1. Классификация ценных бумаг может быть построена на различии в способах легитимации держателя бумаги:

а) ценные бумаги на предъявителя (облигации и акции на предъявителя, предъявительские чеки, предъявительские вкладные документы, простое складочное свидетельство, коноссамент на предъявителя) характеризуются тем, что для легитимации держателя в качестве субъекта соответствующего права достаточно одного только предъ­явления бумаги, не требуются никакие дополнительные при­знаки; обязанное лицо должно чинить исполнение против предъявленной ему бумаги и может это делать, не опасаясь ответственности за исполнение ненадлежащему лицу; исполне­нием предъявителю должник погашает свое обязательство;

б) ордерные бумаги (вексель) характеризуются тем, что держатель бумаги должен быть легитимирован как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей;

в) именные бумаги (именная акция, временные свидетельства, именные вкладные документы) легитимирует своего держателя в качестве субъекта права, если он означен в тексте бумаги посредством указания его имени и, кроме того, внесен в книгу, которую ведет обязанное лицо; трансферт по книгам акционерного общества именной акции представляет собой формальность, необхо­димую для того, чтобы приобретатель бумаги мог быть легити­мирован в отношении акционерного общества;

г) обыкновенная именная ценная бумага легитимирует своего держателя в качестве субъекта права, если он, будучи держателем бумаги, является субъектом выраженного в ней права на основании общих норм гражданского права или на основании специальных норм, регулирующих правоотноше­ние, по которому выдана бумага; в качестве субъекта обязательственного права, выра­женного в обыкновенной именной ценной бумаге, легитимиро­ван тот, кто в ней означен как первоначальный субъект этого права, или тот, к которому бумага дошла в порядке цессии; цессия права может быть оформлена путем передаточной надписи на самом документе;

Вопрос об отнесении обыкновенных именных ценных бумаг к числу ценных бумаг, связан с вопросом о публичной достовер­ности этих бумаг. Brunner предложил различать ценные бумаги, обладающие публичной достоверностью, и ценные бумаги, не обладающие этим свойством. Обладают публичной достоверностью те ценные бумаги, содержание которых без­условно определяет права добросовестного их приобретателя. Тот, кто приобретает такую бумагу, добросовестно доверяя ее содержанию, приобретает выраженное в ней право таким, каким оно является согласно этому содержанию. Обязанное лицо не может противопоставить требованию добро­совестного приобретателя бумаги возражения, которые не вы­текают из ее содержания, за исключением тех, которые основа­ны на непосредственных отношениях между ними. Исключены таким образом возражения, основанные на правоотношениях обязанного лица к предшественникам добросовестного приоб­ретателя. Публичная достоверность бумаги имеет значение только в отношении добросовестного приобретателя. В отноше­ниях между обязанным лицом и первоначальным приобретате­лем она не производит никакого действия.

Для теории ценных бумаг существенное значение имеет вопрос о том, какие ценные бумаги обладают свойствами публичной достоверности:

а) бумага на предъявителя легити­мирует своего держателя в качестве субъекта выраженных в ней прав одним только фактом предъявления бумаги обязанно­му лицу; если допустить, что обязанное лицо может противо­поставить требованию держателя бумаги возражения, основан­ные на своих отношениях с его предшественниками, то придет­ся также допустить, что держатель бумаги должен будет для защиты своих притязаний ссылаться также и на права своих предшественников; то есть ценные бумаги на предъявителя обладают публичной достоверностью и исключают возможность противо­поставления требованию держателя возражений, основанных на отношениях обязанного лица к его предшественникам;

б) держатель ордерной бумаги является легитимирован­ным в качестве субъекта выраженного в ней права, если на нем заканчивается непрерывный ряд передаточных надписей; до­пущение возражений заставило бы его ссылаться в обоснование своего притязания на права своих предшественни­ков; всякая ордерная бумага поэтому должна считаться обладающей публичной достоверностью;

