!!Экзамен зачет 2023 год / Black Kraakman Tarasova - commentary

Информация о проведении общего собрания акционеров (ст. 52 Закона об АО)

Право акционера на участие в общем собрании акционеров обеспечивается посредством своевременного уведомления акционера о проведении общего собрания и представления акционеру информации (материалов), необходимых для решения вопросов, включенных в повестку дня собрания.

В свое время перед разработчиками соответствующих норм закона об акционерных обществах стояла задача достичь указанной цели с одновременным наибольшим сокращением расходов на процедуру уведомления, которая в случае рассылки уведомлений вместе с материалами, необходимыми акционерам для решения вопросов, включенных в повестку дня собрания, как это предусмотрено в законодательстве США, грозила банкротством чековым инвестиционным фондам. Представляется, что в ст. 52 Закона об АО указанную задачу в определенном смысле удалось решить.

Закон об АО предусматривает альтернативу для сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров: направление письменного уведомления или опубликование информации (абзац 1 пункта 1 ст. 52 Закона об АО). Обязательное уведомление о проведении общего собрания акционеров заказным письмом предусмотрено только в случае, если уставом общества не определена форма сообщения (абзац 3 пункта 1 ст. 52 Закона об АО). Некоторая некорректность, которая была допущена Законом об АО, связана с тем, что абзац 2 того же пункта 1 той же ст. 52 Закона об АО предусматривает для общества возможность определять форму сообщения акционерам общества не только уставом, но и решением общего собрания акционеров. Представляется, что в уставе общества или в решении общего собрания акционеров для различных акционеров может быть предусмотрено сообщение о проведении общего собрания акционеров в различной форме. Например, акционерное общество может предусмотреть вручение сообщения каждому акционеру, являющемуся работником общества, на его рабочем месте, отправление сообщения по почте акционерам, являющимся владельцами более одной тысячи акций общества, и опубликование сообщения для всех остальных мелких акционеров. Если сообщение о проведении общего собрания акционеров осуществляется в форме опубликования информации, уставом общества или решением общего собрания акционеров должен быть определен орган печати, в котором будет публиковаться информация (абзац 2 пункта 1 ст. 52 Закона об АО).

На практике крупные акционерные общества не используют положение Закона об АО, позволяющее публиковать сообщение о проведении общего собрания акционеров. Однако это вовсе не означает, что указанные акционерные общества направляют акционерам сообщение о проведении общего собрания акционеров и бюллетень для голосования

заказным почтовым отправлением. Более того, многие акционерные общества вообще не утруждают себя сообщать мелким акционерам о проведении общего собрания. В том случае, если акционерными обществами не будет использоваться положение, позволяющее публиковать сообщение о проведении общего собрания акционеров, в Законе об АО не имеет смысла и предусматривать указанную возможность.

Дополнительно информация о проведении общего собрания акционеров может быть дана в средствах массовой информации (телевидение, радио) (абзац 4 пункта 1 ст. 52 Закона об АО). Указанная норма в большей степени носит информационный характер для акционерных обществ с числом акционеров в несколько десятков тысяч и более и указывает способ агитации акционеров принять участие в общем собрании в целях обеспечения кворума.

Срок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров устанавливается уставом общества (абзац 1 пункта 2 ст. 52 Закона об АО).

Акционерное общество с числом акционеров - владельцев голосующих акций324 более тысячи обязано направить письменное уведомление или опубликовать информацию о проведении общего собрания акционеров не позднее чем за 30 дней до даты его проведения (абзац 2 пункта 2 ст. 52 Закона об АО).

В тот же срок акционерное общество с числом акционеров более одной тысячи в соответствии с абзацем 3 пункта 1 ст. 60 Закона об АО обязано направить акционерам бюллетени для голосования в порядке, предусмотренном ст. 52 Закона об АО. Вместе с тем, требования ст. 52 Закона об АО не вполне соответствуют требованиям ст. 60 Закона об АО. В соответствии с абзацем 2 пункта 2 ст. 52 Закона об АО акционерное общество обязано либо направить письменное уведомление, либо опубликовывать информацию о проведении общего собрания, в то время как в соответствии с абзацем 3 пункта 1 ст. 60 Закона об АО общество обязано разослать акционерам бюллетени для голосования заказным письмом, что абсолютно бессмысленно, если вместе с бюллетенем для голосования не посылается уведомление о проведении собрания.

