!Корпоративное право 2023-2024 / Белов В.А. - Корпоративное право

(не только легитимационное, но и материально-правовое), то приведенные здесь рассуждения вполне (если не в большей степени) применимы и к бездокументарным акциям. Реестр акционеров ведется их эмитентом отнюдь не по причине юридической обязательности такого ведения. Необходимость его ведения диктуется декларацией и государственной регистрацией создания акционерного общества. Кто хочет создать акционерное общество, тот не может не выпустить в оборот бездокументарных акций; последнего же сделать невозможно иначе, как в рамках и посредством ведения реестра акционеров; следовательно, всякое акционерное общество должно завести реестр акционеров и во всякий момент времени в продолжение своего существования поддерживать его в актуальном состоянии. Обращаем внимание, что слово должно употреблено здесь не в смысле юридически обязано, а в смысле указания на безусловную необходимость, объективную неизбежность действия.

Итак, ведение реестра акционеров - это не обязанность, а бремя, неизбежно сопутствующее существованию всякого акционерного общества (эмитента). Договорное переложение такого бремени с сопутствующими ему рисками обязательно лишь для участников соответствующего договора - лица, перекладывающего бремя и связанные с ним риски (эмитента), и лица, принимающего это бремя и эти риски на себя (регистратора). Несмотря на такую договоренность, все иные заинтересованные лица могут (и, больше того, во всяком случае, должны) видеть за фигурой регистратора фигуру эмитента, ибо регистратор - это лишь технический исполнитель воли последнего (подобно тому, как в выходящем из автобуса гражданине всегда видят именно этого гражданина, а вовсе не автотранспортное предприятие - собственника автобуса, на котором приехал гражданин).

Изложенные соображения объясняют причины существования договора регистратора с эмитентом, согласно которому последний возлагает на первого бремя и риски, связанные с совершением объективно необходимых для него (эмитента) действий - открытием и ведением реестра акционеров - владельцев бездокументарных акций, и, разумеется, вполне предопределяют содержание этого договора. Конечно же, из него возникают классические обязательственные отношения, но для кого? Естественно, что лишь для участников договора - регистратора и эмитента, но никого более! В силу этого договора регистратор обязан перед эмитентом к ведению реестра, а эмитент обязан перед регистратором к уплате обусловленного договором вознаграждения.

Б. Совершенно иначе обстоит вопрос о правоотношениях регистратора с зарегистрированными в реестре лицами и с лицами, в нем не зарегистрированными. Никакого "договора на ведение лицевого счета в реестре" при этом не заключается; более того, абз. 4 п. 7.1 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг*(1022) прямо указывает, что "регистратор не вправе обусловливать открытие лицевого счета заключением договора с лицом, открывающим лицевой счет в реестре". Закономерно предположить, что если нет договора, то, видимо, и гражданских правоотношений между регистратором и названными категориями лиц также нет, либо они существуют, но возникают не из договора, а из какого-то иного основания. Как в действительности обстоит дело?

Обращение к законодательству, подзаконным актам и практике применения их норм оставляет двойственное впечатление. С одной стороны, в обилии нормативного материала достаточно сложно найти предписания, трактующие о правоотношениях регистратора с иными лицами, кроме эмитента. По сути, таких обязанностей всего четыре и они следующие:

1) обязанность по открытию лицевых счетов в системе ведения реестра (абз. 5 п. 3 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг): субъекты "права", обеспеченного этой "обязанностью", определены следующим образом: "каждый владелец, изъявивший

желание быть зарегистрированным у держателя реестра, а также номинальный держатель ценных бумаг", располагающий "...уведомлением об уступке требования или распоряжением о передаче ценных бумаг, (или)... уведомлением продавца ценных бумаг"; иными словами, данную "обязанность" регистратор несет в отношении лиц, не зарегистрированных в реестре акционеров;

2)обязанность "...по распоряжению эмитента или лиц, имеющих на это право в соответствии с законодательством РФ, предоставлять им список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров" (абз. 12 разд. 5 и абз. 2 п. 7.4.5 Положения N 27)

-как видим, субъектами права, обеспеченного такой обязанностью, прямо назван не только эмитент (что понятно и естественно), но и иные "лица, имеющие на это право", - к их числу принадлежат "...лица, включенные в этот список и обладающие не менее чем одним процентом голосов"*(1023);