в) в случае именной бумаги держатель легитимирован в качестве субъекта права, если он означен не только в предъяв­ленной им бумаге, но также и в книгах обязанного лица; поскольку источники права придают записи в книге обязанного лица легитимирующее значение, постольку следует признать, что обязанное лицо не может приводить возражения, основанные на своих отношениях с предшествен­никами управомоченного по бумаге лица;

г) в случае обыкновенной именной ценной бумаги держатель ее является легитимированным в качестве субъекта выражен­ного в ней права или является его правопреемником на основа­нии правил гражданского права, поэтому возражения со сторо­ны обязанного лица, основанные на отношениях с предшествен­никами держателя бумаги, являются возражениями, оспарива­ющими легитимацию последнего в качестве субъекта права; допущение таких возражений с логической необходимостью вытекает из природы обыкновенной именной ценной бумаг, поэтому обыкновенная именная ценная бумага представляет собой бумагу, не обладающую публичной достоверностью.

Таким образом ценные бумаги на предъявителя, ордерные и именные, принадлежат к числу бумаг, обладающих публичной достоверностью. Обыкновенные именные ценные бумаги не обладают публичной достоверностью.

Более целесообразным является провести соответствующее деление в пределах понятия ценных бумаг, классификация которых примет в таком случае следующий вид:

а) ценные бумаги, обладающие публичной достоверностью (на предъявителя, ордерные, именные);

б) ценные бумаги, не обладающие публичной достоверностью (обыкновенные именные ценные бумаги);

В отли­чие от обыкновенных именных ценных бумаг ценные бумаги в собственном смысле слова могут легитимировать своего держа­теля даже если он не является действительным субъектом права по бумаге. Бумага управомачивает надлежащим образом легитимирован­ного держателя предъявлять требования к обязанному лицу совершенно независимо от действительной принадлежности ему соответствующего права. Возможность осуществления права по бумаге предоставляется самим фактом обладания бумагой и обозначениями, которые в ней содержатся.

Можно классифицировать бумаги в зависимости от того, какое право в них выражено. С этой точки зрения различают обязательственно-правовые, вещно-правовые и корпоратив­ные бумаги. Некоторые ценные бумаги составляют предмет массовых эмиссий, т. е. эти бумаги выпускаются в определенном, обычно значительном количестве, причем каждая из них по содержа­нию тождественна с другой и представляет долю в едином капитале (акционерном, облигационном). Бумаги, составляю­щие предмет массовых эмиссий, обычно индивидуализируются номерами, литерами.

В отношении ряда бумаг имеет значение деление на иностранные и советские. Можно различать ценные бумаги по тому, кто является по ним обязанным лицом: ценные бумаги, выпущенные Правительством Союза ССР или Правительством Союзных Республик; бумаги, вы­пущенные местными советами (коммунальные бумаги); бу­маги государственных предприятий, состоящих на коммерчес­ком расчете; кооперативные бумаги и частные бумаги. В отношении правитель­ственных бумаг возможность принудительного осуществления исключена.

В отношении некоторых ценных бумаг имеет значение деление на бумаги, в которых выражено основное требование, и на те, которые являются носителями дополнительного требования. Бумаги, предоставляющие право на периодическое получение дохода, - процентов или дивиденда (облигации и акции), снабжаются так называемыми купонами. Купоны, отделенные от акций или облигаций, приобретают значение самостоятельной бумаги, они обычно бывают на предъявителя, даже если основная бумага принадлежит к числу ордерных или именных бумаг.

Проблема распределения рисков, присущих осуществлению прав, выраженных в ценных бумагах, возникновению этих прав и обращению самих бумаг (проблема независимости прав предъявителя бумаги от прав его предшественников), исчерпывает основные вопросы учения о ценных бумагах.

