- •СОДЕРЖАНИЕ
- •Список сокращений
- •Предисловие
- •1. ЦЕЛИ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ И ЗНАЧЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Цели создания совместных предприятий
- •Роль корпоративного договора при осуществлении совместной деятельности
- •3. СОЗДАНИЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ И ЗАКЛЮЧЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •А. ЭТАПЫ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Б. ПЛАНИРОВАНИЕ ПАРАМЕТРОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ И УСЛОВИЙ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Роль меморандума о взаимопонимании при создании совместного предприятия
- •Содержание меморандума о взаимопонимании
- •Положения об эксклюзивности в меморандуме о взаимопонимании
- •Обязательная сила меморандума о взаимопонимании
- •Г. СПОСОБЫ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Первичное создание совместного предприятия на базе вновь учреждаемого хозяйственного общества
- •Создание совместного предприятия на базе существующей компании, когда часть акций (долей участия в уставном капитале) общества приобретается в ходе увеличения его уставного капитала, а часть – у существующих владельцев
- •Создание совместного предприятия путем реорганизации юридических лиц в форме слияния или присоединения
- •Выбор структуры совместного предприятия
- •Создание совместного предприятия на основе иностранной холдинговой компании, подчинение корпоративного договора иностранному праву
- •Возможность подчинения корпоративного договора, заключаемого в отношении иностранной холдинговой компании, иностранному праву
- •Допустимость отнесения споров сторон в связи с корпоративным договором к юрисдикции международного третейского суда
- •Более гибкие правила в отношении корпоративного управления иностранной холдинговой компанией
- •Создание совместного предприятия на основе российской холдинговой компании, подчинение корпоративного договора иностранному праву
- •Создание совместного предприятия на основе российской холдинговой компании, подчинение корпоративного договора российскому праву
- •Выбор органа для разрешения споров в связи с заключением корпоративного договора
- •Е. ВЫБОР ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВОЙ ФОРМЫ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Создание совместного предприятия на основе публичного акционерного общества
- •Создание совместного предприятия на основе непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью
- •Ж. СТОРОНЫ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Роль совместного предприятия как стороны корпоративного договора
- •Обязательства СП, связанные с предоставлением его акционерам (участникам) определенной информации
- •Обязательства общества, связанные с передачей акций общества (долей участия в его уставном капитале) между его акционерами (участниками)
- •Стороны корпоративного договора в соответствии с действующим российским законодательством
- •Последствия присоединения совместного предприятия к корпоративному договору в качестве его стороны
- •З. ПЕРВОНАЧАЛЬНОЕ ФОРМИРОВАНИЕ ИМУЩЕСТВА СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Способы формирования имущества совместного предприятия
- •Вклады акционеров (участников) в уставный капитал совместного предприятия
- •Общие вопросы формирования уставного капитала совместного предприятия
- •Оплата уставного капитала совместного предприятия с премией
- •Особенности внесения недвижимого имущества в качестве вклада в уставный капитал совместного предприятия
- •Особенности внесения интеллектуальных прав в качестве вклада в уставный капитал совместного предприятия
- •Возврат участникам совместного предприятия денежных средств и иного имущества, внесенных в качестве вкладов в уставный капитал общества, при уменьшении размера уставного капитала
- •Вклады в имущество совместного предприятия
- •Общие вопросы внесения вкладов в имущество совместного предприятия
- •Положения корпоративного договора о внесении вкладов в имущество совместного предприятия
- •Предоставление совместному предприятию имущества во временное пользование
- •Предоставление совместному предприятию займов со стороны его акционеров (участников)
- •И. СОГЛАСОВАНИЕ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ С ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ОРГАНАМИ
- •Согласование создания совместного предприятия со стороны российских государственных органов
- •Согласования с российскими государственными органами, которые могут потребоваться при первичном создании совместного предприятия
- •Согласования с российскими государственными органами, которые могут потребоваться при создании совместного предприятия на основе существующего хозяйственного общества
- •Согласование заключения корпоративного договора с ФАС России
- •Согласование создания совместного предприятия со стороны государственных органов иностранных государств
- •К. ПОЛОЖЕНИЯ КОРПОРАТИВНЫХ ДОГОВОРОВ О НЕКОНКУРЕНЦИИ
- •Основные типы положений о неконкуренции, включаемых в корпоративные договоры
- •Запрет сторонам корпоративного договора и их аффилированным лицам конкурировать с совместным предприятием
- •Запрет на склонение сотрудников совместного предприятия к переходу на работу к сторонам корпоративного договора
- •Реализация механизма ограничения конкуренции через положения трудовых договоров сотрудников совместного предприятия
- •Соответствие механизмов ограничения конкуренции действующему российскому законодательству и возможность их принудительного исполнения
- •Механизмы, включаемые в корпоративные договоры и направленные на ограничение хозяйственной деятельности
- •Механизмы, включаемые в корпоративные договоры и направленные на ограничение трудовой деятельности
- •Механизмы, включаемые в трудовые договоры и направленные на ограничение трудовой деятельности
- •4. СООТНОШЕНИЕ ПОЛОЖЕНИЙ УСТАВА СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ И ПОЛОЖЕНИЙ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •5. ЗАВЕРЕНИЯ ОБ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ СТОРОН КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Общие положения о заверениях об обстоятельствах
- •Ответственность за нарушение заверений об обстоятельствах
- •Возмещение убытков
- •Взыскание неустойки
- •Односторонний отказ от исполнения корпоративного договора
- •Иные предусматриваемые корпоративным договором последствия предоставления недостоверных заверений об обстоятельствах
- •Заверения об обстоятельствах, которые обычно предусматриваются корпоративным договором
- •6. РАСКРЫТИЕ УЧАСТНИКАМИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ИНФОРМАЦИИ О ЗАКЛЮЧЕНИИ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Регулирование, предусмотренное ФЗ «Об АО»
- •Регулирование, предусмотренное ФЗ «Об ООО»
- •Следует ли раскрывать информацию о заключении любого корпоративного договора?
