25.Правовое регулирование создания юридических лиц.

НПА:

ГК (особенно статься 50.1)+ 57 «Реорганизация юр лица»

Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 N 129-ФЗ

Именно статья 50.1 ГК РФ называет лишь один способ создания юр. лиц - решение учредителей об учреждении юр лица. Однако (позиция учебника) нельзя проигнорировать такой способ, как реорганизация. Подход вытекает из ст. 8 Закона об АО, согласно которой общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица.

Учреждение юридического лица — это создание одним или более

субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является

правопреемником другого юридического лица.

Учредителями юридического лица являются

-граждане,

- юридические лица,

- публично-правовые образования, принявшие в соответствии с

законодательством решение об учреждении организации.

Отдельные субъекты права не могут быть учредителями.= Так, государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в

хозяйственных товариществах и обществах (п. 6 ст. 66 ГК РФ)

Не могут быть учредителями хозяйственных обществ государственные и

муниципальные служащие, которым запрещено не только заниматься

предпринимательской деятельностью, но и приобретать ценные бумаги, по

которым может быть получен доход

Учреждение юридического лица представляет собой сложный

юридический состав, который складывается из нескольких юридических

фактов:

-решения об учреждении организации, включая утверждение

учредительного документа,

- создания ее имущественной базы (формирования

уставного капитала, уставного фонда, внесения вкладов в имущество – в

зависимости от вида организации),

-государственной регистрации юридического лица.

1)В случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении

принимается учредителем единолично.

В случае учреждения юридического лица двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно.

Соответственно все это оформляется в:

1. заявление о регистрации юрлица.

2. Решение о создании юрлица. В виде протокола, договора или иного документа, устан. Закодательством РФ

В решении об учреждении, помимо сведений об учреждении, так же

должны содержаться

-сведения об утверждении устава организации,

-порядке, размере, способах и сроках образования имущества,

-об избрании (назначении) органов юридического лица.

2)Срок для формирования имущественной базы вновь создаваемой

организации зависит от организационно-правовой формы юридического

лица. Так, например, в соответствии с п. 4 ст. 66.2 ГК РФ уставный капитал

хозяйственного общества к моменту государственной регистрации должен

быть сформирован не менее чем на три четверти, а остальная часть - в

течение первого года деятельности хозяйственного общества, если иное не

предусмотрено специальными законами.

Правовой основой деятельности юридического лица являются его

учредительные документы, состав которых зависит от организационно-

правовой формы(у всех уставы,у товариществ-учредительный договор)

!!! В литературе встречается точки зрения, что юридические лица, имеющие в качестве учредительного документа устав именуют уставными, а имеющие в качестве учредительного документа договор – договорными. Эдакая новая классификация)

В уставе юридического лица должны в обязательном порядке

содержаться сведения

- о его наименовании,

- организационно-правовой форме,

-месте нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а

также другие сведения

НОВЕЛЛА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА: для гос регистрации ЮЛ могут использовать типовые уставы.

В соответствии с п. 2 ст. 51 части первой Гражданского кодекса РФ юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

Краткая характеристика(что точно нужно знать про регистрацию)

-регистрирующий гос орган-ФНС

-ЕГРЮЛ-публичный реестр

-срок-5 дней

- регистрация осуществляется по месту нахождения постоянно

действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого

исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица,

имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Для юридических лиц большинства организационно-правовых форм и

индивидуальных предпринимателей действует нормативно-явочный

порядок государственной регистрации.

Нормативно-явочный порядок предполагает, что процедура должна соответствовать

законодательству и их регистрации не требуется согласия третьих лиц, в том числе и государственных органов.

Лишь для создания некоторых видов юридических лиц необходимо

согласие государственных органов или третьих лиц=разрешительный порядок. (кредитная организация

регистрируется после решения Центрального банка РФ)

В разрешительном порядке в настоящее время создаются некоммерческие

организации: внесение в единый государственный реестр юридических лиц

сведений о создании некоммерческой организации осуществляется

налоговым органом на основании соответствующего решения Минюста

России (п. 3 ст. 13.1. Закона о некоммерческих организациях 1996).

На создание региональной торгово-промышленной палаты необходимо согласие Торгово- промышленной палаты РФ.

Возникает вопрос: как сочетается явочно-нормативный порядок

создания юридических лиц с положением, содержащимся в п. 3 ст. 51 ГК

о том, что до государственной регистрации уполномоченный

государственный орган обязан провести проверку достоверности данных,

включаемых в ЕГРЮЛ.

Как разъяснил Верховный суд в п. 23 Постановления Пленума от 23 июня 2015

№ 25, государственный орган по общему правилу не осуществляет проверку

представленных документов на их соответствие федеральным законам и

иным правовым актам, за исключением случаев, предусмотренных Законом о

государственной регистрации юридических лиц.

