Учебный год 2023-2024 / ПП билеты к госам 2020

Дискуссия: отнесение к субъектам предпринимательской деятельности структурных подразделений организаций

Белых: нет. Деятельность структурных подразделений осуществляется внутри юридического лица. Другое дело - обособленные структурные подразделения. "В данном случае возникает проблема вещно-правовой принадлежности имущества... Существенным отличием в данном случае является обособление имущества, передаваемого филиалу (представительству), выражающееся в отдельном бухгалтерском учете, территориальной удаленности, документальном оформлении фактической передачи имущества путем составления актов приема-передачи.

Шиткина: именно территориально обособленные структурные подразделения организаций,

не будучи субъектами предпринимательского права, могут быть признаны субъектами предпринимательской деятельности. Такой вывод следует из определенной обособленности их имущества, возможности наличия банковского счета, обособленного бухгалтерского и налогового учета, а главное - из возможности осуществления подразделением от имени организации предпринимательской деятельности (для филиала) или деятельности по представлению и защите интересов организации (для представительства).

Необособленные внутренние подразделения организации могут участвовать только во взаимоотношениях с другими подразделениями или юридическим лицом в целом. Их деятельность локализована внутрифирменными внутрипроизводственными отношениями

NEW! в российской правовой системе с 2014 г. возникли, по сути, два новых субъекта предпринимательской деятельности - специализированное финансовое общество2 и специализированное общество проектного финансирования3. Несмотря на то что указанные общества могут создаваться в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, особенности их организации и деятельности, предусмотренные Законом о рынке ценных бумаг, таковы, что позволяют ученым сделать вывод о том, что эти общества, по

2целями и предметом деятельности СФО являются приобретение имущественных прав требовать исполнения от должников уплаты денежных средств по кредитным договорам, договорам займа и (или) иным обязательствам, включая права, которые возникнут в будущем из существующих или из будущих обязательств...

3целями и предметом деятельности СОПФ являются финансирование долгосрочного (на срок не менее трех лет) инвестиционного проекта путем приобретения денежных требований по обязательствам, которые возникнут в связи с реализацией имущества, созданного в результате осуществления такого проекта…

сути, находятся за пределом перечня коммерческих организаций, предусмотренного п. 2 ст. 50 ГК РФ. Они имеют целевую правоспособность, установленную в законе. Создаются только путем учреждения, никакой реорганизации. В СОПФ совет директоров и (или) ревизионная комиссия не избираются, если это предусмотрено их уставом. В этом случае к таким обществам не применяются правила об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью. А в СФО совет директоров и ревизионная комиссия не избираются, коллегиальный исполнительный орган не создается в силу требований самого закона. То есть мы видим, что действительно специфичные объединения, к которым значительное число институтов корпоративного права не применяется.

Белицкая: "Нельзя не отметить, что специализированное общество более похоже на имущественный комплекс или инвестиционный пул, чем на субъект права. С формальной точки зрения, конечно, специализированное общество имеет права и обязанности и несет ответственность, поэтому может быть признано субъектом предпринимательской деятельности, однако по своей сути оно является техническим образованием, созданным с единственной целью - обеспечить функционирование инвестиционного проекта или секьюритизацию активов".

ПРИЗНАКИ субъектов предпринимательской деятельности (их выделила Ершова, но они не являются униерсальными, а применяются к ИП и ЮЛ):

•легитимация, осуществляемая посредством их государственной регистрации;

•наличие предпринимательской правосубъектности;

•наличие обособленного имущества;

•самостоятельная имущественная ответственность

Дискуссия: куда относятся самозанятые граждане? Являются ли они отдельной группой субъектов предпринимательской деятельности?

Самозанятые - лица, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, но, по сути, осуществляющих предпринимательскую деятельность своим трудом, с использованием собственного имущества. Они осуществляют допускаемую законом деятельность, но не платят налоги с полученного дохода, не состоят на учете в налоговых, пенсионных и прочих органах4.

С легальной точки зрения лица, осуществляющие деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, субъектами предпринимательской деятельности не являются, как это следует из п. 1 ст. 2 ГК РФ. Однако данная часть трудоспособного населения нуждается как в формализации ("выходе из тени") для целей уплаты налогов и обременения другими обязанностями, так и в защите со стороны государства, поскольку осуществляет законную деятельность, снижает уровень безработицы в стране и в целом создает позитивную социальную среду.

ВАЖНО! согласно п. 4 ст. 23 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. То есть к гражданам, занимающимся фактической предпринимательской

деятельностью без государственной регистрации, применяются такие же строгие правила ответственности - независимо от вины, как и для официально зарегистрированных предпринимателей.