- •Следует ли включать в корпоративный договор какие-либо положения о раскрытии информации о его заключении?
- •7. УПРАВЛЕНИЕ В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ. КОНТРОЛЬ УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ЗА ЕГО ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ
- •А. ОПИСАНИЕ СТРУКТУРЫ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ В КОРПОРАТИВНОМ ДОГОВОРЕ
- •Б. ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ (УЧАСТНИКОВ) В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Кворум при проведении общих собраний акционеров (участников) совместного предприятия
- •Кворум при проведении общих собраний акционеров в акционерном обществе
- •Акционерные общества
- •Общества с ограниченной ответственностью
- •Процедуры созыва и проведения общих собраний акционеров и общих собраний участников
- •Фидуциарные обязанности участников совместного предприятия при принятии решений общим собранием акционеров (участников)
- •В. СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНЫЙ СОВЕТ) В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Функции совета директоров совместного предприятия
- •Количественный состав и формирование совета директоров совместного предприятия
- •Кандидаты, номинируемые участниками совместного предприятия на должности членов совета директоров общества, независимые кандидаты
- •Комитеты совета директоров
- •Избрание председателя совета директоров совместного предприятия
- •Секретарь совета директоров
- •Вознаграждение членов совета директоров совместного предприятия
- •Компетенция совета директоров совместного предприятия
- •Кворум при проведении заседаний совета директоров совместного предприятия
- •Принятие решений советом директоров совместного предприятия
- •Процедуры созыва и проведения заседаний совета директоров совместного предприятия
- •Протоколы заседаний совета директоров совместного предприятия
- •Г. ГЕНЕРАЛЬНЫЙ ДИРЕКТОР СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Период, на который избирается генеральный директор
- •Кому обычно принадлежит право номинировать кандидата на должность генерального директора?
- •Какой орган управления избирает генерального директора?
- •Закрепление в корпоративном договоре критериев, которым должен соответствовать кандидат, номинируемый на должность генерального директора совместного предприятия
- •Возражения партнера против кандидата на должность генерального директора, предложенного другим партнером
- •Ротация генерального директора совместного предприятия
- •Назначение генеральным директором совместного предприятия независимого кандидата
- •Назначение управляющей компании в качестве единоличного исполнительного органа совместного предприятия
- •Механизм 2: включение в корпоративный договор положений о предварительном визировании определенных решений и сделок до их заключения генеральным директором
- •Механизм 3: назначение в совместном предприятии двух и более генеральных директоров. Общие положения действующего российского законодательства и разъяснений высших судебных инстанций
- •Вознаграждение генерального директора
- •Д. СТАРШИЕ МЕНЕДЖЕРЫ В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Е. КОЛЛЕГИАЛЬНЫЙ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЙ ОРГАН СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Ж. РЕВИЗИОННАЯ КОМИССИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •З. АУДИТОР СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •И. УПРАВЛЕНИЕ ДОЧЕРНИМИ КОМПАНИЯМИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •К. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА, ЧЛЕНОВ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ И КОЛЛЕГИАЛЬНОГО ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •8. ДОСТУП УЧАСТНИКОВ К ИНФОРМАЦИИ О ДЕЯТЕЛЬНОСТИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ, ОТЧЕТНОСТЬ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Положения корпоративного договора о предоставлении участникам совместного предприятия его отчетности, подготовленной по определенным стандартам и правилам
- •Положения корпоративного договора об организации встреч участников совместного предприятия с его управленческой командой
- •9. ТУПИКОВЫЕ СИТУАЦИИ
- •Что такое тупиковая ситуация?
