Разница между применением ст. 157 и ст. 327.1 гк
Ключевая разница между условной сделкой в том виде, который я описал, и ст. 327.1, заключается как раз в этом, что по ст. 157 подвешивается вся сделка в целом, а по ст. 327.1 подвешиваются отдельные права либо отдельные обязанности по этой сделке. Подвешивается в зависимость от наступления события, которое обусловлено договором, это событие может быть, в том числе, действием одной из сторон обязательства, либо иные обстоятельства, предусмотренные договором, в том числе, полностью зависящих от воли одной из сторон этой сделки. Т. е. получается, что проблема потестативности вроде бы решена с заднего хода, через ст. 157 в лоб не получилось проблему решить, пошли через задний ход, через ст. 327.1 - возможность структурирования сделок так, чтобы пока не наступило событие, которое зависит от моего поведения, у контрагента не наступало прав либо обязанностей. Теперь этот механизм появился в кодексе.
Разъяснения ВС РФ
ВС РФ в Постановлении Пленума № 25 от 23 июня 2015 г. проявил чудеса либерализма и в п. 52 этого постановления ВС, удивляясь, говорит о том, зачем же суды признают ничтожными сделки, если в качестве условия выступает действие одной из сторон, ничего подобного нет в ГК, и что делать так больше нельзя. Т. е. идея была такая, что Кодекс не запрещает потестативное условие в сделках, т. е. условие, которое зависит от поведения стороны по сделке.
У нас появилась 327. 1, которая дает возможность подвешивать не всю сделку в целом, а только часть сделки, в виде отдельных прав и обязанностей, в зависимость от наступления события, которое зависит от нас, а ВС в разъяснениях Пленума одновременно провел очень жесткую либерализацию интерпретации ст. 157 ГК РФ, установив допустимость указания в качестве условия в условной сделке события, на которое может оказать влияние другая сторона сделки, потому что это условие и есть действие другой стороны по сделке. Т. е. получается, что проблема решена, и она решена с июня 2015 г. Это означает, что у участников оборота появился довольно развитый инструментарий, связанный со структурированием сделок и постановкой этих сделок под условие наступления либо ненаступления того или иного обстоятельства.
Следует напомнить, что известны разные виды потестативных условий. Чисто потестативные условия зависят строго от воли субъекта, исключительно и только. Сделка состоится, или сделки не будет, и т. д. Вся полнота решения целиком на принимающей его стороне.
Но есть и так называемые просто потестативные условия, в которых, помимо воли субъекта, участвуют ещё какие-то факторы, и далеко не на все из них субъект может повлиять. Например, отвлечённое: «Подарю сыну велосипед под условием, что он окончит школу на пятерки». Сформулировано просто потестативное условие: от воли сына зависит, как он будет учиться, чтобы получить велосипед в награду, но сын не может стопроцентно повлиять на ситуацию так, чтобы у него в конце года были одни пятёрки. Человеческий фактор в лице учителя, одноклассников и другие помехи могут стать объективным препятствием.
В бизнес-практике присутствие таких условий - нередкая ситуация. Например, заключение договора подряда: субъект привлекает подрядчика для каких-то работ, но при условии, что выиграет некий тендер у крупной корпорации. Это просто потестативное условие, и хотя от воли субъекта зависит, участвовать ли в конкурсе и в каком качестве, что сделать для победы, решение, в конечном счёте, принимает не он.
Парадокс с потестативными условиями в законодательстве был, и его пытались решить. Предлагались варианты типа «... не допускается заключать под условием сделки, которые зависят преимущественно или исключительно от воли одной из сторон». Это вызвало отдельную дискуссию, было много критики — смущала формулировка «исключительно», или, напротив, высказывались мнения, что так создаются помехи обороту, и даже условие с «исключительно» стоит ввести, также у ряда специалистов формулировка «преимущественно» вызывала опасения, что начнутся разночтения в интерпретациях. В итоге в ГК появилась ст. 327.1.
В Постановлении Пленума ВС РФ № 25 во 2 абз. п. 52 последовало разъяснение с примерами в потестативных условиях — согласно ему условие может зависеть от воли одной из сторон. «... По смыслу пункта 3-го статьи 157 ГК РФ не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием, наступление которого зависит, в том числе, от поведения стороны сделки (например, заключение договора поставки под отлагательным условием о предоставлении банковской гарантии, обеспечивающей исполнение обязательств покупателя по оплате товара; заключение договора аренды вновь построенного здания под отлагательным условием о регистрации на него права собственности арендодателя)».
Не ускользает от внимания, что ВС не разграничивает чисто потестативные и просто потестативные условия, а просто подчёркивает их приемлемость. Но в то же время, в качестве примеров, обосновывающих допущение потестативных условий, приводятся примеры просто потестативных условий, зависящих от воли субъекта, но не только от неё. Это можно счесть плюсом, поскольку прямое разрешение чисто потестативных условий вызвало бы очень много вопросов доктринального характера, их следовало бы решить прежде на теоретическом уровне.