4 Примеры: водители, промышляющие частным извозом, строители и специалисты по ремонту, домработницы, няни, садовники

В Законе РФ от 19 апреля 1991 г. N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации" такие лица называются "занятыми гражданами" - фактически осуществляют законную предпринимательскую деятельность, не будучи зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей. Их хотят легализовать как особый субъект, и это хорошо. Для этого субъекта предпринимательской деятельности должен быть установлен особый, льготный режим налогообложения, отчетности, проверок со стороны контрольных и надзорных органов.

***хозяйствующий субъект не то же самое что субъект предпринимательской деятельности экономический субъект не то же самое что субъект предпринимательской деятельности (первый шире).

Не являются субъектами предпринимательской деятельности, в частности, адвокаты, нотариусы, арбитражные управляющие, осуществляющие профессиональную деятельность хотя и не на безвозмездной основе, но все же не имеющие в качестве основной цели деятельности систематическое извлечение прибыли.

Не относятся лица, выполняющие функции единоличного исполнительного органа, члены коллегиальных органов управления организаций - они не осуществляют самостоятельную предпринимательскую деятельность, а реализуют посредством принятия актов компетенцию соответствующего органа юридического лица.

ЗНАЧЕНИЕ признания субъектом предпринимательской деятельности:

Признание лица предпринимателем определяет необходимость предъявления к его деятельности особых требований со стороны законодателя, введения в ряде случаев ограничений, а в ряде случаев - преференций. Например, предприниматели имеют исключительное право на средства индивидуализации юридического лица, товаров, предприятий (ст. ст. 1473 - 1540 ГК РФ). К обязанностям предпринимателя, например, относится ведение учета хозяйственных операций для целей контроля и налогообложения. Предприниматель имеет особенности ответственности - он может быть привлечен к ответственности независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

ВЫВОД: для того, чтобы отнести лицо к субъекту предпринимательской деятельности, нужно проверить, чтобы его деятельность соответствовала признакам предпринимательской деятельности:

=цель – систематическое извлечение прибыли

=самостоятельная

=осуществляемая на свой риск

Классификации субъектов предпринимательской деятельности:

•по критерию организации предпринимательской деятельности можно выделить индивидуальных и коллективных предпринимателей

•по основной цели деятельности выделяют юридические лица, преследующие цель извлечения прибыли в качестве основной (коммерческие организации) и не имеющие такой цели (некоммерческие организации)

•по критерию вида деятельности можно выделить юридические лица, имеющие существенные особенности правового статуса, определяемые сферой деятельности, выражающейся в их специальной (целевой) правоспособности, например банковские, страховые организации, организации в инвестиционной сфере, включая акционерные инвестиционные фонды, специализированные финансовые общества и специализированные общества проектного финансирования;

13.Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности (общие положения).

Понятие организационно-правовой формы используется в действующем законодательстве применительно к юридическому лицу. Так, согласно п. 2 ст. 48 ГК РФ юридическое лицо должно быть зарегистрировано в ЕГРЮЛ в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ.

Правовые формы субъектов предпринимательства (включая ИП, ЮЛ, обособленные предпринимательские объединения) > организационно-правовых форм ЮЛ.

ЮЛ – организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

ЮЛ создается в первую очередь для оформления коллективных интересов участников; организует внутренние отношения между ними, преобразуя их волю в волю организации, позволяя ей выступать в имущественном обороте от собственного имени.

Цель создания - ограничить ответственность его учредителей (участников), поскольку предпринимательские риски учредителя (участника) организации обычно сводятся к сумме вклада, внесенного в капитал соответствующей организации.

ПРИЗНАКИ ЮЛ:

1. Экономический признак, заключающийся в наличии у юридического лица обособленного

имущества.

Обособленность имущества хозяйственного общества выражается как в противопоставлении его имуществу других лиц, так и в отделении его от имущества учредителей (участников) юридического лица. ЮЛ по общему правилу становится собственником имущества (исключения – унитарное предприятие и учреждения).

Внешним выражением имущественной обособленности юридического лица является наличие у него самостоятельного бухгалтерского баланса, в котором отражается все имущество, активы и пассивы. + банковские счета

2. Функциональный признак, выражающийся в организационном единстве юридического лица.

Организационное единство определяется общей целью, а также наличием системы социального взаимодействия: организационная и функциональная структура ЮЛ.

Проявление: наличие у него органов управления, организационно обособленных от самих участников и наделенных определенной компетенцией. Юридические лица, независимо от организационно-правовых форм, приобретают права и принимают на себя обязанности через свои органы управления и только в исключительных случаях, предусмотренных законом, через своих учредителей.