- •Причины возникновения тупиковых ситуаций
- •Возможные способы снижения риска возникновения тупиковых ситуаций
- •Способы разрешения тупиковых ситуаций
- •Механизм эскалации
- •Приглашение эксперта-медиатора
- •Опционы сторон
- •«Русская рулетка»
- •«Техасская рулетка» («техасская перестрелка»)
- •Ликвидация совместного предприятия
- •10. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ В СОВМЕСТНОМ ПРЕДПРИЯТИИ
- •Наиболее распространенные на практике положения корпоративного договора о распределении прибыли
- •Положения корпоративного договора, обязывающие участников совместного предприятия обеспечить распределение прибыли не менее определенного процента от ее общей суммы
- •Положения корпоративного договора, предусматривающие выплату дивидендов участникам совместного предприятия непропорционально размеру их участия в уставном капитале общества
- •Положения корпоративного договора, обязывающие участников совместного предприятия направить часть его прибыли на определенные цели
- •Положения корпоративного договора, предусматривающие фиксированный размер дивидендов для определенных участников общества
- •Ограничения на объявление и выплату дивидендов
- •Выплата дивидендов участникам совместного предприятия неденежными средствами
- •Необходимость указания в корпоративном договоре процедурных вопросов выплаты дивидендов
- •11. ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Общие вопросы дополнительного финансирования совместного предприятия
- •Внешнее долговое финансирование совместного предприятия
- •Финансирование совместного предприятия за счет его участников
- •Вклады акционеров в уставный капитал совместного предприятия
- •Вклады участников в имущество совместного предприятия
- •Предоставление совместному предприятию имущества во временное пользование
- •Предоставление совместному предприятию займов со стороны его акционеров (участников)
- •Предоставление со стороны участников совместного предприятия обеспечения в рамках получаемого обществом внешнего долгового финансирования
- •Финансирование совместного предприятия за счет привлечения нового участника
- •12. ПЕРЕДАЧА АКЦИЙ И ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Регулирование в отношении моратория на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) в ГК РФ
- •Регулирование в отношении моратория на отчуждение акций в ФЗ «Об АО»
- •Регулирование в отношении моратория на отчуждение долей участия в уставном капитале в ФЗ «Об ООО»
- •Рекомендации относительно использования положений о моратории при подготовке корпоративного договора
- •Общий запрет (ограничение) на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Б. ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ НА ПРИОБРЕТЕНИЕ ЕГО АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) В СООТВЕТСТВИИ С ДЕЙСТВУЮЩИМ РОССИЙСКИМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ
- •Правила ГК РФ о порядке осуществления преимущественного права
- •Общие положения ГК РФ о порядке осуществления преимущественного права
- •Преимущественное право в совместном предприятии в организационно-правовой форме публичного акционерного общества
- •Правила ФЗ «Об АО» о порядке осуществления преимущественного права
- •Общие положения ФЗ «Об АО» о преимущественном праве
- •Цена акций при осуществлении преимущественного права в соответствии с положениями ФЗ «Об АО»
- •Особенности осуществления преимущественного права, если акции отчуждаются по иным, чем договор купли-продажи, сделкам
- •Количество приобретаемых акций при осуществлении преимущественного права
- •Порядок осуществления преимущественного права в соответствии с положениями ФЗ «Об АО»
- •Возможные злоупотребления и проблемы при осуществлении преимущественного права приобретения акций
- •Условия отчуждения акций третьему лицу при отказе акционеров от осуществления преимущественного права
- •Уступка преимущественного права приобретения акций
- •Последствия нарушения порядка реализации преимущественного права
- •Уступка преимущественного права приобретения долей участия в уставном капитале
- •Процедура реализации преимущественного права в соответствии с положениями ФЗ «Об ООО»
- •Последствия нарушения порядка осуществления преимущественного права
- •В. ПОЛОЖЕНИЯ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА О ПОРЯДКЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРЕИМУЩЕСТВЕННОГО ПРАВА В ОТНОШЕНИИ ПРИОБРЕТЕНИЯ АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ)
- •Право первого предложения
- •Общее описание конструкции
- •Подходы к определению цены акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия при реализации права первого предложения
- •Распространенность конструкции права первого предложения на практике
- •Право первого предложения с точки зрения действующего российского законодательства
- •Право первого отказа
- •Общее описание конструкции и соотношение с преимущественным правом в соответствии с действующим российским законодательством
- •Процедура реализации права первого отказа, содержание уведомления об отчуждении акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Депозит как условие реализации права на приобретение акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Присоединение третьего лица – приобретателя акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия к корпоративному договору
- •Совместная продажа акций (долей участия в уставном капитале) остающихся участников совместного предприятия в пользу третьего лица
- •Общее описание конструкции
- •Совместная продажа с точки зрения действующего российского законодательства
- •Использование механизма совместной продажи в случае заключения корпоративного договора в отношении публичного акционерного общества
- •Понуждение миноритарных участников совместного предприятия к продаже принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) в пользу третьего лица совместно с мажоритарным акционером (участником)
- •Общее описание конструкции
- •Понуждение к продаже с точки зрения действующего российского законодательства
- •Г. ПЕРЕДАЧА АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ АФФИЛИРОВАННЫМ ЛИЦАМ УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Необходимость специального регулирования и подходы к определению аффилированных лиц
- •Исключение действия моратория на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) в случае их передачи аффилированным лицам сторон корпоративного договора
- •Исключение действия преимущественного права при передаче участниками принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) в пользу аффилированных с ними лиц
- •Присоединение аффилированного с участником совместного предприятия приобретателя акций (долей участия в уставном капитале) общества к корпоративному договору
- •Д. СОГЛАСОВАНИЕ ПЕРЕДАЧИ АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) ПРИ РЕАЛИЗАЦИИ ПРЕИМУЩЕСТВЕННОГО ПРАВА С ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ОРГАНАМИ
- •13. ОПЦИОНЫ НА ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИЙ И ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Что такое опционы?
- •Опционы в российском праве до 1 июня 2015 г.
- •Регулирование опционов в действующем российском законодательстве
- •Опционная конструкция в соответствии со ст. 429.3 «Опционный договор» ГК РФ
- •Соотношение опционных конструкций, предусмотренных в ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ
- •Практика российских судов в отношении опционных конструкций ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ
- •Опционные конструкции в корпоративных договорах
- •Использование опционов в качестве механизма разрешения тупиковых ситуаций
- •Использование опционов в качестве санкции за нарушение сторонами корпоративного договора принятых ими на себя обязательств
- •Обязательство участников совместного предприятия не обременять и не отчуждать акции (доли участия в уставном капитале), которые являются предметом опциона
- •Срок реализации права на опцион
- •Правила о сроке реализации права на опцион в соответствии с положениями российского законодательства
- •Обязательно ли указывать срок реализации права на опцион в корпоративном договоре?