3)обязанность предоставлять зарегистрированным в реестре лицам персональную информацию, а также сведения о состоянии их лицевых реестровых счетов в виде выписки или справки "... о наличии на счете зарегистрированного лица определенного количества ценных бумаг известного вида, категории (типа)" (абз. 2, 4

п. 7.9, абз. 2-10 п. 7.9.1, абз. 2 и 3 и три последних абзаца п. 7.9.4 Положения N 27);

4)обязанность перед зарегистрированным лицом сообщить о задержке в исполнении распоряжения по счету из-за своей ошибки или ошибки эмитента (абз. 5 от конца п. 10.3 Положения N 27)*(1024).

Все остальные обязанности регистратора сформулированы таким образом, что не позволяют ответить на важнейшие вопросы: перед кем их несет регистратор? чьи субъективные права обеспечиваются этими обязанностями? Содержание же действий, совершаемых в рамках исполнения данных обязанностей, таково, что вполне вписывается в понятие о бремени и рисках эмитента. А это значит, что предписания о обязанностях могут быть поняты как указания на обязанности регистратора перед эмитентом. В силу наличия договора между этими лицами именно такое предположение кажется наиболее вероятным. Даже обязанность, связанная с выполнением регистратором своей главной функции - с внесением в реестр записей по счетам (ведением реестра), сформулирована таким образом, что ее весьма сложно привязать к зарегистрированным лицам как к управомоченным (см. п. 3.3, 5.4, абз. 2 п. 7.3 Положения N 27); если последние и получают какую-то выгоду от ее исполнения, то лишь в порядке рефлексивного эффекта по исполнению обязанности регистратора перед эмитентом*(1025). Наконец, существуют и такие обязанности, которые могут быть поняты только как обязанности именно перед эмитентом и ни перед кем другим - самый яркий пример этого рода являет собой обязанность по соблюдению регистратором порядка передачи реестра при расторжении договора.

Но это - одна сторона вопроса. А между тем есть и другая, представленная арбитражной практикой, которая не видит почвы для сомнений, рассматривая не вполне определенные (в части субъекта) нормативные положения как такие, которые гласят об обязанностях регистратора перед зарегистрированными лицами. Юристу-практику об этом обстоятельстве необходимо помнить и в повседневной деятельности его учитывать*(1026); ученому-юристу нужно лишь отдавать отчет в том, что такое "уточнение" является продуктом исключительно одной только арбитражной практики, но не соответствует законодательству, из норм которого выводятся одни только информационные правоотношения; основанием их возникновения, вероятно, следует считать факт наличия лицевого счета в реестре акционеров, открытого на имя соответствующего лица*(1027). Правоотношений, содержанием которых была бы основная деятельность регистратора, т.е. обязанность по фиксации прав, составляющих бездокументарные акции, перед лицами, зарегистрированными в реестре акционеров,

законодательством не предусматривается, а значит, достоверно можно утверждать только то, что такие правоотношения складываются между регистратором и эмитентом. Можно спорить о том, насколько подобное положение вещей целесообразно*(1028), но в том, что оно именно такое, сомневаться не приходится.

В. Если даже зарегистрированные в реестре акционеров лица не располагают правами, связанными с осуществлением регистратором его основной деятельности, то существует еще меньше оснований к тому, чтобы признать наличность гражданских правоотношений регистратора со всеми посторонними (не зарегистрированными в реестре акционеров) лицами. Если регистратор и открывает лицу, вновь приобретающему бездокументарные акции, лицевой счет в реестре акционеров, то делает он это не потому, что обязан к совершению такого действия в отношении всякого

икаждого обратившегося, имеющего основание быть зарегистрированным в реестре лица, а потому, что обязан к этому перед эмитентом в силу заключенного с последним договора.

Г. В мысли о том, что регистратор не связан гражданскими правоотношениями с зарегистрированными в реестре акционеров лицами, нас укрепляет, в частности, содержание п. 3.3 Положения N 27, определяющего правовой режим весьма любопытных лицевых счетов - счетов, открываемых на имя "неустановленных лиц" и "неустановленного лица".