3. Материально-правовой признак, означающий способность юридического лица выступать в гражданском обороте от своего имени, т.е. способность от своего имени приобретать и осуществлять права, нести обязанности, а также самостоятельно нести имущественную ответственность по своим обязательствам.

4. Самостоятельность имущественной ответственности юридического лица, или

деликтоспособность

юридическое лицо несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, т.е. учредители (участники) не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителей (участников). Из этого фундаментального правила ограничения ответственности могут быть исключения, установленные ГК РФ либо другим законом (ст. 56 ГК РФ)

5. Процессуально-правовым признаком хозяйственного общества как юридического лица является его способность выступать истцом и ответчиком в суде

КЛАССИФИКАЦИИ ЮЛ

Центральное место в классификации юридических лиц занимает классификация по

организационно-правовым формам.

Организационно-правовая форма юридического лица - это совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных. Критериями для выделения организационно-правовых форм юридического лица, в частности, являются способы формирования его имущества, организационной структуры, взаимоотношений с участниками и участников друг с другом, ответственности участников перед юридическим лицом и юридического лица перед его участниками и другими субъектами предпринимательского оборота. С.Э. Жилинский: организационно-правовая форма "концентрированно воплощает сущностные организационные и правовые признаки, являющиеся общими для юридических лиц, предпринимательских организаций различных видов".

Перечень организационно-правовых форм как коммерческих, так и некоммерческих организаций содержится в ГК РФ и имеет закрытый характер – они перечислены ниже в первой классификации.

Различия в организационно-правовых формах юридических лиц можно проводить по многочисленным критериям, например по способу формирования имущества, внутреннему устройству, составу и организации деятельности органов управления. Организационно-правовая форма, в частности, раскрывает объем и содержание прав учредителей (участников) организации – т.е. по логике каждая организационно-правовая форма имеет свою характеристику по каждой из приведенных ниже классификаций. А критериями выбираются критерии классификации.

Значение организационно-правовой формы - обусловливает порядок распоряжения имуществом организации, правовой режим ответственности юридического лица по своим обязательствам.

1.По основной цели деятельности – исчерпывающий перечень (п. 1 ст. 50 ГК)

коммерческие

некоммерческие 2 отличия:

•основная цель

извлечение прибыли – коммерческая организация, у некоммерческой – другая, не связана с извлечением прибыли.

!!! Некоммерческая организация может заниматься деятельностью, связанной с извлечением прибыли, если это предусмотрено в уставе, но в качестве ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ цели, а не основной.

•что происходит с доходами, которые получает организация

коммерческая – прибыль распределяется между участниками (кроме унитарных предприятий) Прибыль не распределяется только если: а) деятельность убыточная, б) так было решено на общем собрании

некоммерческие организации, если они занимаются деятельностью, связанной с извлечением прибыли:по общему правилу прибыль не распределяется между участниками НКО.

Куда идет? основная цель деятельности организации, не связанная с извлечением прибыли, должна финансироваться за счет этой прибыли.

Коммерческие организации:

1)Хозяйственные товарищества (полные и на вере (коммандитные))

2)Хозяйственные общества (ООО, АО (2 вида: публичные и непубличные))

3)Хозяйственные партнёрства (аналог ООО, но с упрощенной системой органов и без требования к минимальному размеру складочного капитала) – «квази-ООО» по Копылову ☺

4)Производственный кооператив (артель)

5)Унитарные предприятия – 2 вида по режиму распоряжения имуществом: просто унитарные (на праве хозяйственного ведения) и унитарные казенные (на праве оперативного управления)

6)Крестьянские (фермерские) хозяйства, если зарегистрировано как ЮЛ (НО!!! закона об этой форме юрлица, предусмотренного в ГК до сих пор нет)

Замечание от Копылова: крестьянское (фермерское) хозяйство может существовать в двух качествах:

•как договор о совместной деятельности, не являющийся юрлицом

•как коммерческая организация. Однако правовое положение такой организации до сих пор не урегулировано, поскольку соответствующий закон не принят.

Разновидности имеют хозяйственные товарищества, хозяйственные общества и предприятия.

Некоммерческие организации (п. 3 ст. 50)

16 подпунктов – 16 видов – перечень исчерпывающий Среди них:

1)потребительские кооперативы

2)учреждения

3)товарищества собственников недвижимости – расширили категорию (отнесли помимо товариществ собственников жилья товарищества огородников, садоводов и т.д.)