- •Способы конструирования положений корпоративного договора о сроке реализации опциона
- •Срок реализации длящегося права на опцион
- •Необходимость указания в корпоративном договоре максимального срока, в течение которого может быть реализовано право на опцион
- •Механизмы определения цены передаваемых при реализации опционных конструкций акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Модель 1: использование независимого оценщика для определения рыночной стоимости передаваемых при реализации опциона акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Модель 2: начисление процентов на сумму первоначальной инвестиции
- •Модель 4: определение стоимости передаваемых акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия на основе стоимости чистых активов общества
- •Механизм реализации права на опцион
- •Реализация опциона в отношении акций совместного предприятия, созданного в организационно-правовой форме акционерного общества
- •Уклонение участников совместного предприятия от исполнения обязательств по опциону
- •Уклонение участников совместного предприятия в организационно-правовой форме акционерного общества от исполнения обязательств по опциону
- •Обеспечение автоматической реализации опционного механизма
- •Конструкция 1: обеспечение автоматической реализации опционного механизма с использованием безотзывной доверенности
- •Конструкция 2: обеспечение автоматической реализации опционного механизма с использованием конструкции независимого эксперта
- •Согласование приобретения акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия при реализации опциона с государственными органами
- •Конструкция 1: автоматическое продление предусмотренных корпоративным договором сроков приобретения акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
- •Конструкция 2: замена приобретателя при реализации опциона на иное лицо по предложению управомоченной стороны
- •Опционы как производные финансовые инструменты
- •14. СМЕНА КОНТРОЛЯ В ОТНОШЕНИИ УЧАСТНИКОВ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Способы ограничения смены контроля в корпоративном договоре
- •Идентификация бенефициарных участников совместного предприятия
- •Запрет изменения состава бенефициарных участников совместного предприятия
- •Кончина физических лиц – бенефициарных участников совместного предприятия как смена контроля
- •Надзор участников совместного предприятия за отсутствием фактов смены контроля
- •15. ЗАМЕНА СТОРОНЫ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА И УСТУПКА ПРАВ ПО КОРПОРАТИВНОМУ ДОГОВОРУ
- •Замена сторон корпоративного договора
- •Уступка прав по корпоративному договору
- •16. РАСТОРЖЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА И ЛИКВИДАЦИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
- •Расторжение корпоративного договора
- •Расторжение корпоративного договора по соглашению его сторон
- •Расторжение корпоративного договора в судебном порядке по инициативе одной из его сторон
- •Расторжение корпоративного договора посредством одностороннего отказа одной из его сторон от исполнения договора
- •Прекращение корпоративного договора при наступлении (ненаступлении) согласованных его сторонами обстоятельств
- •Сохранение действия отдельных положений корпоративного договора после его расторжения
- •Ликвидация совместного предприятия
- •Ликвидация совместного предприятия при прекращении совместной деятельности его участников
- •Ликвидация совместного предприятия с исключением общества из ЕГРЮЛ
- •17. ОБЕСПЕЧЕНИЕ НАДЛЕЖАЩЕГО ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ СТОРОНАМИ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА. ПОСЛЕДСТВИЯ НАРУШЕНИЯ УЧАСТНИКАМИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ ПОЛОЖЕНИЙ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
- •Значение и способы обеспечения надлежащего исполнения обязательств сторонами корпоративного договора
- •Личное поручительство физического лица – бенефициарного собственника стороны корпоративного договора, подчиненное английскому праву
- •Краткая характеристика инструмента
- •Стороны поручительства
- •Обеспечиваемые поручительством обязательства
- •Ограничение ответственности поручителя
- •Вопросы, на которые необходимо обратить внимание при подготовке поручительства
- •Выдача поручительств частными инвестиционными фондами
- •Включение положений о поручительстве в корпоративный договор
- •Необходимость поручительства, если бенефициарный собственник является стороной корпоративного договора
- •Личное поручительство физического лица – бенефициарного собственника стороны корпоративного договора, выдаваемое в соответствии с нормами гл. 23 ГК РФ
- •Ограничение ответственности поручителя
- •Согласие супруга (супруги) на выдачу поручительства
- •Недостатки поручительства
- •Выдача поручительств частными инвестиционными фондами
- •Включение положений о поручительстве в корпоративный договор
- •Необходимость поручительства, если бенефициарный собственник является стороной корпоративного договора
- •Независимая гарантия юридических лиц (не являющихся банками)
- •Особенности инструмента
- •Ограничение ответственности гаранта
- •Основные недостатки инструмента
- •Распространенность инструмента при заключении корпоративных договоров
- •Выдача гарантий частными инвестиционными фондами
- •Неустойка
- •Общая характеристика инструмента
- •Эффективность неустойки как способа обеспечения надлежащего исполнения обязательств по корпоративному договору
- •Объем обеспечиваемых неустойкой обязательств
- •Уменьшение неустойки
- •Залог активов стороны корпоративного договора или аффилированных с ней лиц
- •Независимая банковская гарантия
- •Последствия нарушения участниками совместного предприятия положений корпоративного договора
- •Возмещение убытков
- •Специальные последствия, предусматриваемые корпоративным договором
- •ПРИЛОЖЕНИЯ
- •Приложение 1
- •Приложение 2
- •Приложение 3
- •Приложение 4
3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора
ционерным обществом, на основе которого создается СП, публичного статуса. Для целей утверждения второго устава корпоративный договор должен также предусматривать обязанность акционеров проголосовать за утверждение устава для целей приобретения обществом публичного статуса в соответствии с нормами применимого законодательства. Как будет рассмотрено ниже, включение обязательства акционеров общества проголосовать определенным образом по какому-либо вопросу повестки дня общего собрания акционеров (участников) допускается действующим российским законодательством; исполнимость данного обязательства подтверждается и судебной практикой.