Счет неустановленных лиц может быть только одним-единственным в одном реестре; как вполне понятно из его наименования, на таком счете учитываются акции, принадлежность которых не установлена. Может быть, все акции, учтенные на таком счете, принадлежат одному лицу, а может быть, нескольким - это неизвестно (не установлено). На чье-либо имя такой счет не открывается и даже по обнаружении лица, имеющего право хотя бы и на все числящиеся на нем акции, на его имя не "переоформляется": акции со счета неустановленных лиц списываются, после чего зачисляются на счет вновь обнаружившегося владельца или владельцев.

Счет неустановленного лица открывается тогда, когда обнаруживается неполнота анкетных данных о владельце такого счета. Таких счетов в реестре может быть сколь угодно много; теоретически все счета могут подпасть под эту категорию, если выяснится, что те или иные данные о личности владельца каждого из счетов отсутствуют или не соответствуют действительности. Акции, числящиеся на каждом из таких счетов, принадлежат одному владельцу: один счет - один владелец, другое дело, что недостаточно точно известно, кто именно, из-за чего нельзя исключить спора относительно принадлежности соответствующего счета. Счет неустановленного лица может утратить данный свой статус с внесением необходимых дополнений и уточнений в персональные данные владельца.

Особенности правового режима данных счетов - неустановленных лиц и неустановленного лица - не стирают одной их общей черты: по своей сути счета описанных типов таковы, что не предполагают их приурочения к какому-либо определенному лицу. Однако ни субъективных прав, "не принадлежащих никому", равно как и субъективных прав, принадлежащих "неопределенному кругу лиц", гражданское право не знает. Следовательно, такие счета не могут служить учетными регистрами чьих-либо прав - они могут быть лишь регистрами технического учета объема обязанностей эмитента.

5.Как указывалось выше, в реестре акционеров числятся не только акционеры, но

итак называемые номинальные держатели*(1029) - лица, "владеющие" чужими бездокументарными акциями и осуществляющие самостоятельный учет тех лиц, чьими акциями они "владеют". Теоретически в качестве номинальных держателей в реестре акционеров могут быть зарегистрированы любые лица; практически такая регистрация

осуществляется лишь в отношении лиц, имеющих статус депозитария - еще одного особого профессионального участника рынка эмиссионных ценных бумаг. Объясняется это обстоятельство тем, что вывеска "номинальный держатель" указывает нам, с одной стороны, на этакого "мини-регистратора", т.е. на лицо, которое учитывает какую-то часть бездокументарных акций, точнее - те из них, которые приобретены его клиентами (в то время как реестр акционеров - документ, в котором должна быть определена принадлежность всех акций одного выпуска или даже одного типа). С другой же стороны, в номинальном держателе (депозитария) мы должны видеть лицо, оказывающее услуги своим клиентам (депонентам): подобно тому как регистратор - это технический исполнитель воли эмитента, точно так же и депозитарий - это технический исполнитель (а бывает, что и представитель) воли своих клиентов (депонентов) - акционеров. К слову, клиенты депозитария (депоненты) - это далеко не всегда конечные бенефициары (акционеры): ими вполне могут быть и другие депозитарии, также являющиеся номинальными держателями акций для собственных клиентов, в круг которых могут входить номинальные держатели следующего уровня и т.д., восходя до собственно обладателя бездокументарных акций - акционера.

При уяснении юридического значения депозитарной записи (записи по счету депо) следует исходить из принципа недопустимости дублирования лицевых счетов реестра акционеров одного содержания и назначения: одна бездокументарная акция может быть учтена только на одном счете владельца, т.е. либо на счете акционера, либо на счете номинального держателя. Так, чтобы факт владения одной и той же акцией учитывался и на лицевом счете акционера, и в то же самое время на лицевом счете номинального держателя, не бывает. Если акционер желает (во имя обеспечения каких-то своих интересов) общаться не с регистратором, а с депозитарием, ему необходимо обеспечить зачисление принадлежащих ему акций на лицевой счет номинального держателя, открытый на имя этого самого депозитария, - дать регистратору соответствующее передаточное распоряжение*(1030). Также и зачисление акций на счет депо может быть произведено не ранее, чем акции будут списаны с лицевого счета этого акционера в реестре. Напротив, акционер, желающий "попасть в реестр", должен "выйти из-под номинального держателя", т.е. обеспечить передаточное распоряжение депозитария о зачислении принадлежащих этому акционеру акций на его лицевой счет в реестре акционеров за счет списания такого же количества акций с лицевого счета номинального держателя (депозитария). Согласно абз. 11 п. 2 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг "номинальный держатель ценных бумаг по требованию владельца обязан обеспечить внесение в систему ведения реестра записи о передаче ценных бумаг на имя владельца". Такого же распоряжения следует добиваться акционеру, решившему "сменить" номинального держателя, с той лишь разницей, что счетом-адресатом акций для такого рода операции будет счет другого депозитария (номинального держателя)*(1031). К сожалению, обязанности депозитария дать подобное распоряжение в законе не установлено: об этом необходимо договариваться или действовать через два распоряжения: 1) от "старого" номинального держателя на самого акционера и 2) от этого последнего "новому" номинальному держателю.

