, который был бы адекватен трехстороннему характеру отношений, возникающих при факторинге.

При уступке требования в соответствии с договором о факторинге конкретное денежное требование, являющееся предметом уступки, не обязательно должно указываться в договоре. Признается достаточным, чтобы денежная выручка по переданным требованиям могла быть определенным образом идентифицирована в момент заключения договора или в момент, когда она фактически возникнет, как относящаяся к данному договору о факторинге.

Важным положением Конвенции является правило о приоритете договора о факторинге, то есть отношений между фактором и его клиентом, над договором (например, купли - продажи), из которого возникает денежное требование. Устанавливается, что передача требования фактору не затрагивается никаким соглашением между поставщиком и его должником, которое запрещает такую уступку. Учитывая нетрадиционность такого подхода с точки зрения регулирования общегражданской цессии, Конвенция предусматривает, что действие этой нормы может быть ограничено заявлением присоединяющегося к Конвенции государства, в результате чего данное положение не будет применяться в отношении должников, имеющих свое коммерческое предприятие на территории этого государства.

Конвенция предусматривает, что должник обязан произвести платеж фактору, которому уступлено право требования, только если у него отсутствует информация, что какое-либо третье лицо имеет преимущественное право на получение данного платежа. Письменное уведомление об уступке требования, которое обязательно должно быть направлено должнику (покупателю) кредитором (поставщиком) или по поручению последнего - фактором, должно достаточно определенно указывать требования, переданные фактору, а также данные о самом факторе. Уведомление имеет силу только в отношении выручки, возникающей из договоров, заключенных после направления должнику уведомления.

Договор о факторинге может включать уступку не только денежного требования, но и иных прав (как полностью, так и частично), которыми обладает клиент в силу договора поставки, включая преимущества, возникающие из оговорки о сохранении за поставщиком права собственности на товары до полной их оплаты или из иных способов обеспечения исполнения обязательств поставщика.

С другой стороны, должник (покупатель), которому фактор предъявляет денежное требование, вправе, в свою очередь, предъявить ему свои требования, вытекающие из его договора с поставщиком. Вместе с тем Конвенция предусматривает, что если должник уже уплатил фактору соответствующие суммы, то он не может потребовать возврата этих сумм от фактора, если он может их получить непосредственно с поставщика. Должник (покупатель) может требовать от фактора возврата уплаченной ему суммы, если последний еще не исполнил своих обязательств перед поставщиком или если фактор осуществил платеж поставщику, зная о том, что у должника (покупателя) есть претензии к поставщику.

Конвенция предусматривает право фактора переуступить полученное им от клиента право требования другому финансовому агенту (фактору), если только такая переуступка не запрещена договором. К переуступке применяются те же положения, что и к первоначальной уступке требования.

Имея в виду международное регулирование факторинговых операций, надо заметить, что Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) <3> также приступила к работе по подготовке унифицированного документа, охватывающего проблемы уступки требований при финансировании дебиторской задолженности, в том числе посредством факторинга, в аспекте международной торговли, что еще раз подчеркивает актуальность правового регулирования этого вида сделок в российском ГК.

--------------------------------

<3> Комиссия ООН по праву международной торговли. Двадцать восьмая сессия. Вена, 2 - 26 мая 1995 г. Документ ООН A/CN. 9/412.

Правовое регулирование факторинга в ГК. Нормы, относящиеся к этому новому типу договора, сформулированы в ГК исходя из необходимости создания правовой основы для этих важных с точки зрения развития инфраструктуры современного предпринимательства отношений.

Регулирование, включенное в главу 43, представляет собой специальные нормы по отношению к нормам общей части обязательственного права об уступке требования (ст. ст. 382 - 390). Таким образом, эти положения общей части применяются к отношениям по договору о финансировании под уступку требования, если в данной главе не содержится иного регулирования. В частности, нормы, касающиеся формы уступки требования (ст. 389), предопределяют форму данного договора.