3.64.Создание СП на основе существующего публичного акционерного общества и заключение корпоративного договора, как правило, направлено на объединение ресурсов двух и более акционеров для целей получения ими контроля над обществом через согласованное голосование номинированных ими членов органов управления, унификации подходов к ведению обществом хозяйственной деятельности
ипр. На российском рынке подобные сделки встречаются не очень часто – главным образом в силу ограниченного количества публичных компаний в Российской Федерации. В ряде случаев создание СП на базе публичного акционерного общества представляет собой промежуточный этап на пути замены ключевого акционера публичного акционерного общества. В некоторых случаях создание такого СП является также преддверием прекращения публичного статуса общества в будущем.
3.65.Здесь также следует отметить, что, по нашему опыту, инвесторы в ряде случае предпочитают не заключать корпоративный договор напрямую в отношении публичного акционерного общества. Вместо этого они передают свои акции во владение иностранной холдинговой компании, в отношении которой они заключают корпоративный договор. Реализация подобной структуры позволяет им обойти законодательные ограничения и правила, применимые к публичным акционерным общества (включая корпоративное управление, а также запрет на установление преимущественных прав в случае отчуждения акций общества его акционерами и пр.).
Создание совместного предприятия на основе непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью
3.66. В абсолютном большинстве случаев на российском рынке СП создаются либо в форме обществ с ограниченной ответственностью,
79
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
либо в форме непубличных акционерных обществ. Использование данных организационно-правовых форм среди прочего:
(i)предоставляет участникам СП возможность воспользоваться достаточно гибкими правилами корпоративного управления, включая передачу части вопросов компетенции общего собрания акционеров совету директоров или коллегиальному исполнительному органу (правлению) и наоборот, увеличение числа голосов членов органов управления, необходимых для принятия решения по вопросам их компетенции, изменение порядка созыва и проведения общих собраний участников и акционеров, а также заседаний иных органов управления общества и пр.;
(ii)не налагает на СП и его участников обременительных обязательств в части раскрытия информации (в отличие от публичных акционерных обществ) (см. подробнее разд. 6.194 ниже);
(iii)позволяет предусматривать в корпоративном договоре и уставе общества правила о преимущественном праве акционеров (участников) приобретения акций (долей участия в уставном капитале) при продаже акций (долей участия в уставном капитале) СП другими акционерами (участниками) (установление преимущественных прав в отношении приобретения акций запрещено действующим российским законодательством в отношении акций публичного акционерного общества (см. подробнее разд. 12.517–12.520 ниже));
(iv)исключает применение к СП и его участникам правил и процедур, предусмотренных гл. XI.1 «Приобретение более 30 процентов акций публичного общества» ФЗ «Об АО»;
(v)позволяет предусматривать непропорциональное распределение прав между участниками СП (например, непропорциональное распределение дивидендов и т.д.).
3.67. Вместе с тем, исходя из нашего опыта, при планировании СП выбор между непубличным акционерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью чаще всего делается в пользу последнего (конечно, при условии, что партнеры по СП не планируют проведение обществом публичного размещения ценных бумаг в будущем). Это объясняется в том числе:
(i)более диспозитивным законодательным регулированием
вчасти корпоративного управления в обществах с ограниченной ответственностью по сравнению с непубличными акционерными обществами;
(ii)меньшим объемом обязательств СП и его участников в части раскрытия информации о его хозяйственной деятельности;
80
3.Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора
(iii)отсутствием требования регистрации увеличения уставного капитала обществ с ограниченной ответственностью в ЦБ РФ (в непубличном акционерном обществе дополнительные выпуски ценных бумаг подлежат государственной регистрации, что значительно усложняет процедуру увеличения уставного капитала, которая часто используется для целей дополнительного финансирования СП);
(iv)отсутствием в обществах с ограниченной ответственностью системы учета прав участников, аналогичной реестрам акционеров акционерных обществ (права участников обществ с ограниченной ответственностью учитываются в ЕГРЮЛ) и пр.
Таблица ниже кратко суммирует основные характеристики, а также преимущества и недостатки использования публичного акционерного общества, непубличного акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью для целей создания СП.