Если депозитарная запись о личности акционера (шире - "владельца" бездокументарных акций) исключает возможность существования идентичной записи в реестре акционеров (является ее альтернативой), то юридическое значение записи по счету депо должно быть по крайней мере не меньшим, чем юридическое значение реестровой записи, т.е. оно должно быть и формально-легитимирующим и материально-правовым. Этот вывод вполне подтверждается содержанием абз. 2 ст. 28 и абз. 4-6 ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которым 1) "права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в

системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях"; 2) "право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю: а) в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя; в) в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя". Хорошо видно, что система депозитарного учета бездокументарных ценных бумаг рассматривается законодателем во всех отношениях как альтернативная и вполне эквивалентная системе реестрового учета.

Не менее ясно, впрочем, и то, что депозитарная запись сама по себе (т.е. запись, в конечном счете, не подкрепленная реестровой записью о сделавшем ее депозитарии как номинальном держателе*(1032)) не может иметь вовсе никакого значения. Поэтому правильно говорить о гражданско-правовом значении не самой только записи по счету депо, а цепочки записей, или цепной записи, т.е. записи по счету депо, основанной в конечном счете на записи в реестре*(1033). Именно такие "цепочки" записей чаще всего и приходится "разматывать" эмитентам с целью составления списков "лиц, имеющих право", например, на участие в общем собрании акционеров (см. об этом далее); правовой основой такого "разматывания" являются нормы п. 2 ст. 51 Закона об АО*(1034), абз. 12 п. 2 и абз. 1 п. 3 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг*(1035), регламентирующие взаимодействие регистратора с зарегистрированными у него депозитариями, с одной стороны, и с эмитентом - с другой. Несколько менее определенна в законодательстве процедура взаимодействия депозитариев; тем не менее указание на источник регламентации их отношений в Законе также содержится: согласно абз. 8 ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг процедура получения информации о владельцах ценных бумаг, учет которых ведется в депозитарии, который сам является депонентом другого депозитария, должна предусматриваться депозитарным договором между соответствующими депозитариями - тем, который выполняет функции депозитария, и тем, который является его клиентом (депозитарием-депонентом).

Если реестровый учет - это учет, осуществляемый прежде всего в интересах акционерного общества - эмитента бездокументарных акций (если угодно - учет акций), то учет депозитарный - это учет, осуществляемый в интересах владельцев акций (учет акционеров). Гражданские правоотношения депозитариев со своими клиентами вполне определяются депозитарным договором, предметом которого является оказание депозитарных услуг, существо которых заключается в совершении юридических действий - действий, направленных на ведение счета депо (учет факта принадлежности бездокументарных акций и операций с ними). Гарантией от произвольного определения депозитарием количества акций одного выпуска, учитываемых на всех ведущихся им счетах депо, является содержание записи о "владении" акциями самого этого депозитария, выполненной либо на его лицевом счете номинального держателя в реестре акционеров, либо на его счете депо, открытом у другого депозитария.