Ряд положений главы 43, вместе с тем, не столько устанавливают отличающееся от общих норм регулирование, сколько конкретизируют общие нормы применительно к конкретной ситуации уступки требования в целях получения финансирования. Такой юридико - технический подход следует признать целесообразным, имея в виду новизну данных отношений в отечественном хозяйственном обороте, а также объективное стремление предпринимателей на этапе формирования необходимой коммерческой практики опереться на ясные правовые конструкции, непосредственно адресованные конкретным видам сделок, а не исходить лишь из достаточно трудного толкования общих норм.

Определение договора финансирования под уступку денежного требования сформулировано так, чтобы он охватывал достаточно широкий круг отношений, связанных с данным видом финансовых сделок в предпринимательской сфере. Безусловно, это позволит соответствующей деловой практике не быть скованной жесткими правовыми рамками и достаточно гибко развиваться без оглядки на то, что она окажется без надлежащей правовой базы. В соответствии с этим определением (ст. 824) денежное требование может выполнять не только основную свою роль - имущественного эквивалента, получаемого в обмен на реальные денежные средства (при "покупке" требования финансовым агентом), но также и роль обеспечения исполнения другого обязательства, существующего между клиентом и его финансовым агентом. Денежное требование в последнем случае реально перейдет к финансовому агенту лишь тогда, когда не будет исполнено обязательство, по отношению к которому уступка требования имела обеспечительный характер.

Статья 825 относит деятельность финансового агента, предоставляющего финансирование под уступку требования, к видам предпринимательской деятельности, которая может осуществляться только при наличии разрешения осуществлять деятельность такого вида. Вместе с тем, банки и иные кредитные организации вправе осуществлять эту деятельность уже в силу своего статуса, не получая на нее дополнительного разрешения.

Поскольку финансовое обслуживание может иметь различное содержание, следует иметь в виду, что под действие данной главы подпадают лишь такие финансовые услуги, оказываемые в обмен на уступку требования, которые включают в себя не только, например, бухгалтерское обслуживание и контроль за оплатой счетов, выставленных клиентом по произведенным им поставкам или оказанным услугам, но и обязательно - право финансового агента на непосредственное взыскание дебиторской задолженности с контрагентов клиента.

В том случае, когда предоставление цессионарием финансирования не сопровождается уступкой ему требования от лица, которому предоставлено это финансирование, такие отношения должны быть квалифицированы по-иному (например, как договор займа).

Характер и вид финансовых услуг, предоставляемых финансовым агентом цеденту за уступку своего требования, стороны вправе определить по своему усмотрению. Естественно, что на решение этого вопроса большое влияние будет оказывать сложившаяся коммерческая практика. Разница между денежным выражением уступленных требований и предоставляемых услуг по финансированию может значительно отличаться в различных отраслях предпринимательской деятельности и изменяться, в частности, в зависимости от экономической конъюнктуры.

Кодекс (ст. 826) различает два вида денежных требований, которые могут быть предметом уступки: во-первых, денежное требование, срок платежа по которому уже наступил, то есть уже существующая у клиента дебиторская задолженность, отраженная в его бухгалтерских документах, и во-вторых, право на получение будущих долгов, то есть платежные обязательства контрагентов клиента, вытекающие например, из уже заключенных им договоров на поставку товаров, срок платежа за которые еще не наступил.

Денежное требование, являющееся предметом договора, должно быть определено в этом договоре таким образом, чтобы его можно было отличить от аналогичных требований, которые не являются предметом уступки. Так, например, требования могут быть идентифицированы в договоре между финансовым агентом и его клиентом ссылкой на определенный контракт или вид продукции. Идентификация требований может быть осуществлена и без такого прямого указания. Так, например, сумма, определяющая стоимость финансирования, предоставляемого под уступку требования, может дать основание для определения требования, к которому относится уступка.

Для случаев, когда из договора определить конкретные уступленные требования невозможно, из буквального толкования статьи 826 может быть сделан вывод о том, что стороны не определили предмет договора и последний не может считаться заключенным. Возможно, однако, более правильно при применении данной статьи исходить из того, что отсутствие в договоре факторинга прямой ссылки или невозможность использования на основании договора какого-то иного способа идентификации требований, ставших предметом уступки, означает, что уступка распространяется на все требования клиента, возникающие из его предпринимательской деятельности. Такой подход не будет создавать препятствий для развития данных финансовых операций и в то же время будет стимулировать стороны четко определять предмет договора.

