6. Создание образовательными учреждениями хозяйственных обществ

Федеральный закон от 02.08.2009 N 217-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) РИД" => цель закона упростить процедуру + реализовать интеллектуальный потенциал.

Закон состоит из 2 частей (очень короткий):

ст. 1 – бюджетные научные учреждения

ст. 2 – ВУЗы.

Особенности => не требуется согласие собственника имущества для создания ХО, только уведомление.

Доходы поступает в самостоятельное распоряжение ХО => для целей: оплата вознаграждений авторов, для целей деятельности учебного учреждения.

7. Кластеры

Кластер - совокупность однородных элементов, идентичных объектов, образующих группу единиц (экономическое понятие). Есть производственние, фармацевтические, инновационные и технологические кластеры и т.д.

Кластер с точки зрения права – простое товарищество. Зачем - Производительность труда выше на 40% на Западе.

Законодательство: На уровне РФ нет, есть в субъектах => кластерная политика регионов.

Билет 36

1. Порядок и правовые последствия введения наблюдения в рамках процесса несостоятельности.

Процедура наблюдения осуществляется в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд. Наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве.

С даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения наступают следующие последствия:

• по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств.

• приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства, за исключением исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения наблюдения судебных актов о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о выплате компенсации сверх возмещения вреда и о возмещении морального вреда. Основанием для приостановления исполнения исполнительных документов является определение арбитражного суда о введении наблюдения;

• не допускаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп либо приобретение должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);

• не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 настоящего Федерального закона очередность удовлетворения требований кредиторов.

• не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника;

• не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

Для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом

Не применяется наблюдение к:

1) должникам, в отношении которых принято решение о ликвидации (ст. 225);

2) к отсутствующему должнику (ст. 228)

Ограничение дееспособности должника:

1) частичное – сделки с согласия временного управляющего (п. 2 ст. 64):

а) сделок, связанных с передачей недвижимого имущества в аренду, залог, с внесением указанного имущества в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или с распоряжением таким имуществом иным образом;

б) с распоряжением иным имуществом должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника;

в) сделок, связанных с получением и выдачей займов (кредитов), уступкой прав требований, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника

2) полное – вообще нельзя принимать решение (п. 3 ст. 64):

-о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

-о создании ЮЛ или об участии должника в иных ЮЛ;

-о создании филиалов и представительств;

-о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);

-о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;

-о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее размещенных акций;

-об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;

-о заключении договоров простого товарищества.

Созыв первого собрания кредиторов - СК:

Временный управляющий определяет дату первого созыва СК (ст. 72 ФЗ). Должен уведомить всех лиц, кто имеет право участвовать не позднее 14 дней до даты созыва (ст. 13 ФЗ).

Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за 10 дней до даты окончания наблюдения.

Окончание наблюдения (ст. 75 ФЗ):

Версии окончания наблюдения на первом СК:

1) СК принимает решение о введении новой процедуры => арбитражный суд (АС) на основании решения вынос определение о введении финансового оздоровления/внешнего управления/конкурсного производства либо утверждает мировое соглашение (п. 1 ст. 75).

2) СК не принимает решения =>

а) АС откладывает рассмотрения дела и обязывает СК принять решения к определённому сроку (абз. 1 п. 2 ст. 75)

б) АС не может откладывать рассмотрении дела => вводит сам 1 из 3 процедур при наличии соответствующих оснований для этих процедур (абз. 2 п. 2 ст. 75).

2. СК принял решение, но АС с ним не согласен => СК принял решение о внешнем управлении/конкурсном производстве, а суд принимает определение о введении финансового оздоровления, если предоставлена банковская гарантия (в размере не менее 20% от реестра кредиторов) (п. 3 ст. 75 ФЗ)

2. Правовые основы деятельности предпринимателей во внешнеэкономической сфере.

ФЗ «Об экспортном контроле» + №183-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»

Законодательство определяет внешнеэкономическую деятельность путем перечисления видов деятельности: это внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (ФЗ об экспортном контроле).

Внешнеэкономическая деятельность является предпринимательской, но не всегда (например, деятельность в области международного культурного обмена).

Внешнеэкономическая деятельность направлена на заключение внешнеэкономических сделок. Легального определения нет. Ст. 1086 ГК РФ - сделка с иностранным элементом: Как правило, это иностранный субъект — участник сделки. Это м.б. предмет, который находится за границей, юр факт, который там свершился. Часто это перемещение товара через таможенную границу. Как правило, платежи в иностранной валюте хотя бы для одного субъекта (исключение - бартер).

По российскому законодательству все внешнеэкономические сделки должны совершаться в письменной форме под угрозой ничтожности (отменено в 2013 году, было в статье 162 ГК РФ).

В доктрине:

1 подход: сделка, которая предусматривает пересечение товаром границы государства (т.е. экспорт или импорт).

2 подход: сделка, в которой стороны находятся в разных странах;

1 вариант: смотрят на место регистрации сторон;

2 вариант: смотрят на место осуществления деятельности (т.е. место предприятия).