6. Стремление к обеспечению инвестиционной привлекательности национальной экономики для иностранного капитала порождает потребность обеспечить обращение ценных бумаг (в первую очередь - акций) за пределами отечества - места нахождения акционерных компаний-эмитентов. Но в силу определенных препятствий из сферы валютной политики, различных представлений об инвестиционных инструментах, стандартах их выпуска и обращения, несоответствия процедур и способов оформления торгов акциями в различных странах прямой "экспорт" акций российских компаний за границу, в страны, где находятся мировые финансовые центры, невозможен. Обойти эти затруднения вполне помогает институт депозитарных расписок*(1036) - производных

ценных бумаг, выпускаемых под ценные бумаги иностранных (по отношению к стране - месту нахождения эмитента расписок) эмитентов (чаще всего - акции). В то время, как выпуск и обращение иностранных ценных бумаг (базисного актива) продолжает подчиняться праву страны - места нахождения эмитента, выпуск депозитарных расписок производится по местному праву - праву страны - места нахождения потенциальных инвесторов. Это обстоятельство и позволяет обеспечить обращение таких расписок без каких-либо сложностей валютно-процедурного характера.

С точки зрения гражданского права депозитарная расписка (депозитарное свидетельство) - это производная ценная бумага, удостоверяющая такие субъективные права ее законного держателя, которые удостоверялись бы пакетом ценных бумаг, составляющих базовый актив расписки. В депозитарной расписке мы имеем любопытную иллюстрацию действия законов диалектического развития вещей: уйдя от документарной (бумажной) формы выпуска акций к бездокументарной форме удостоверения акционерных прав, практика в итоге возвратилась к исходной точке - классической (документарной) ценной бумаге на предъявителя*(1037). И хотя она более не называется акцией (имеет иное название), с практической точки зрения правовое положение лица, владеющего депозитарной распиской, положим, на одну акцию, ничем не отличается от статуса акционера - законного держателя (владельца) одной акции (лица, на имя которого выполнена реестровая запись о принадлежности ему одной бездокументарной акции). Какие же гражданско-правовые средства позволяют достичь такого эффекта? Как случается, что ценные бумаги одного лица (депозитарные расписки) удостоверяют права участия в делах и капиталах другого лица - корпорации?

Ответ на эти вопросы может быть дан лишь при условии выяснения юридической судьбы акций, послуживших базисным активом депозитарных расписок. В литературе говорят о том, что такие акции депонируются, или (иначе) о том, что происходит обездвижение акций, составляющих базисный актив. Но "депонирование" и "обездвижение" - это лишь слова, этимология которых хотя и помогает уяснить фактические пертурбации, происходящие с реестровыми акционерными записями (на период существования депозитарных расписок таковые как бы "застывают" - не могут ни исключаться из реестра, ни изменяться), но все же не отвечает на вопрос о том, что происходит с акционерной правоспособностью и субъективными акционерными правами лица, на имя которого зарегистрированы акции, составляющие базисный актив депозитарных расписок. Авторы - сторонники признания права собственности на бездокументарные ценные бумаги, говорят о "проблеме собственника базового актива", признавая при этом, с одной стороны, ее ключевую роль, но, с другой стороны, указывая на невозможность ее решения в отсутствие специального по этому вопросу законодательного постановления*(1038). Даже не принимая во внимание, как минимум спорный характер тезиса о признании бездокументарных акций объектами права собственности, мы не думаем, что дело обстоит столь печальным образом, - решение проблемы возможно и в рамках существующей нормативной базы.

Действительно, ни законодательство, ни подзаконные нормативные акты не предусматривают какого-либо специального реестрового учета акционерных прав, являющихся базисным активом депозитарных расписок. Понятия о специальном реестровом счете, открываемом исключительно для такой цели, - понятия одного порядка с лицевым счетом акционера или номинального держателя - не существует. Это означает только одно: бездокументарные акции, являющиеся базисным активом депозитарных расписок, учитываются общим порядком. Но на каком же счете происходит такой учет - на счете акционера или номинального держателя?

По своей юридической роли депозитарная расписка выполняет все те функции, что и запись об акционере, выполненная на счете депо. Цепочка депозитарных записей,