Таблица 2. Основные характеристики, преимущества и недостатки публичного акционерного общества, непубличного акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью для целей создания СП
№ |
Общество с ограниченной |
Непубличное |
Публичное |
|
ответственностью |
акционерное общество |
акционерное общество |
|
|
|
|
1 |
2 |
3 |
4 |
1. |
Возможно расширение |
Возможно расширение |
Расширение компетен- |
|
компетенции общего |
компетенции общего |
ции общего собрания |
|
собрания участников за |
собрания акционеров |
акционеров публичного |
|
счет вопросов, предус- |
за счет вопросов, пред- |
акционерного общества |
|
матриваемых в уставе |
усматриваемых в уставе |
за счет положений устава |
|
общества и заключаемом |
общества и заключаемом |
общества и корпоратив- |
|
в отношении него корпо- |
в отношении него корпо- |
ного договора не допу- |
|
ративном договоре. Это |
ративном договоре. Это |
скается. Общее собрание |
|
позволяет предусмотреть |
позволяет предусмотреть |
акционеров публичного |
|
в уставе более гибкую |
в уставе более гибкую |
акционерного общества |
|
систему корпоративного |
систему корпоративного |
имеет компетенцию, |
|
управления, где, на- |
управления, где, на- |
строго ограниченную по- |
|
пример, определенные |
пример, определенные |
ложениями ФЗ «Об АО» |
|
действия генерального |
действия генерального |
|
|
директора требуют пред- |
директора требуют пред- |
|
|
варительного одобрения |
варительного одобрения |
|
|
общего собрания участ- |
общего собрания акци- |
|
|
ников |
онеров |
|
|
|
|
|
81
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
1 |
2 |
3 |
4 |
|
|
|
|
2. |
На уровне устава и кор- |
На уровне устава и кор- |
В большинстве случаев |
|
поративного договора |
поративного договора |
ФЗ «Об АО» предусма- |
|
общества возможно рас- |
общества возможно рас- |
тривает, какое количе- |
|
ширение перечня вопро- |
ширение перечня вопро- |
ство голосов акционеров |
|
сов компетенции общего |
сов компетенции общего |
необходимо для приня- |
|
собрания участников, ре- |
собрания акционеров, |
тия того или иного ре- |
|
шения по которым при- |
решения по которым |
шения на уровне общего |
|
нимаются квалифициро- |
принимаются квалифи- |
собрания акционеров |
|
ванным большинством |
цированным большин- |
публичного акционер- |
|
голосов или единогласно. |
ством голосов или еди- |
ного общества (обычно |
|
Это позволяет получить |
ногласно. Это позволяет |
это простое большинство |
|
достаточно гибкую си- |
получить достаточно |
голосов акционеров, |
|
стему корпоративного |
гибкую систему корпо- |
присутствующих на об- |
|
управления в обществе, |
ративного управления |
щем собрании акцио- |
|
эффективно защищать |
в обществе, эффективно |
неров). Таким образом, |
|
права миноритарных |
защищать права минори- |
акционеры публичного |
|
участников СП |
тарных участников СП |
акционерного общества |
|
|
|
менее свободны в выборе |
|
|
|
модели корпоративного |
|
|
|
управления |
3. |
Положения устава об- |
ФЗ «Об АО» предусма- |
ФЗ «Об АО» предусма- |
|
щества и заключенного |
тривает, что одна акция |
тривает, что одна акция |
|
в отношении него кор- |
непубличного акционер- |
публичного акционерно- |
|
поративного договора |
ного общества предо- |
го общества предостав |
|
могут предусматривать |
ставляет акционеру один |
ляет акционеру один |
|
правило, согласно кото- |
голос. Вместе с тем рос- |
голос. Изменение этого |
|
рому участнику общества |
сийское законодатель- |
соотношения, в том |
|
принадлежит право голо- |
ство допускает указание |
числе на уровне устава |
|
са, непропорциональное |
в уставе непубличного |
или корпоративного до- |
|
его доле участия в устав- |
акционерного общества и |
говора, не допускается. |
|
ном капитале (например, |
заключенного в отноше- |
Вместе с тем в корпо- |
|
участник, владеющий |
нии него корпоративного |
ративном договоре, за- |
|
30% долей в уставном |
договора на непропорци- |
ключаемом в отношении |
|
капитале, контролирует |
ональное распределение |
публичного акционер- |
|
70% голосов на общем |
правомочий акционеров |
ного общества, стороны |
|
собрании участников) |
относительно количест- |
вправе договориться |
|
|
ва принадлежащих им |
о том, что отдельные |
|
|
акций (например, при |
акционеры обязуются |
|
|
голосовании). |
осуществлять свои права |
|
|
Кроме того, в корпо- |
голоса определенным |
|
|
ративном договоре, за- |
образом, в том числе |
|
|
ключаемом в отношении |
согласно инструкциям |
|
|
непубличного акционер- |
других участников СП. |
|
|
ного общества, стороны |
ФЗ «Об АО» не предус- |
|
|
вправе договориться о |
матривает для публичных |
|
|
том, что отдельные акци- |
акционерных обществ |
|
|
онеры обязуются |
возможность выпуска |
|
|
|
|
82
3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора
1 |
2 |
3 |
4 |
|
|
|
|
|
|
осуществлять свои права |
привилегированных |
|
|
голоса определенным |
акций, предоставляю- |
|
|
образом, в том числе |
щих право голоса при |
|
|
согласно инструкциям |
возникновении или пре- |
|
|
других участников СП. |
кращении определенных |
|
|
Дополнительно ФЗ «Об |
обстоятельств, соверше- |
|
|
АО» допускает включе- |
нии или несовершении |
|
|