1. По теории Виванте отношения между должником по бумаге и первым ее приобретателем определяются заключенным между ними договором, а отношение должника к последующим приобретателям - односторонним волеизъявлением, получившим свое выражение в содержании бумаги. Должник связан с первым приобретателем бумаги договорными отношениями, которые дают ему возможность приводить против требования последнего все вытекающие из них возражения, тогда как в отношении последующих приобретателей он является обязанным, в соответствии со своим волеизъявлением, получившим выражение в содержании бумаги, и совершенно независимо от отношения к своему контрагенту. Виванте указывает на аналогию между дуалистическим основанием правоотношений по ценной бумаге и положением, которое создается в области договора товарищества и института представительства. Теория исходит из того, что необязательно придавать в том и другом случае одинаковое значение воле обязанного лица. В отношении непосредственного контрагента для законченности сделки, кроме воли должника по бумаге, необходима встречная воля первого приобретателя бумаги. В отношении последующих приобретателей воля, выраженная в ценной бумаге, может рассматриваться как самостоятельный правопроизводящий юридический факт.

2. Теория Таллера построена на институте делегации. Делегацией является сделка, в силу которой одно лицо (делегат, эмитент бумаги) принимает на себя обязательство в отношении другого (делегатария, последующего приобретателя) по предложению третьего лица (делеганта, первого приобретателя, передающего ее следующему). Делегация может иметь место как между лицами, не связанными между собой предшествующими юридическими отношениями, так и между лицами, являющимися кредиторами и должниками. Передача бумаги сводится к ряду следующих друг за другом делегаций, заранее акцептованных делегатом-должником по бумаге. Таким образом, обязанность должника перед последующими приобретателями есть обязанность делегата перед делегатарием, в силу чего последнему не могут быть предъявлены возражения, основанные на отношениях должника с предшествующими приобретателями. Последующий приобретатель бумаги может опасаться только тех возражений, которые основаны на тексте бумаги.

Критика:

а) теория Таллера (как и теория Виванте) создана со специальной целью объяснить правило ограничения возражений и оставляет открытым вопрос о других особенностях, присущих ценным бумагам;

б) согласие эмитента считать своими кредиторами всех будущих делегатариев, которых он не знает, не может являться двусторонним договорным волеизъявлением – это одностороннее волеизъявление; будущих приобретателей нельзя поэтому считать контрагентами эмитента и договора здесь нет;

3. Rechtsscheintheorie (теория внешней видимости права Якоби). Правопорядок приравнивает в отношении добросовестных третьих лиц внешнюю видимость права (Rechtsschein) к осуществлению действительно существующего права. Тот, кто добросовестно доверился этой видимости права и принял ее за осуществление действительно существующих правомочий, не должен ничего терять. Составитель своими действиями (составлением бумаги) сделал возможным Rechtsschein, которому доверилось третье добросовестное лицо. Он должен поэтому отвечать за последствия того, предпосылки чего он создал, т. е. отвечать за наступивший ущерб. Однако, эта ответственность заключается не в возмещении убытков, а в возложении на составителя ответственности по бумаге такой же, как в том случае, когда эта последняя нормально вошла в оборот.

Виды рисков и способы их распределения:

а) риски, которые связаны с осуществлением выраженных в них прав; бумага может быть предъявлена к оплате лицом, не являющимся действительным субъектом права (вором); с точки зрения общих начал гражданского права должник освобождает себя от обязательства только исполнением действительному кредитору (риск на должнике); распределение в этом случае риска иначе, чем это имеет место по общим правилам гражданского права, составляет непосредственную и прямую цель института ценных бумаг: должник освобождается от ответственности перед действительным кредитором, если он учинил исполнение предъявителю бумаги, надлежащим образом легитимированному согласно положениям об отдельных видах ценных бумаг (риск на кредиторе);

б) другой вид риска является основанием для вопроса о публичной достоверности ценной бумаги; если предоставить должнику по бумаге право приводить против требований предъявителя бумаги возражения, вытекающие из отношений, с которыми бумага была связана при ее выпуске и обращении, то тем самым на предъявителя будет возложен риск не получить удовлетворения; если ограничить обязанное лицо в праве предъявления этого возражения, то риск будет переложен на него и он должен будет в соответствующих случаях исполнить то, что на основании общих положений гражданского права он не должен был исполнить;