Опубликование информации как альтернатива письменному уведомлению в пункте 2 ст. 52 Закона об АО сохранилась от одной из первых редакций текста проекта закона об акционерных обществах, предусматривавшей возможность опубликования бюллетеня в средствах печати с целью наибольшего сокращения расходов на проведение общего собрания акционеров. В редакции принятого Закона об АО,

324 О понятии “голосующие акции” акционерного общества см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

предусматривающего единственную возможность непосредственного направления акционерам бюллетеня для голосования, опубликование информации о проведении собрания становится просто излишним.

В пункте 3 ст. 52 Закона об АО предусмотрены требования к содержанию сообщения о проведении общего собрания акционеров, а в пункте 4 ст. 52 Закона об АО предусмотрен перечень информации (материалов), подлежащей представлению325 акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров. Если для акционерного общества затратно направить акционерам по почте уведомление о проведении собрания и бюллетень для голосования, то направить по почте каждому акционеру целый пакет материалов, включая годовой отчет общества, будет еще дороже. Кроме того, возможность опубликовать материалы, подлежащие предоставлению акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, вряд ли следует рассматривать как реальную альтернативу направлению документов по почте. Вместе с тем, в пункте 4 ст. 52 Закона об АО предусмотрено лишь, что информация (материалы) должна быть предоставлена акционерам, при этом не указывается, каким образом она должна быть предоставлена. В таком случае у акционерного общества имеется возможность изготовить копии требующихся материалов и в определенном доступном и известном акционерам месте предоставлять эти материалы для ознакомления вместо того, чтобы рассылать или опубликовывать их. В соответствии с пунктом 3 ст. 52 Закона об АО сообщение о проведении общего собрания акционеров должно содержать порядок ознакомления акционеров с информацией (материалами), подлежащей предоставлению акционерам при подготовке к проведению общего собрания.

По мнению авторов Комментария в редакции пункта 4 ст. 52 Закона об АО произошло смешение двух случаев предоставления информации (материалов). Первую группу составляет информация, которая должна быть предоставлена акционерам при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров. Вторую группу составляет информация, которая должна быть предоставлена акционерам при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров.

Приведенный в пункте 4 ст. 52 Закона об АО перечень информации (материалов), подлежащей предоставлению акционерам при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров, является неполным. Абзацем 3 пункта 1 ст. 47 Закона об АО предусмотрено, что на годовом общем собрании акционеров решается вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, рассматриваются представляемый советом директоров (наблюдательным советом) общества

325 В ст. 52 Закона об АО используется понятие “представление”. На наш взгляд, правильнее было использовать понятие “предоставление”.

годовой отчет общества, бухгалтерский баланс и счет прибылей и убытков общества. В соответствии с указанным положением пунктом 4 ст. 52 Закона об АО предусмотрено, что к информации (материалам), подлежащей предоставлению акционерам, относятся годовой отчет общества, заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества по результатам годовой проверки финансовохозяйственной деятельности общества, сведения о кандидатах в совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизора) общества. Однако вышеприведенный перечень информации (материалов) не является полным, поскольку акционерам должны быть также предоставлены бухгалтерский баланс и счет прибылей и убытков общества, которые являются самостоятельными документами, отдельными от годового отчета общества, и утверждение каждого из которых в соответствии с подпунктом 11 пункта 1 ст. 48 Закона об АО требует решения общего собрания акционеров.

Предусмотренный пунктом 4 ст. 52 Закона об АО перечень иной информации (материалов), подлежащей предоставлению акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, является еще более неполным. Указывается только на проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции. Вместе с тем, для решения практически каждого вопроса повестки дня общего собрания акционеров потребуется предоставление акционерам соответствующих материалов с тем, чтобы на основании их изучения акционеры смогли определиться, как им голосовать. Представляется, что в Законе об АО следовало бы указать, что к материалам, подлежащим предоставлению акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, относятся материалы, необходимые акционерам для принятия решений по вопросам, включенным в повестку дня общего собрания акционеров. После чего следовало указать материалы, подлежащие предоставлению акционерам в обязательном порядке при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров, к каковым, на наш взгляд, относятся:

годовой отчет общества, годовой бухгалтерский баланс общества, годовой счет прибылей и убытков, заключение ревизионной комиссии (ревизора) или аудитора по результатам финансово-хозяйственной деятельности общества за предыдущий финансовый год;

информация о кандидатах в совет директоров (наблюдательный совет) общества;

список аффилированных лиц общества с указанием количества и категории (типа) акций, принадлежащих каждому из них;

иная информация, устанавливаемая Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.326

326 См. пункт 4 ст. 53 Модели закона об акционерных обществах.

Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг предоставлено право дополнить перечень информации (материалов), в обязательном порядке подлежащей представлению акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров (абзац 2 пункта 4 ст. 52 Закона об АО).

В пункте 5 ст. 52 Закона об АО сделана попытка обеспечить право акционера на участие в общем собрании акционеров через схему номинального держателя акций. Однако проблема с участием акционера в общем собрании акционеров через схему номинального держателя акций все равно остается. Правом на участие в общем собрании акционеров обладает только акционер, номинальному держателю акций указанное право не предоставляется (пункты 2, 3 ст. 52 Закона об АО). Вместе с тем, в соответствии с пунктом 5 ст. 52 Закона об АО сообщение о проведении общего собрания акционеров направляется номинальному держателю акций. Предположительно, номинальному держателю должен направляться и бюллетень для голосования, хотя это в Законе об АО не указано.

Направление сообщения о проведении общего собрания акционеров и бюллетеня для голосования номинальному держателю акций порождает определенные проблемы в реализации акционером права на участие в общем собрании акционеров. Авторы Комментария придерживаются той точки зрения, что право на участие в общем собрании акционеров должно предоставляться только акционерам, но отнюдь не номинальным держателям акций. Но в таком случае акционерное общество должно рассылать сообщение о проведении общего собрания акционеров и

бюллетень для голосования акционерам, а не номинальным держателям акций.327

Пунктом 5 ст. 52 Закона об АО на номинального держателя акций возложена обязанность довести до сведения своих клиентов сообщение о проведении общего собрания акционеров. Однако существует реальный риск того, что акционер получит сообщение о проведении общего собрания и бюллетень для голосования настолько поздно, что у него уже не останется времени на то, чтобы направить обществу заполненный бюллетень. Риск особенно велик в том случае, когда существует цепочка из двух или более номинальных держателей. На наш взгляд, Закон об АО проблему с участием в общем собрании акционера, акции которого держит номинальный держатель, пока не решает. Указанная проблема нуждается в дальнейшем законодательном регулировании.

327 См. пункт 1 ст. 53 Модели закона об акционерных обществах.

Предложения в повестку дня общего собрания акционеров (ст. 53 Закона об АО)

Акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем двух процентов голосующих акций328 акционерного общества, в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года общества, если уставом общества не установлен более поздний срок, вправе внести не более двух предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизора) общества, число которых не может превышать количественного состава этого органа (пункт 1 ст. 53 Закона об АО).

Предусмотренное Законом об АО право на внесение предложений в повестку дня общего собрания акционеров и выдвижение кандидатов для избрания в органы акционерного общества является одной из гарантий обеспечения реальной возможности участия акционеров в решении вопросов, связанных с управлением деятельностью акционерного общества.

В основе лаконичных формулировок ст. 53 Закона об АО лежит длительное и детальное изучение вопросов, связанных с регулированием указанного права акционеров в законодательстве США. Так, например, в законодательстве США указанные вопросы регулируются достаточно подробно: могут быть установлены требования в части обоснования вопроса, вносимого в повестку дня собрания, включая указание на количество строк представляемого письменного предложения; дополнительные требования, связанные с информацией об акционере и выдвигаемом им кандидате.

При наличии цели установить гарантии обеспечения реального участия акционеров в управлении акционерным обществом на стадии разработки проекта закона об акционерных обществах была поставлена задача учесть практику деятельности акционерных обществ с числом акционеров от нескольких десятков тысяч и более. Если, например, каждый акционер (один из пяти, один из десяти) указанного акционерного общества внес бы 5-20 (возможно больше) предложений в повестку дня, выдвинул бы неограниченное количество кандидатов для избрания в органы акционерного общества и в обоснование своих предложений представил бы 5-10 и т.д. машинописных листов текста, совет директоров (наблюдательный совет) общества просто был бы не в состоянии сформировать повестку дня общего собрания акционеров и утвердить кандидатов, подлежащих включению в бюллетень для голосования по

328 О понятии “голосующие акции” акционерного общества см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

выборам в органы общества, что в конечном итоге привело бы к невозможности общества осуществлять деятельность.