ние в устав непубличного |
обществом определенных |
|
|
общества, а также в за- |
действий, истечении |
|
|
ключаемый в отношении |
определенного срока и |
|
|
него корпоративный |
пр. |
|
|
договор положений о |
|
|
|
специальных типах при- |
|
|
|
вилегированных акций, |
|
|
|
предоставляющих право |
|
|
|
голоса при возникнове- |
|
|
|
нии или прекращении |
|
|
|
определенных обсто- |
|
|
|
ятельств, совершении |
|
|
|
или несовершении об- |
|
|
|
ществом определенных |
|
|
|
действий, истечении |
|
|
|
определенного срока |
|
|
|
и пр., что также может |
|
|
|
быть использовано для |
|
|
|
создания гибкой системы |
|
|
|
корпоративного управле- |
|
|
|
ния в непубличном акци- |
|
|
|
онерном обществе |
|
4. |
Решения общего собра- |
ФЗ «Об АО» предусма- |
ФЗ «Об АО» предусма- |
|
ния участников прини- |
тривает, что решения |
тривает, что решения |
|
маются определенным |
на общем собрании ак- |
на общем собрании |
|
числом голосов от обще- |
ционеров непубличного |
акционеров публичного |
|
го числа голосов участ- |
общества принимаются |
акционерного общества |
|
ников (присутствующих |
определенным числом |
принимаются опреде- |
|
и не присутствующих |
голосов акционеров, |
ленным числом голосов |
|
на собрании). ФЗ «Об |
принимающих участие |
акционеров, принимаю- |
|
ООО» не предусматри |
в собрании. При этом |
щих участие в собрании. |
|
вает обязательный |
кворумом для проведе- |
При этом кворумом для |
|
кворум для проведения |
ния собрания является |
проведения собрания |
|
общих собраний участ- |
присутствие акционеров, |
является присутствие |
|
ников. Данное правило |
владеющих по крайней |
акционеров, владеющих |
|
обеспечивает дополни- |
мере 50% + 1 голосующая |
по крайней мере 50% + |
|
тельную защиту прав |
акция. Изменение ука- |
1 голосующая акция. Из- |
|
миноритарных участни- |
занных правил на уровне |
менение указанных пра- |
|
устава или корпоратив- |
вил на уровне устава или |
|
|
ков СП |
||
|
ного договора не допу- |
корпоративного договора |
|
|
|
||
|
|
скается |
не допускается |
83
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
1 |
2 |
3 |
4 |
|
|
|
|
5. |
ФЗ «Об ООО» предусма- |
ФЗ «Об АО» не пред- |
ФЗ «Об АО» не пред- |
|
тривает возможность на- |
усматривает наделение |
усматривает наделение |
|
деления отдельных участ- |
отдельных акционеров |
отдельных акционеров |
|
ников дополнительными |
дополнительными пра- |
публичного акционер- |
|
правами / возложения |
вами / возложение на |
ного общества допол- |
|
дополнительных обязан- |
них дополнительных |
нительными правами |
|
ностей на участников (на |
обязанностей. Наделе- |
/ возложение на них |
|
уровне устава общества). |
ние дополнительными |
дополнительных обя- |
|
Аналогичные положения |
правами / возложение |
занностей. Наделение |
|
могут в дополнение к |
дополнительных обя- |
дополнительными права- |
|
уставу быть предусмо- |
занностей возможно |
ми / возложение допол- |
|
трены корпоративным |
предусмотреть только на |
нительных обязанностей |
|
договором. Это делает |
уровне соглашения акци- |
возможно предусмотреть |
|
систему корпоративного |
онеров. Исключением из |
только на уровне согла- |
|
управления в ООО до- |
этого правила является |
шения акционеров. |
|
статочно гибкой и более |
возможность указания |
ФЗ «Об АО» не предус- |
|
удобной, в частности при |
в уставе непубличного |
матривает для публичных |
|
создании СП |
акционерного общества |
акционерных обществ |
|
|
и заключаемом в отноше- |
возможность выпуска |
|
|
нии него корпоративном |
привилегированных |
|
|
договоре на непропорци- |
акций, предоставляю- |
|
|
ональное распределение |
щих право голоса при |
|
|
правомочий акционеров |
возникновении или пре- |
|
|
относительно количест- |
кращении определенных |
|
|
ва принадлежащих им |
обстоятельств, соверше- |
|
|
акций (например, при |
нии или несовершении |
|
|
голосовании или распре- |
обществом определенных |
|
|
делении дивидендов). |
действий, истечении |
|
|
ФЗ «Об АО» допускает |
определенного срока и |
|
|
включение в устав не- |
пр. |
|
|
публичного общества, а |
|
|
|
также в заключаемый в |
|
|
|
отношении него корпо- |
|
|
|
ративный договор по- |
|
|
|
ложений о специальных |
|
|
|
типах привилегирован- |
|
|
|
ных акций, предостав- |
|
|
|
ляющих право голоса |
|
|
|
при возникновении или |
|
|
|
прекращении опреде- |
|
|
|
ленных обстоятельств, |
|
|
|
совершении или несо- |
|
|
|
вершении обществом |
|
|
|
определенных действий, |
|
|
|
истечении определенного |
|
|
|
срока и пр. |
|
|
|
|
|
84
3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора
1 |
2 |
3 |
4 |
|
|
|
|
6. |
Участники в уставе об- |
ФЗ «Об АО» предусма- |
ФЗ «Об АО» предусма- |
|
щества и заключаемом |
тривает для непублич- |
тривает обязательное |
|
в отношении него корпо- |
ного акционерного об- |
кумулятивное голосова- |
|
ративном договоре само- |
щества избрание членов |
ние при избрании членов |
|
стоятельно закрепляют |
совета директоров как |
совета директоров пу- |
|
процедуру избрания |
через кумулятивное голо- |
бличного акционерного |
|
совета директоров и его |
сование, так и простым |
общества, устанавливает |
|
компетенцию. Таким |
большинством голосов, |
базовую компетенцию |