3 подход: договор, осложнённый иностранным элементом.

4 подход (сейчас очень редкий): договор, в котором оплата производится в иностранной валюте (но как быть если бартер).

5 подход (сейчас не применяется, т.к. другой подход к заключению сделки): договор, в отношении которого страна акцепта и страна оферты были разными (т.е. смотрят процесс заключения сделки).

Иные термины:

• В ст. 162 ГК – «внешнеэкономическая сделка» (Исключено в 2013 году);

«Внешнеторговая сделка» => ФЗ от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" даёт разные определения в зависимости от объекта:

1) субъективный подход (где находятся стороны), если объект – интеллектуальная собственность;

2) подход пересечения границ, если объект – товар

3) если оказываются услуги разные критерии (см. ст. 33 ФЗ):

- пересечение услугой границы;

- стороны в разных странах или одна из сторон на территории другого гос-ва.

«Сделка с иностранным элементом» (ст. 1186 ГК) – сделка с участием иностранных лиц или иным иностранным элементом: субъект за границей, объект за границей, ЮФ за границей.

«Международная сделка» (используется в конвенциях) – если предприятия сторон находятся в разных странах. Т.е. не важно, где зарегистрированы стороны, главное – чтобы вели деятельность в разных странах.

Предприятие – «действующий бизнесс», а не объект прав как по ГК. Впервые такой предложен в Гаагской конвенции 1964 года. Но там было ещё 3 критерия (оферта-акцепт, пересечение границы товаром). Последующие конвенции дополнительные критерии обрезали => остался единственной критерий международной сделки - «предприятия в разных странах»:

В силу принципа автономии воли стороны внешнеэкономической сделки могут самостоятельно выбрать применимое к сделке право. Если они этого не сделали, применимое право определяется коллизионными нормами. ГК РФ содержит коллизионную норму с привязкой к праву страны, с которой стороны сделка наиболее тесно связана. Такой страной предполагается страна, где имеет место жительства или осуществляет свою основную деятельность контрагент, чье исполнение имеет для сделки решающее значение. Презюмируется, что в договоре купли-продажи «решающее исполнение» осуществляет продавец, в договоре аренды – арендодатель, в договоре подряда – подрядчик. Коллизионные нормы, содержащиеся в ГК, не применяются в случаях, когда иное установлено международным договором.

Особенности правового регулирования внешнеэкономической деятельности: - необходимость разрешения коллизионной проблемы (выбора применимого права):

• Комплексный характер. Правовое регулирование осуществляется, с одной стороны, нормами частного – гражданского, международного частного права, с другой стороны – нормами публичного права – административного, валютного, таможенного, налогового права, а в определенной степени и международного публичного права, которое задает общие рамки правового регулирования;

• Сочетание коллизионного и материально-правового, частно - правового и публично - правового, косвенного и прямого регулирования;

• Установление особого порядка разрешения споров;

• Связь с политическими факторами.

Источники правового регулирования внешнеэкономической деятельности.

На национальном и на международном уровне. Это международные договоры, акты международных организаций, судебная практика и международные торговые обычаи.

Региональные и универсальные. дву- и многосторонние. ИНКОТЕРМС, УНИДРУА.

разд. VI «Международное частное право» ГК РФ. ТК, НК.

Субъекты внешнеэкономической деятельности

Субъектами внешнеэкономической деятельности являются физические лица (российские граждане, иностранцы и лица без гражданства), юридические лица (российские и иностранные), иные правоспособные организации и публично-правовые образования (Российская Федерация, ее субъекты, иностранные государства, международные организации).

«О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»: временно пребывающих (на основании визы), временно проживающих (на основании разрешения на временное проживание) и постоянно проживающих (на основании вида на жительство).

Право и дееспособность устанавливается личным законом физического лица. Согласно ГК личный закон определяется гражданством лица, а для иностранца, имеющего место жительства в Российской Федерации, а также для лица без гражданства - местом жительства. Иностранные граждане и лица без гражданства, на законных основаниях проживающие в Российской Федерации, вправе регистрироваться в Российской Федерации в качестве индивидуальных предпринимателей.

Для определения личного закона юридического лица используется критерий инкорпорации - учрежденное в РФ акционерное общество, 100% акций которого принадлежит иностранным лицам, все равно будет считаться российским юридическим лицом. Критерий контроля – такое инкорпорированное ЮЛ может считаться иностранным инвестором по ФЗ «об иностранных инвестициях…». Представительства и филиалы подлежат аккредитации в Государственной регистрационной палате. Также статус резидента или нерезидента. НК - резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в РФ не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев, они платят налог на доходы физических лиц, полученные от источников как в РФ, так и за ее пределами, а нерезиденты - только от источников в РФ.

Концепция абсолютного иммунитета. Государство никогда не может против его воли быть привлечено в другом государстве к суду (судебный иммунитет + иммунитет собственности).

Распространяется концепция функционального иммунитета - только в публично-правовой сфере.