Компромиссным решением указанной проблемы явилась попытка ввести некие “разумные” ограничения права акционера на внесение предложений в повестку дня общего собрания акционеров и выдвижение кандидатов в органы акционерного общества. Так, во-первых, такое право предоставляется акционерам (акционеру), владеющим в совокупности не менее чем двумя процентами голосующих акций329 общества; во-вторых, акционеры (акционер) вправе выдвинуть не более двух предложений в повестку дня общего собрания акционеров, и, в-третьих, количество кандидатов, выдвигаемых в орган общества, не может превышать количественного состава этого органа.

Проблема, которая возникает в связи с реализацией пункта 1 ст.53 Закона об АО на практике, это право акционеров выдвинуть кандидатов в ревизионную комиссию (ревизора) общества, число которых не может превышать количественного состава этого органа. Из Закона об АО совершенно не очевидно, что количественный состав ревизионной комиссии, если это коллегиальный орган, установлен уставом или внутренним документом общества. Так, ст. 85 Закона об АО о ревизионной комиссии (ревизоре) общества не содержит никакого указания по этому вопросу.330

Общий срок для внесения предложений в повестку дня общего собрания акционеров и выдвижения кандидатов в органы общества Законом об АО установлен с той же целью введения гарантий для обеспечения возможности участия акционеров в управлении обществом. Далеко не все акционеры имеют возможность разобраться в сложных положениях акционерного права и иметь достаточно четкое представление о порядке реализации своих прав. В связи с чем норма Закона об АО о том, что каждый год (как минимум в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года общества) акционер вправе реализовать свое право на внесение вопросов в повестку для общего собрания акционеров и выдвижение кандидатов в органы общества, возможно явится еще одной гарантией обеспечения указанного права акционера.

Вопрос в повестку дня общего собрания акционеров вносится в письменной форме с указанием мотивов его постановки, имени акционера (акционеров), вносящего вопрос, количества и категории (типа) принадлежащих ему акций (пункт 2 ст. 53 Закона об АО).

329О понятии “голосующие акции” акционерного общества см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

330См. Часть II Комментария, глава XII, комментарий ст. 85 Закона об АО.

Пунктом 3 ст. 53 Закона об АО предусмотрено следующее положение:

“При внесении предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизора) общества, в том числе в случае самовыдвижения, указываются имя кандидата (в случае, если кандидат является акционером общества), количество и категория (тип) принадлежащих ему акций, а также имена акционеров, выдвигающих кандидата, количество и категория (тип) принадлежащих им акций”.

Выдвижение кандидата в состав совета директоров (наблюдательного совета) или в ревизионную комиссию (ревизора) общества требует представления информации о личности кандидата и акционеров, которые его выдвигают. К сожалению, в пункте 3 ст. 53 Закона об АО была допущена редакционная неточность, связанная с неправильным использованием скобок. Так, по тексту Закона об АО имя кандидата требуется указать только в случае, если кандидат является акционером общества, в иных случаях его имя указывать не нужно (!). В первоначальной редакции текста проекта закона об акционерных обществах фраза: “В случае, если кандидат является акционером общества”, - относилась к требованию указать количество и категорию (тип) принадлежащих ему акций. Представляется, что в практике деятельности акционерных обществ особых проблем с некорректной формулировкой Закона об АО все же возникать не должно, поскольку без указания имени кандидата невозможно составить бюллетень для голосования и обеспечить голосование по кандидатуре и выборы.

Вторая техническая неточность, допущенная в пункте 3 ст. 53 Закона об АО, связана с тем, что предложение о выдвижении кандидатов в органы акционерного общества также как и внесение вопроса в повестку дня общего собрания акционеров (пункт 2 ст. 53 Закона об АО) следует оформлять письменным заявлением.331

Теоретически Закон об АО не содержит прямого запрета на выдвижение в состав совета директоров (наблюдательного совета) или ревизионной комиссии (ревизора) общества юридического лица. Однако представляется, что термин пункта 3 ст. 53 Закона об АО “имя” в отличие от “наименование”, употребляемого для акционерного общества как юридического лица в ст. 4 Закона об АО, относится к физическому лицу. О нецелесообразности избрания в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества или ревизионной комиссии (ревизора) общества юридических лиц см. Часть II Комментария, глава VIII, комментарий ст. 66 Закона об АО; глава XII, комментарий ст. 85 Закона об АО.