Еще одна отличительная черта уступки требования в соответствии с данным договором по сравнению с общегражданской цессией - это возможность передать требование, которое еще не существует на момент заключения договора об уступке требования, а только возникнет в будущем. В соответствии с пунктом 2 статьи 826, если передается денежное обязательство, срок платежа по которому еще не наступил, то в дальнейшем, в момент, когда возникло право требовать платеж, уже не требуется дополнительное оформление уступки этого требования.

На клиента в соответствии со статьей 827 возлагается ответственность за передачу им финансовому агенту реально существующего и юридически действительного требования. Только в том случае, когда клиенту при передаче требования не было известно, что имеются обстоятельства, вследствие которых должник вправе не исполнять денежное требование, ему не могут быть предъявлены претензии, что он не выполнил возложенную на него обязанность передать действительное денежное требование. При этом, исходя из общих начал ответственности предпринимателя за неисполнение обязательств, при решении вопроса о том, что было или не было известно клиенту, должен применяться объективный критерий, то есть должно учитываться не столько то, что в действительности знал клиент, сколько то, что он обязан был знать в силу занятия определенным видом предпринимательской деятельности.

Кодекс (п. 3 ст. 827) предусматривает возможность осуществления как "безоборотного" факторинга, то есть без сохранения права финансового агента обратиться с требованием к клиенту, если должник не заплатит финансовому агенту, так и "оборотного" - с установлением ответственности клиента в таком случае.

Весьма важным является зафиксированное в пункте 1 статьи 828 положение, которое устанавливает правило прямо противоположное тому, что вытекает из норм об общегражданской цессии. В соответствии с данной статьей уступка денежного требования является действительной, если даже это противоречит договору клиента с его должником (ср. п. 2 ст. 382). Данное правило, которое направлено на создание благоприятных условий для развития финансовых операций типа "факторинг", дополнено весьма важным положением, обеспечивающим интересы должника, которые, на первый взгляд, ущемляются в силу устанавливаемого ГК для данного случая приоритета уступки требования. Если клиент осуществил уступку требования из договора, в котором установлено, что она запрещена, то он будет нести за это ответственность перед своим контрагентом. Так, например, если при исполнении долга финансовому агенту у должника возникают какие-либо дополнительные расходы, ему причиняются неудобства, которые являются результатом уступки требования и которые отсутствовали бы, если бы долг исполнялся непосредственно первоначальному кредитору (клиенту), то должник вправе требовать от своего контрагента (клиента) возмещения возникших у него убытков.

Правила о взаимоотношениях между финансовым агентом и должником, а также о правомочиях последнего в отношении нового кредитора - финансового агента (ст. ст. 830 - 832), перекликаются с соответствующими статьями общей части обязательственного права, относящимися к уступке требования. Вместе с тем они дополнены конкретными положениями, обусловленными особенностями рассматриваемого вида сделок.

Эти положения, весьма важные для юридического содержания договора о финансировании под уступку требования, имеют диспозитивный характер. Стороны, учитывая особенности своих отношений, вправе иначе решить данные вопросы в своем договоре. Соответствующие нормы ГК сформулированы преимущественно на основе анализа и с учетом сложившейся практики осуществления подобных операций в условиях развитых рыночных отношений. Представляется, что они помогут сформировать также и отечественную практику "факторинговых" операций, опираясь на содержащиеся в Кодексе нормы, отразившие в рациональном виде опыт, накопленный в странах, которые уже продолжительное время идут по пути развития экономических отношений, построенных на принципах рыночной экономики.

Трехсторонний характер отношений при осуществлении факторинговых операций нашел свое отражение в статье 833, которая регулирует взаимоотношения в случае, когда в результате нарушения клиентом своих обязательств перед должником у последнего появляется право требовать возврата уже уплаченных сумм. В положениях этой статьи нашла также отражение приоритетность отношений, обусловленных уступкой требования, по сравнению с первоначальным обязательством.

Суханов Евгений Алексеевич -

доктор юридических наук,

профессор, декан юридического

факультета Московского

государственного университета,

заведующий кафедрой гражданского

права юридического факультета,

председатель Третейского

суда при Торгово - промышленной

палате Российской Федерации