4)общественные организации, общественные движения

5)религиозные организации

6)автономные некоммерческие организации

7)фонды

8)ассоциации (союзы)

9)торгово-промышленые палаты

10)публично-правовые компании

11)государственные корпорации

12)адвокатские образования

13)адвокатские палаты

14)нотариальные палаты

«Экзотические» формы:

15)казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ РФ

16)общины коренных малочисленных народов РФ

П.5 ст. 50 ГК: если некоммерческая организация занимается предпринимательской деятельностью, кроме учреждения, тогда она должна иметь уставный капитал в размере, соответствующем ООО – 10 тыс. рублей.

2.По наличию отношений членства (становятся ли учредители членами или не становятся)

корпорации – основаны на началах членства, участники формируют высший орган управления и участвуют в управлении

унитарные организации – не основаны на началах членства

В нашем законодательстве: все коммерческие, кроме государственных и муниципальных унитарных предприятий и некоторые некоммерческие организации – те, что за исключением НКО унитарного типа*.

Типизация юридических лиц по форме внутреннего устройства

14.Порядок государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.

Для возникновения любого вида ЮЛ требуется его государственная регистрация. ЮЛ считается возникшим только с момента внесения записи о его создании в ЕГРЮЛ. Поэтому любой способ создания ЮЛ в нашем законодательстве является регистрационным.

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с законом.

Сведения о создании, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательства содержатся в государственных реестрах. Государственные реестры ведутся раздельно: в отношении юридических лиц - ЕГРЮЛ и в отношении индивидуальных предпринимателей - ЕГРИП. Государственные реестры являются федеральными информационными ресурсами. Они ведутся на бумажном/электронном носителе. Если информация в них расходится, то приоритет у бумажной версии.

Значение акта государственной регистрации велико, поскольку на основании п. 2 ст. 51 ГК РФ в российской юрисдикции действуют принципы открытости, а также публичной достоверности реестра, в соответствии с которым лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам.

Для юридических лиц большинства организационно-правовых форм и индивидуальных предпринимателей действует нормативно-явочный порядок государственной регистрации.

Нормативно-явочный порядок предполагает, что процедура регистрации должна соответствовать требованиям нормативного правового акта, регулирующего правовой механизм образования юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, и для их регистрации не требуется согласия третьих лиц, в том числе и государственных органов.

Лишь для создания некоторых видов юридических лиц необходимо (в противоположность нормативно-явочному порядку регистрации) согласие государственных органов или третьих лиц.

•Кредитная организация регистрируется после решения Центрального банка РФ о возможности выдачи ей лицензии (разрешения) на совершение банковских операций.

•некоммерческие организации: внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании некоммерческой организации осуществляется налоговым органом на основании соответствующего решения Минюста России.

•На создание региональной торгово-промышленной палаты необходимо согласие Торгово-промышленной палаты РФ.

Как сочетается явочно-нормативный порядок создания юридических лиц с положением, содержащимся в п. 3 ст. 51 ГК РФ, о том, что до государственной регистрации уполномоченный государственный орган обязан провести проверку достоверности данных, включаемых в ЕГРЮЛ? Как разъяснил Верховный Суд РФ в п. 23 Постановления Пленума от 23 июня 2015 г. N 25, государственный орган по общему правилу не осуществляет проверку представленных документов на их соответствие федеральным законам и иным правовым актам, за исключением случаев, предусмотренных Законом о регистрации юридических лиц (если есть основания сомневаться в достоверности предоставленной на регистрацию документации – сам орган видит или ему сообщили).

ОБЩИЙ ПОРЯДОК РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

Нормативная база:

1.Ст. 51 ГК

2.ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП» 2001 г.

3.Специальные законы об отельных видах ЮЛ, которые содержат статьи о государственной регистрации отдельных видов ООО (например, ст. 13 ФЗ об ООО)

4.Постановление Правительства от 30 мая 2013 г. № 454 – касается вопросов ведения ЕГРЮЛ

5.Указ Президента от 25.12.2008 №1847 – касается вопросов деятельности Федеральной регистрационной службы (Росрегистрации).

6.Ведомственные акты и др.

Органы регистрации:

1. По общему правилу, Федеральная налоговая служба (ФНС) – для большинства ЮЛ (все коммерческие организации, кроме кредитных и страховых).

Постановление Правительства №506 от 30.09.2004 «Положение об ФНС».

2. Специальное правило: (исключения из общего)

2. Министерство юстиции – некоторые некоммерческие организации:

•Общественные организации,

•Религиозные организации,

•Политические партии,

•Торгово-промышленные палаты,

•Отделения м/н организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций.