Реорганизация

А.В. Габов: «реогрганизация-это правовое явление, само по себе прекращение является лишь следствием реорганизации»

С.Д. Могилевский сущностью реорганизации называет универсальное правопреемство.Учебник говорит,что заметим, что не во всех случаях реорганизации возникает универсальное правопреемство(для выделения и разделения не характерно)

Реорганизация представляет собой сложный

юридический состав, целью которого является прекращение и (или)

создание юридического лица, порождающий переход прав и обязанностей

реорганизованного юридического лица (правопредшественника) в порядке

правопреемства к другому юридическому лицу (правопреемнику).

Российское законодательство знает пять форм реорганизации:

слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

Однако законом 99 «о внесении изменений в ГК» от 2014 года стали возможны так же «смешанная» и «совмещенная» формы реорганизации

Совмещенной» реорганизацией называют реорганизацию

юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм;

Под«смешанной» понимают реорганизацию с участием двух и более

юридических лиц,

Применительно к акционерному обществу на

законодательном уровне уже существовала возможность проведения

реорганизации путем разделения или выделения общества, осуществляемых

одновременно со слиянием или с присоединением (ст. 19.1 Закона об АО).

С зависимости от инициатора проведения выделяют добровольную и принудительную реорганизацию.

Добровольная реорганизация может быть осуществлена по решению учредителей

(участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то

учредительным документом.

Принудительная реорганизация осуществляется по решению

уполномоченных государственных органов или по решению суда и может

осуществляться только в форме выделения или разделения.= Требование о проведении принудительной организации может быть

1)предъявлено органами федеральной антимонопольной службы(в случаях нарушения закона о защите конкуренции или

2) если НКО осуществляется деятельность, приносящую прибыль)

Классификацию различных форм реорганизации законодатель

осуществляет через важнейшее свойство реорганизации – правопреемство.

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них

переходят к вновь возникшему юридическому лицу.

При присоединении юридического лица к другому юридическому

лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного

юридического лица.

При разделении юридического лица его права и обязанности

переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с

передаточным актом.

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких

юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности

реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным

актом.

При преобразовании юридического лица одной организационно-

правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой

формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в

отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностейв отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано

реорганизацией.

при слиянии и присоединении возникает универсальное правопреемство, поэтому и не требуется передаточный акт. При разделения и выделения

правопреемство – сингулярное, права и обязанности фиксируются в передаточном акте

Процедура в самом общем виде включает следующие этапы:

1)оценка возможности, целесообразности и экономической эффективности реорганизации,

2)проведение инвентаризации имущества реорганизуемых лиц,

3)созыв и принятие решения высшим органом управления каждой из организаций,

участвующих в реорганизации, или принятие решения собственником

имущества организации,

4)уведомление о процедуре реорганизации регистрирующих органов,

5)государственная регистрация общества, создаваемого в результате реорганизации.

Учитывая интересы кредиторов: уведомление о реорганизации публикуют в СМИ.

Недобросовестные кредиторы часто блокируют процедуру реорганизации,поэтом у в ГК появилось положение: кредитор вправе потребовать в

судебном порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства

должником, и только при невозможности досрочного исполнения -

прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, если

иное не установлено законом или соглашением кредитора с реорганизуемым

юридическим лицом.

Важно, что право требовать прекращения обязательства и возмещения

убытков не предоставляется кредитору, имеющему достаточное обеспечение.

Правило,касающееся АО

Права участников корпоративных организаций защищены требованием закона о необходимости принятия решения о реорганизации квалифицированным большинством голосов или единогласно.

Акционеры и участники ООО требовать выкупа принадлежащих им акций или долей, если они голосовали против решения о реорганизации или не принимали участия в

голосовании.

ЕСЛИ АО РЕОРГАНИЗУЕТСЯ ПУТЕМ РАЗДЕЛЕНИЯ ИЛИ ВЫДЕЛЕНИЯ= акционер реорганизуемого общества должен получить акции

каждого создаваемого путем реорганизации общества, предоставляющие те

же права, что и принадлежащие ему акции ранее и пропорционально их числу.

В рамках защиты участников реорганизуемого лица участникам может быть предоставлено право требовать признать реорганизацию недействительной. (Законом об АО (ст.49) и Законом об ООО (ст.43) оспаривать решение о

реорганизации могут участники, голосовавшие против или не принимавшие

участие в голосовании)

Суд может признать реорганизацию и несостоявшимся, если обратилось лицо, которое либо не голосовало, либо голосовало против. Реорганизация признается несостоявшейся лишь в особых случаях, например, когда на регистрацию были представлены подложные

документы и на самом деле решение о реорганизации компании вообще не

принималось.

ХОРОШИЙ ДОП МАТЕРИАЛ ИЗ ЗАКОНА, ЕСЛИ В САМОМ КОНЦЕ БУДЕТ ВРЕМЯ, ЛУЧШЕ ЕГО СКАЗАТЬ!!!

Ограничения реорганизации юридических лиц могут быть установлены законом.

Особенности реорганизации кредитных, страховых, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования и тд определяется соответствующими законами

В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительным документом, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает в установленном законом порядке арбитражного управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию юридического лица.