Закон об АО предусматривает жесткий механизм, гарантирующий обеспечение права акционера на внесение предложений в повестку дня

331 См. абзац 2 пункта 2 ст. 54 Модели закона об акционерных обществах.

общего собрания акционеров и выдвижение кандидатов в органы общества, заключающийся:

1)в обязанности совета директоров (наблюдательного совета) общества рассмотреть предложения (пункт 4 ст. 53 Закона об АО);

2)в обязанности совета директоров (наблюдательного совета) общества принять только одно из двух возможных решений: или о включении предложений в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении предложений в повестку дня (пункт 4 ст. 53 Закона об АО);

3)в установлении 15-дневного срока для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества одного из двух вышеуказанных решений по истечении установленного срока на внесение предложений (пункт 4 ст. 53 Закона об АО);

4)в установлении исчерпывающего перечня оснований, по которым советом директоров (наблюдательным советом) общества может быть отказано во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в органы общества (пункт 4 ст. 53 Закона об АО);

5)в требовании для совета директоров (наблюдательного совета) общества мотивировать свое решение об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в органы общества (абзац 1 пункта 5 ст. 53 Закона об АО);

6)в обязанности совета директоров (наблюдательного совета) общества направить акционеру, внесшему вопрос или представившему предложение, мотивированное решение об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в органы общества в срок не позднее трех дней с даты его принятия (абзац 1 пункта 5 ст. 53 Закона об АО);

7)в праве акционера обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в органы общества (абзац 2 пункта 5 ст. 53 Закона об АО).

Закон об АО (пункт 4 ст. 53) установил исчерпывающий перечень оснований, по которым совет директоров (наблюдательный совет) вправе отказать от включения вопроса в повестку дня общего собрания акционеров и кандидата в бюллетень для голосования по выборам в органы общества:

1)несоблюдение срока подачи предложений;

2)отсутствие у акционера предусмотренного Законом об АО количества акций;

3)неполнота представленных данных;

4)несоответствие предложения требованиям Закона об АО и иных правовых актов Российской Федерации.

По мнению авторов настоящего Комментария, последнее из оснований для отказа дает возможность его широкого толкования, что снизит эффективность гарантий обеспечения права акционера, в целом вводимых ст. 53 Закона об АО. Так, предложение акционером, например, трех-четырех вопросов в повестку дня общего собрания акционеров как раз и не будет соответствовать требованиям Закона об АО, в частности норме пункта 1 ст. 53. На практике возможно будут возникать вопросы, связанные с внесением акционером более двух предложений в повестку дня общего собрания и выдвижением кандидатов, число которых превышает количественный состав избираемого органа общества. В таком случае пункт 4 ст. 53 Закона об АО дает совету директоров (наблюдательному совету) общества возможность для формального отказа. На наш взгляд, из Закона об АО такое основание для отказа во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в бюллетень для голосования по выборам в органы общества как несоответствие предложения требованиям Закона об АО и иных правовых актов следовало бы исключить.332

Подготовка к проведению общего собрания акционеров (ст. 54 Закона об АО)

Название ст. 54 “Подготовка к проведению общего собрания акционеров”, на наш взгляд, носит общий характер и не отражает ее реальное содержание.

Так, ст. 54 Закона об АО предусмотрено:

“При подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества, а в случаях, предусмотренных пунктом 6 ст. 55 настоящего Федерального закона, лица, созывающие собрание, определяют:

дату, место и время проведения общего собрания акционеров; повестку дня общего собрания акционеров;

дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров;

перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров;

форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями”.

Представляется, что соединение отдельных положений, содержащихся в других статьях Закона об АО, в этой статье следовало бы предусмотреть в качестве требований к содержанию решения о проведении общего собрания акционеров, принимаемого советом

332 См. для сравнения пункт 3 ст. 54 Модели закона об акционерных обществах.