1.Регистрация ЮЛ с иностранными инвестициями – ФНС в обычном порядке *Раньше - Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции

o Кредитные и страховые организации – сначала регистрация в ЦБ, потом в ФНС

oКазачьи общества – сначала регистрация в Минюсте, потом все равно в ФНС

!!!Регистрация в ФНС имеет место в любом случае. Но она либо прямая, либо через Минюст, либо через ЦБ.

ЭТАПЫ (для коммерческой организации через ФНС):

1) ПОДАЧА ДОКУМЕНТОВ В РЕГИСТРАЦИОННЫЙ ОРГАН5 (п.1 и 2 ст.51 ГК):

Документы (ст.12 ФЗ «О гос. рег. ЮЛ и ИП») - исчерпывающий список, т.к. требовать предоставления иных документов закон запрещает

Минимальный набор – 4 документа.

Общие:

•заявление о регистрации (по форме, утвержденной уполномоченным Правительством органом)

•решение о создании ЮЛ в форме:

а) решение единственного учредителя б) протокол общего собрания учредителе й (+м.б. договор об учреждении, если это АО или ООО)

•учредительный документ ЮЛ (либо устав, либо учредительный договор)

•документ об уплате гос. пошлины за регистрацию (4000 руб.)

Специальное правило (еще в особых случаях предоставляются след документы):

1.Выписка из реестра иностранных юридических лиц, если в число учредителей входит иностранный предприниматель (ЮЛ)

2.Решение о реогранизации (передаточный акт), если ЮЛ создание ЮЛ в порядке реорганизации

3.Лицензия ЦБ для страховых и кредитных организаций (создание ЮЛ в разрешительном порядке). Сначала регистрация в ЦБ, потом в общем порядке.

4.Разрешение антимонопольного органа на создание ЮЛ с очень крупным уставным капиталом или суммой активов. – фз о защите конкуренции

5.Согласие собственника унитарного предприятия, если оно входит в число учредителей ЮЛ (и унитарное предприятие делает вклад своим имуществом)

5 в ФНС по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, если нет - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа. ИП – по месту жительства.

Направить доки можно лично в ФНС или МФЦ/ удаленно: по почте с объявленной ценностью и описью вложения/ Интернет-сервис

Документы могут быть переданы в налоговую инспекцию след способом:

1)лично (или через представителя по нотариально удостоверенной доверенности).

2)по почте (с объявленной ценностью и описью вложения)

3)через Интернет

2) РАССМОТРЕНИЕ ДОКУМЕНТОВ В РЕГИСТРАЦИОННОМ ОРГАНЕ

Срок: 5 рабочих дней, при создании – 3 рабочих дня Критерии: проверка перечня документов Регистрационный орган проверяет:

перечень документов

в правильный ли орган документы предоставлены

!!! НЕ проверяет документы на соответствие требованиям закона и НЕ проверяет достоверность сведений, указанных в документах.

Искл: проверяет достоверность сведений, только в случае возникновения обоснованных сомнений в их достоверности (если кто-то сообщит о недостоверности сведений).

3) ВЫНЕСЕНИЕ РЕШЕНИЯ О РЕГИСТРАЦИИ ИЛИ ОТКАЗЕ В РЕГИСТРАЦИИ

• Случаи, в которых допускается ОТКАЗ ОТ РЕГИСТРАЦИИ (основания отказа) - ст. 23 – число существенно расширилось по сравнению со старой редакцией (около 20 оснований)

1.непредставление документов (из перечня)

2.предоставление не в тот орган (например, территориально)

3.подписание неуполномоченным лицом заявления о госрегистрации

4.несоответствие наименования ЮЛ требованиям законодательства

5.наличие у регистрационного органа сведений о недостоверности информации, содержащейся в поданных на регистрацию документах.

Выдается 1 документ - РЕШЕНИЕ ОБ ОТКАЗЕ с обязательной ссылкой на причину отказа. Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

•В других случаях выносится РЕШЕНИЕ О РЕГИСТРАЦИИ:

Принятие решения о гос регистрации. В срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган будет вынесено решение о гос регистр.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Тогда делается запись и выдаются следующие документы (п. 3 ст.11):

1. Свидетельство о гос. регистрации в ЕГРЮЛ - регулируется Постановлением Правительства

2.Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ - приказ ФНС

3.Выписка из ЕГРЮЛ

ЮЛ считается созданным, а данные о юр лице считаются внесенными в ЕГРЮЛ со дня внесения соотв. записи в этот реестр.

ТЕПЕРЬ КОРОТКО О РЕГИСТРАЦИИ ИП:

1. Подача документов в регистрационный орган – ФНС по месту жительства (если нет регистрации – по месту пребывания)