Вопрос 12. Порядок государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Лицензирование.

ГК (Ст. 17, 18)

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц".

Федеральный закон РФ от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. №438 «О ЕГРЮЛ»

Информационное письмо Президиума ВАС от 9 июня 2000 г. №54 «О сделках ЮЛ, регистрация которого признана недействительной»

Требование государственной регистрации распространяется как на коммерческую организацию, так и на гражданина (ст.23 и 51 ГК РФ). Государственная регистрация необходима для ведения учета предпринимателей, контроля за их деятельностью и обеспечения интересов их кредиторов. Законодательство о государственной регистрации коммерческих организаций состоит из ГК РФ, Закона о государственной регистрации юридических лиц и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных актов (например, форма заявления о регистрации, утверждаемая Правительством РФ). Государственную регистрацию осуществляет ФНС.

При создании коммерческой организации государственная регистрация осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа коммерческой организации на основании решения о создании (в форме единоличного решения, протокола учредительного собрания и/или договора о создании), учредительных документов и заявления о регистрации. Государственная регистрация осуществляется в срок не более 5 дней с момента представления указанных документов и уплаты государственной пошлины.

Это явочно-нормативный способ создания юридического лица в отличие от концепции регистрации как акта разрешения со стороны государства. В пользу данного вывода свидетельствует содержание заявления о регистрации, приведенное в ст.12 Закона о регистрации юридических лиц. Так, в указанном заявлении, поданном от имени регистрируемой коммерческой организации, должны содержаться заверения регистрирующему органу по трем пунктам, гарантирующие, что:

1) учредительные документы соответствуют требованиям законодательства;

2) сведения, содержащиеся в представленных на регистрацию документах, достоверны;

3) соблюден установленный законодательством порядок учреждения коммерческой организации (включая вопросы оплаты уставного капитала и согласования с уполномоченными органами власти).

Таким образом, Закон о регистрации юридических лиц освобождает регистрирующий орган от необходимости проверять факты соответствия учредительных документов требованиям законодательства и соблюдения учредителями установленного порядка регистрации. Следовательно, и отказ в регистрации в соответствии со ст.23 указанного Закона возможен лишь в случае непредставления необходимых документов. Законодатель отказался от принципа законности, который предполагает юридическую экспертизу учредительных документов и проверку порядка создания юридического лица на предмет соответствия закону.

Судебная практика пошла по пути признания недействительной уже совершенной регистрации юридического лица. В связи с этим, как следствие принятия такого рода судебных решений, на практике возник вопрос о действительности сделок, заключенных от имени такого лица. Данный вопрос имеет важное значение для кредиторов такого лица, которым было отказано в исполнении обязательств по мотивам признания недействительности государственной регистрации. Возникающие разногласия между кредиторами и должниками были разрешены Президиумом ВАС РФ, который указал, что правоспособность юридического лица прекращается только в случае завершения его ликвидации, т.е. с момента внесения об этом записи в государственный реестр (п.3 ст.49, п.2 ст.51, п.8 ст.63 ГК РФ). Следовательно, признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной. (Это выдержка из инф письма президиума ВАС №54).

При государственной регистрации все сведения о юридическом лице заносятся в ЕГРЮЛ:

основные реквизиты коммерческой организации (фирменное наименование, адрес, размер уставного капитала, идентификационный номер налогоплательщика);

сведения о правовом статусе коммерческой организации (отражение фактов создания, реорганизации и ликвидации; способ образования и прекращения, организационно-правовая форма; сведения о полученных лицензиях);

сведения об учредителях;

сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени коммерческой организации (например, лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа общества, кооператива, унитарного предприятия, или лицо, которому поручено ведение дел товарищества).

Правила ведения реестра утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. №438 «О ЕГРЮЛ».

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются (ст. 12 Закона о государственной регистрации юр. лиц и ип):

 

а) заявление (в нем подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют требованиям закона, сведения, содержащиеся в этих документах достоверны, что при создании юридического лица соблюден порядок его учреждения, в том числе порядок оплаты уставного капитала).

(см. текст в предыдущей редакции)

 

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

 

в) учредительные документы юридического лица в двух экземплярах

(см. текст в предыдущей редакции)

 

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

 

д) документ об уплате государственной пошлины.

Регистрация осуществляется по месту действия постоянно действующего исполнительного органа.

При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

 

а) заявление

(см. текст в предыдущей редакции)

 

б) копия основного документа будущего ИП (паспорта)

 

 

з) нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним);

 

и) документ об уплате государственной пошлины;

 

к) справка о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям

Регистрация ИП осуществляется по месту жительства.

Отказ в государственной регистрации допускается в случае:

 

а) непредставления заявителем необходимых для государственной регистрации документов,

(см. текст в предыдущей редакции)

 

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

 

г) несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

 

д) подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц;

 

е) выхода участников общества с ограниченной ответственностью из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выхода единственного участника общества с ограниченной ответственностью из общества;

 

ж) несоответствия наименования юридического лица требованиям федерального закона;

Лицензирование.

Лицензия – это разрешение (право) на осуществление предпринимателем определенного вида деятельности на условиях, указанных в лицензии. (ст. 3 Закона о лицензировании). Лицензирование отдельных видов деятельности осуществляется в целях предотвращения ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями отдельных видов деятельности.

 

Под лицензирование понимается деятельность лицензирующих органов по выдаче, приостановлению, аннулированию лицензий, а также по надзору за соблюдением условий лицензии. Некоторые виды деятельности, подлежащие лицензированию, перечислены в ст.17 Закона о лицензировании. В указанный перечень включены те из них, которые относятся к авиационной и медицинской технике, шифровальным средствам, электронным цифровым подписям, взрывчатым материалам, нефтегазовой, фармацевтической промышленности, перевозкам и транспорту. Другие виды деятельности, в частности, такие, как биржевая, банковская, нотариальная, страховая, телекоммуникационная, внешнеэкономическая, профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, регулируются другими федеральными законами. То есть в других законах сказано, что такая деятельность лицензируется. Выдает лицензию в каждой сфере свой исполнительный орган, наделенный данными полномочиями. Лицензию банкам выдает ЦД, брокерам – ФСФР.

Лицензия выдается обычно сроком на пять лет. Лицензирующие органы ведут реестры лицензий на виды деятельности, лицензирование которых они осуществляют. Лицензирующие органы вправе приостанавливать действие лицензии в случае выявления лицензирующими органами неоднократных нарушений или грубого нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий.

Аннулирование лицензии производится в судебном порядке на основании обращения лицензирующего органа, если в установленный срок (до шести месяцев) лицензиат не устранил нарушения, указанные лицензирующим органом, а также если нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий повлекло за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства. Лицензирующий орган вправе также аннулировать лицензию без обращения в суд в случае неуплаты лицензиатом в течение трех месяцев лицензионного сбора за предоставление лицензии.

При реорганизации коммерческой организации законодательство не предусматривает возможности переоформления лицензии на новое юридическое лицо, возникшее в результате реорганизации. Отсутствие данного положения является серьезным препятствием для реструктуризации компаний, так часто встречающейся в рыночной экономике. Исключение составляет Закон РФ от 23 февраля 1992 г. "О недрах" (в редакции Федерального закона от 3 марта 1995 г.), который допускает переход права пользования участками недр и переоформление лицензий на пользование участками недр в случае реорганизации пользователя недр, при условии, что другое юридическое лицо намерено продолжать деятельность реорганизуемого лица, будет отвечать требованиям, предъявляемым к пользователям недр, а также будет иметь квалифицированных специалистов, необходимые финансовые и технические средства для безопасного проведения работ.