всегда прикрепляемая с одной стороны к записи в реестре акционеров, другим своим концом может иметь не только запись по счету депо, но и депозитарную расписку. Значит, депозитарная расписка - это особая форма удостоверения акционерных прав ее держателя по отношению к корпорации - эмитенту базисного актива. По своему юридическому значению она эквивалентна записи по счету депо, выполненной конечным депозитарием, который сам "отделен" от эмитента еще одним депозитарным звеном; разница лишь в том, что запись по счету депо не имеет обособленного бытия и не может быть самостоятельным объектом оборота, а депозитарная расписка может*(1039). Логично, следовательно, сделать вывод о том, что лицо, на имя которого депонируются акции, составляющие базисный актив депозитарных расписок, должно было бы быть учтено в реестре акционеров как номинальный держатель таких акций, оформляющий права своих клиентов на таковые не записями по счету депо, а особого рода ценными бумагами - депозитарными расписками. Это предположение подтверждается, в частности, нормой п. 3 ст. 27.5.3 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которому при выпуске российских депозитарных расписок "...учет прав депозитария на представляемые ценные бумаги осуществляется на счете, открытом ему как лицу, действующему в интересах других лиц": отечественное законодательство не знает иной разновидности такого счета, кроме счета номинального держателя.

Вместе с тем номинальное держание акций, депонируемых под выпуск депозитарных расписок, имеет существенную особенность. Законодательства большинства стран, регламентирующие выпуск депозитарных расписок, позволяют их владельцам во всякое время требовать погашения таких расписок посредством предоставления взамен таковых соответствующего количества представляемых ими ценных бумаг - акций. Не составляет исключения и российское законодательство (см. подп. 10 п. 9, п. 27 ст. 27.5.3 Закона о рынке ценных бумаг). Возникает вопрос: как подобное действие должно было бы повлиять на состояние реестровой записи об обездвиженных акциях? Помня все то, что было сказано выше о счете номинального держателя, мы можем получить только один ответ: реализация владельцем депозитарной расписки требования выдачи ему представляемых распиской акций означает "выход" из-под номинального держателя, учитывавшего права данного акционера*(1040), и необходимость учета его прав либо иным номинальным держателем, либо регистратором. Любой из этих вариантов с неизбежностью должен приводить к уменьшению количества акций, депонированных (обездвиженных) под выпуск депозитарных расписок, - списанию с лицевого счета номинального держателя акций, "выданных" держателю депозитарной расписки с их последующим зачислением на лицевой счет иного номинального держателя либо самого акционера. Если все происходит именно так, то пресловутое обездвижение акций под выпуск депозитарных расписок ничего особенного собой не представляет, будучи лишь частным случаем их номинального держания.

К сожалению, в отечественном законодательстве содержатся предписания, которые свидетельствуют о том, что дело должно обстоять несколько иначе.

Во-первых, у нас не существует постановлений, которые приравнивали бы депозитарную расписку к реестровой или депозитарной записи. Права на бездокументарные акции, по нашему законодательству, удостоверяются либо записями в реестре, либо записями по счетам депо (см. ст. 28 и 29 Закона о рынке ценных бумаг); нормы о том, что альтернативой такому удостоверению может быть удостоверение прав акционера при помощи депозитарной расписки, не существует. Функциональное приравнивание, увы, не тождественно нормативному равенству, тем паче, что эмитентом депозитарных расписок выступает юридическое лицо по иностранному праву, т.е. субъект, не являющийся профессиональным участником российского рынка ценных

бумаг и, следовательно, не способный выполнять ни функций регистратора, ни функций депозитария*(1041). Стало быть, если мы учтем обездвиженные акции в реестре акционеров на счете номинального держателя, то мы никогда не сможем установить, кто же является обладателем представленной ими акционерной правоспособности и удостоверенных ими корпоративных прав (акционером).

Во-вторых, упоминавшаяся норма п. 27 ст. 27.5.3 Закона о рынке ценных бумаг постановляет, что при погашении российской депозитарной расписки (т.е. при получении ее владельцем от депозитария представляемых распиской акций) "...максимальное количество российских депозитарных расписок, которые могут одновременно находиться в обращении в соответствии с решением о выпуске таких ценных бумаг, не изменяется". Это означает, что институт номинального держания не вполне описывает феномен обездвижения акций, отражая только его часть (изменение числа фактически обездвиженных акций), но не позволяя зафиксировать постоянного количества акций, потенциально способных к депонированию для целей создания базисного актива депозитарных расписок.