в) необходимость предъявления бумаги для осуществления выраженного в ней права приводит к тому, что лицо, утратившее бумагу, вследствие ее похищения, потери или уничтожения, лишается возможности осуществить свое право; варианты распределения рисков: последовательно проводить идею зависимости между бумагой и выраженным в ней правом и признать, что уничтожение бумаги влечет за собой прекращение права, а всякая иная ее утрата - невозможность его осуществления (риск на кредиторе); либо снять риск с кредитора, признав утраченную бумагу уничтоженной, и обязать должника выдать ему взамен ее новую (или, в подлежащих случаях, исполнить обязательство);

Осуществление прав, выраженных в ценных бумагах

Если исполнение погашает обязательство, то должник имеет право требовать от кредитора не только предъявления бумаги, но и передачи ее или учинения погасительной надписи и, в случае отказа кредитора, задерживать исполнение. Если имеет место частичное исполнение, то бумага остается у кредитора, но должник имеет право требовать учинения на ней соответствующей отметки. В тех случаях когда не представляется нужным передавать бумагу должнику или делать на ней надпись о частичном исполнении ввиду того, что осуществление права по бумаге не ведет ни к полному, ни к частичному погашению этого права, как, напр., в случае осуществления акционером права участия в общем собрании, возможно заменять предъявления бумаги удостоверением того, что она находится в непосредственном обладании третьего лица.

Надлежащим образом легитимированный держатель ценной бумаги может предъявить соответствующее требование к обязанному лицу. Но надлежащим образом легитимированный держатель бумаги (например, лицо, укравшее бумагу на предъявителя) может и не быть действительным субъектом права на бумагу, а вместе с тем и права, выраженного в бумаге. Таким образом необходимо различать формального субъекта права по бумаге и материального субъекта права. Формальным субъектом права по ценной бумаге всегда является ее надлежащим образом легитимированный держатель. Материальным субъектом является собственник бумаги.

Должник по бумаге, учинив исполнение формальному кредитору, освобождает себя от своей обязанности и не несет ответственности, если формальный кредитор не был собственником бумаги или не был управомочен последним на осуществление выраженных в ней прав. Кредитор (материальный), потерявший благодаря таким обстоятельствам свое требование к должнику, может оградить свои интересы предъявлением к лицу, получившему исполнение от должника требования возмещения убытков или из неосновательного обогащения.

Лицо, обязанное по бумаге, может знать, что надлежащим образом легитимированный предъявитель бумаги (формальный кредитор) не является материальным кредитором и не управомочен последним на получение исполнения. Возникает вопрос о том, может ли оно в этом случае исполнить свое обязательство и освободить себя от ответственности перед материальным кредитором? Общая формула: «Лицо, к которому обращено притязание по бумаге, не может защищаться против держателя возражениями, основанными на личных своих отношениях к другому ответственному по бумаге лицу или к предшествующему держателю, если только переход бумаги к держателю не состоялся вследствие злоумышленного соглашения».

К содержанию ценных бумаг необходимо отнести не только то, что в них прямо означено, но и то, что указано путем ссылки на другой документ. Тот текст, к которому отсылает ценная бумага, тоже должен быть отнесен к ее содержанию.

Замена ценной бумаги одного вида бумагой другого вида затрагивает интересы как держателя, так и обязанного лица. Особенности каждого вида бумаг, заключающиеся в специфически присущих им способах легитимации держателя, имеют значение как для должника, так и для кредитора. Поэтому, по общему правилу, необходимо принять, что держатель не может односторонним актом обратить бумагу одного вида в бумагу другого вида. Для этого необходимо согласие обязанного лица. Обязанное лицо также не может по своему произволу произвести замену. (общее правило). Но закон, а также воля сторон могут предоставить держателю бумаги право требовать обращения бумаги одного вида в бумагу другого вида. Так, итальянское право допускает в отношении бумаг, составляющих предмет массовых эмиссий, обращение именных бумаг в предъявительские и наоборот.