8

Сделки слияний и поглощений в практике международных компаний

(c) существенное ухудшение продаваемого бизнеса продавцом, вследствие чего покупатель теряет интерес к заключению сделки и т.п.

(II) Юридическая сущность платы за отказ от заключения договора. Неустойка или задаток обеспечивают исполнение обязательств по уже заключенным договорам. Плата за упущенную возможность - это, скорее, упущенная выгода, доказывать наличие которой обычно сложно, а по российскому праву, скорее, невозможно. Вероятно, наиболее работающей конструкцией по российскому праву будет обеспечение задатком предварительного договора, т.е. обеспечение заключения основного договора (см. М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право. Общие положения. 1998. С. 485).

По английскому праву соглашение о плате за отказ от заключения сделки является, скорее, не соглашением о неустойке, а соглашением о возмещении понесенных стороной убытков. Для сделок, участниками которых выступают компании, риск заключается в возможности признания соглашения о такой неустойке соглашением о штрафе, которое по английскому праву не может быть принудительно исполнено. Поэтому соответствующие положения соглашения должны быть структурированы таким образом, чтобы определить плату за отказ от заключения сделки как заранее определенный сторонами размер убытков покупателя в связи с отказом продавца от заключения сделки.

6.ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРОВЕРКА (DUE DILIGENCE)

6.1Цель юридической проверки

Целью юридической проверки является определение юридических рисков, связанных с обществом. В ходе юридической проверки обычно изучаются следующие вопросы:

(I)надлежащее учреждение общества;

(II)надлежащий выпуск акций общества;

(III)право собственности продавца на акции, обременения акций;

(IV) состав акционеров общества, достигнутые между ними соглашения;

(V)вопросы управления в обществе, а также структура приобретаемого общества;

(VI) участие общества в других обществах;

(VII) право собственности общества на активы: недвижимое имущество, движимое имущество;

(VIII) права общества на интеллектуальную собственность, товарные знаки, патенты и т.п.;

(IX) наличие лицензий/разрешений на осуществление деятельности обществом;

(X)клиентская база общества (особенно существенные и долгосрочные договоры);

(XI) основные обязательства общества;

(XII) кредиторская задолженность третьих лиц перед обществом;

(XIII) вопросы страхования в отношении общества;

(XIV) вопросы трудовых отношений в обществе (в том числе трудовые договоры общества, включая договоры с высшим управленческим составом);

(XV) вопросы охраны окружающей среды в отношении общества;

(XVI) судебные процессы, в которых участвует общество, а также проверки в его отношении со стороны государственных органов.