Сказанное заставляет нас сделать вывод, что наше первоначальное предположение - о том, что при сочетании реестровой, депозитарной и депозитарно-расписочной форм учета акционерных прав акционерами являются владельцы депозитарных расписок, а их эмитент*(1042) учитывается в реестре акционеров в качестве номинального держателя - все-таки неверно. Вероятно, оно может быть предметом политико-правового пожелания, но его вряд ли можно признать правильно описывающим реальное положение дел. Существует ли альтернативный вариант объяснения феномена депозитарных расписок? Да, конечно: эмитент депозитарных расписок (депонент обездвиженных акций) учитывается в реестре акционеров в качестве акционера. Кем же, в таком случае, будут владельцы депозитарных расписок? Отрицательная сторона ответа очевидна: они не будут являться акционерами; положительная характеристика спорна. Возможно, следует говорить о лицах, которые правомочны давать акционеру - обладателю базисного актива - обязательные для исполнения указания о содержании, порядке и формах реализации акционерной (корпоративной) правоспособности и акционерных (корпоративных) прав. Депозитарные расписки, таким образом, являются формой удостоверения юридических возможностей, реализация которых приводит к установлению условий осуществления акционерной (корпоративной) правоспособности и акционерных (корпоративных) прав. Можно пойти дальше и признать депозитарные расписки носителями формально-легитимационной функции в деле осуществления акционерной правоспособности и акционерных прав: таковые принадлежат лицу, записанному в реестре в качестве акционера, но осуществляются лицами - владельцами депозитарных расписок*(1043).

С какой точки зрения ни подойти к объяснению феномена депозитарных расписок, ясно следующее. Внешним признаком возможности их появления (возможности установления условий реализации акционерной правоспособности и прав либо возможности "отобрания" у реестровой записи формально-легитимационной функции) является вносимая на лицевой счет акционера отметка 1) о возможном депонировании (обездвижении) какого-то количества акций, если таковые будут числиться на нем, - о пределе обездвижения, и 2) о фактическом депонировании (обездвижении) определенного числа акций, не превышающего предела обездвижения. Первая отметка указывает на то количество акций, в отношении которых их законный держатель (акционер) вправе выполнять функции депозитария ("...действовать в интересах других лиц"), вторая - на то количество акций, в отношении которых такая функция действительно выполняется. Смысл такой отметки для держателей депозитарных

расписок вполне ясен: она обеспечивает признание и реализацию возможностей, предоставляемых принадлежащими им расписками. Регистратору же (а в конечном счете - эмитенту) такая отметка необходима для того, чтобы объяснить феномен изъявления одним акционером нескольких "воль" при голосовании на общем собрании. В самом деле, если обычный акционер, владеющий, к примеру, 10 акциями, не способен проголосовать половиной из них "за", а половиной "против" решения того или иного вопроса на общем собрании, то подобное волеизъявление владельца обездвиженных акций вполне возможно, ибо оно является продуктом не его личной воли, а воли владельцев депозитарных расписок, представляющих его обездвиженные акции.

7. "Отлучение" функций учета акционерных отношений от акционерных обществ - их участников, соединенное с разделением самих учетных функций между регистраторами и депозитариями и осложненное возможностью выпуска депозитарных расписок, привело к тому, что подавляющее большинство современных отечественных акционерных обществ не в состоянии определить, кто в тот или иной текущий момент является их акционером. Состояние их личных (эмиссионных) реестровых счетов свидетельствует только о том, что акционерные общества состоят с кем-то в акционерных отношениях. Но с кем они в них состоят? - об этом не всегда знают даже регистраторы. Такую информацию акционерное общество, естественно, может собрать (и собирает), но с актуальностью только на какую-то уже прошедшую дату. Закономерен вопрос: как же в таких условиях реализовывать акционерную правоспособность и акционерные права? Кому уплачивать дивиденды? Кого приглашать и допускать на общее собрание? Кому предоставлять информацию и документы? Стремление законодателя предложить универсальный и единообразный ответ на подобные вопросы привело к следующему решению: содержательно равные права, возникающие одновременно у некоторого (заранее неизвестного, возможно что и значительного) количества акционеров (а, может быть, и у всех акционеров), осуществляются лицами, внесенными в специально составляемые для этой цели записи - так называемые списки лиц, имеющих право*(1044).

Закон об АО называет нам четыре следующих случая "списочного" удостоверения акционерных отношений:

1)право получения дивидендов удостоверяется "списком лиц, имеющих право получения дивидендов", который "...составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов" (абз. 2 п. 4 ст. 42 Закона об АО);

2)преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции*(1045), удостоверяется "списком лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции", составляемым "...на основании данных реестра акционеров на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в таком общем собрании акционеров", на котором было принято решение, служащее основанием возникновения данного права*(1046) (абз. 2 п. 2 ст. 40 Закона об АО);

3)право на участие в общем собрании акционеров осуществляется теми лицами, которые включены в "список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров"; он составляется на основании данных реестра акционеров по состоянию на дату, определенную советом директоров (п. 1 ст. 54 Закона об АО), которая не может быть более ранней, чем дата принятия решения о проведении общего собрания акционеров, но и не может отстоять от даты проведения общего собрания акционеров более чем на 50 дней, если иное не установлено законом (п. 1 ст. 51)*(1047);

4)право на ознакомление со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, осуществляется лицами, включенными в этот список в качестве

владельцев не менее чем 1% голосующих акций (п. 4 ст. 51 Закона об АО).

Списочное удостоверение акционерных отношений имеет следующую примечательную особенность. С составлением соответствующего списка круг лиц, имеющих соответствующее право, как бы "застывает" (замораживается, закрывается, замыкается). Это означает, что какие бы изменения ни коснулись реестра акционеров, они уже не смогут повлиять на состав лиц, имеющих права списочной легитимации. Отчуждатели акций, внесенные в список, с отчуждением акций не теряют прав списочной легитимации, а приобретатели - не получают таких прав. Видимо, из-за такого своего значения составление списка лиц, имеющих то или иное право (чаще - право на участие в общем собрании акционеров), в практике нередко именуют закрытием реестра акционеров. Подчеркиваем: "закрытие" не означает, что начиная с даты составления списка в реестр акционеров больше не могут вноситься какие-либо записи (например, об отчуждении-приобретении акций). Записи по-прежнему могут вноситься, но их юридическое значение будет весьма ограниченным - они будут необходимы исключительно для целей 1) совершения сделок с акциями, 2) осуществления иных прав (кроме прав списочной легитимации), например на получение информации и ознакомление с документацией. Для осуществления же двух основополагающих акционерных прав - права на дивиденд и права голоса, а также преимущественного права приобретения дополнительных акций реестр акционеров оказывается невостребованным, ибо его данные заменяются содержанием пресловутых списков.

Институт списочной легитимации порождает ряд интересных юридических проблем. Разрешение некоторых из них возможно только с грамотным использованием научного цивилистического подхода. Главная из них - проблема, вызываемая возможным расхождением данных списочной легитимации со сведениями, содержащимися в реестре акционеров. Так, например, по списку лиц, имеющих право на участие в общем собрании, субъект А владеет 700 акциями, а B принадлежат аж 1200 акций. В то же самое время в реестре акционеров могут заключаться совсем другие данные: А в нем будет записан как владелец, скажем, 1000 акций, а вот на счете B их число сократится до 900. Причина? Она очевидна: после составления списка В продал А (А купил у В) 300 акций. Может случиться и так, что по списку акционером значится некто С с 500 акциями, которого в реестре акционеров вообще нет. Зато в реестре присутствует запись о субъекте N, отсутствующем в списке, но с теми же 500 акциями. И здесь причина очевидна: С продал все имевшиеся у него акции господину N, который на момент составления списка акционером общества вовсе не являлся. И так далее. В этих и подобных случаях возникает вопрос: кому же все-таки принадлежит и кем реализуется соответствующее субъективное право (в нашем примере - право участия в общем собрании акционеров)? Если лицами, которые были акционерами по состоянию на дату закрытия и на этом основании попали в список, то спрашивается, каковы же основания для подобного ответа? Законодательство ведет речь о правах акционеров, но ничего не говорит о правах бывших акционеров. Быть может, права принадлежат новым акционерам, но осуществляются другими лицами (включенными в список)? Но и такая трактовка оставляет открытым вопрос, почему - на каком основании - так происходит, если здесь нет ни представительства, ни действия в чужом интересе? Наконец, возможен ответ в том смысле, что право принадлежит и реализуется лицом, действительно являющимся акционером (безотносительно к тому, включено оно в список или нет); именно он, вероятно, и должен быть признан единственно логичным и правильным, но такое признание, конечно, войдет в противоречие с законодательством, а также обессмыслит сам институт списочной легитимации.

Согласно п. 2 ст. 57 Закона об АО "в случае передачи акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до