|
образом, совет дирек- |
в зависимости от поло- |
совета директоров, кото- |
|
торов может избираться |
жений устава и корпора- |
рая вместе с тем может |
|
большинством голосов |
тивного договора. Закон |
быть в определенной сте- |
|
участников, через про- |
также устанавливает ба- |
пени расширена на уров- |
|
ведение кумулятивного |
зовую компетенцию со- |
не устава общества и за- |
|
голосования или по иной |
вета директоров, которая |
ключаемого в отношении |
|
модели. Это делает си- |
вместе с тем может быть |
него корпоративного |
|
стему корпоративного |
в определенной степени |
договора. Число членов |
|
управления общества |
расширена на уровне |
совета директоров пу- |
|
с ограниченной ответ- |
устава общества и заклю- |
бличного акционерного |
|
ственностью достаточно |
чаемого в отношении |
общества не может быть |
|
гибкой и удобной, в том |
него корпоративного |
менее пяти |
|
числе при создании СП |
договора |
|
7. |
Устав общества и заклю- |
Если члены совета ди- |
ФЗ «Об АО» не допускает |
|
чаемый в отношении |
ректоров непубличного |
для публичных акцио- |
|
него корпоративный |
акционерного общества |
нерных обществ прекра- |
|
договор могут предус- |
не были избраны через |
щение полномочий члена |
|
матривать возможность |
кумулятивное голосо- |
совета директоров без |
|
прекращения полномо- |
вание, допускается пре- |
одновременного прекра- |
|
чий каждого члена совета |
кращение полномочий |
щения полномочий всех |
|
директоров в отдельности |
отдельных членов совета |
членов совета директоров |
|
(без одновременного |
директоров без одновре- |
(кроме случая смерти |
|
сложения полномочий |
менного прекращения |
соответствующего члена |
|
других членов совета |
полномочий всех членов |
совета директоров или |
|
директоров), за исключе- |
совета директоров |
признания его недее- |
|
нием случаев, когда совет |
|
способным). Причина – |
|
директоров общества |
|
члены совета директоров |
|
избирается путем куму- |
|
публичного акционерно- |
|
лятивного голосования |
|
го общества избираются |
|
|
|
исключительно путем |
|
|
|
кумулятивного голосо- |
|
|
|
вания |
8. |
В определенных случаях |
ФЗ «Об АО» не предусма- |
ФЗ «Об АО» не предусма- |
|
участник общества может |
тривает права отдельного |
тривает права отдельного |
|
передать всю свою долю |
акционера непубличного |
акционера публичного |
|
участия в уставном ка- |
акционерного общества |
акционерного общества |
|
питале общества самому |
выйти из состава акцио- |
выйти из состава акцио- |
|
обществу и таким обра- |
неров, передав все акции |
неров, передав все акции |
|
зом выйти из состава |
обществу |
обществу |
85
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
1 |
2 |
3 |
4 |
|
|
|
|
|
его участников. Данное |
|
|
|
право может представ- |
|
|
|
лять интерес как для |
|
|
|
основных, так и для ми- |
|
|
|
норитарных участников. |
|
|
|
Устав общества и корпо- |
|
|
|
ративный договор могут |
|
|
|
предусматривать запрет |
|
|
|
на выход участника из |
|
|
|
общества |
|
|
9. |
Устав ООО может пред- |
ФЗ «Об АО» не допускает |
ФЗ «Об АО» не допускает |
|
усматривать запрет на от- |
запрет на отчуждение |
запрет на отчуждение |
|
чуждение долей участия в |
акций акционерами |
акций акционерами пу- |
|
уставном капитале обще- |
непубличного акционер- |
бличного акционерного |
|
ства третьим лицам. Это |
ного общества в пользу |
общества в пользу тре- |
|
гарантирует стабильность |
третьих лиц на уровне |
тьих лиц на уровне уста- |
|
состава участников и в |
устава. Такой запрет мо- |
ва. Такой запрет может |
|
целом является привле- |
жет быть введен только |
быть введен только на |
|
кательным для минори- |
на уровне соглашения |
уровне корпоративного |
|
тарных партнеров, в том |
акционеров. |
договора. Также ФЗ «Об |
|
числе при создании СП |
Вместе с тем устав непу- |
АО» не предусматривает |
|
|
бличного акционерного |
возможность установ- |
|
|
общества допускает уста- |
ления в уставе общества |
|
|
новление обязанности |
необходимости получе- |
|
|
акционера, намеренного |
ния согласия других ак- |
|
|
произвести отчужде- |
ционеров на отчуждение |
|
|
ние принадлежащих |
акций третьим лицам. |
|
|
ему акций, получить |
Вместе с тем подобные |
|
|
согласие других акцио- |
положения могут быть |
|
|
неров общества. Данное |
предусмотрены заключа- |
|
|
ограничение не может |
емым в отношении об- |
|
|
устанавливаться на срок, |
щества корпоративным |
|
|
превышающий пять лет |
договором |
|
|
|
|
10. |
Изменение устава тре- |
ФЗ «Об АО» предусма- |
ФЗ «Об АО» предусма- |
|
бует 2/3 голосов всех |
тривает, что для измене- |
тривает, что для измене- |
|
участников общества, |
ния устава непубличного |
ния устава публичного |
|
если большее число го- |
акционерного общества |
акционерного общества |
|
лосов не предусмотрено |
необходимо не менее |
необходимо не менее |
|
уставом |
3/4 голосов акционеров, |
3/4 голосов акционеров, |
|
|
присутствующих на со- |
присутствующих на со- |
|
|
брании. Указанное ква- |
брании. Указанное ква- |
|
|
лифицированное боль- |
лифицированное боль- |
|
|
шинство не может быть |
шинство не может быть |
|
|
снижено положениями |
снижено положениями |
|
|
устава или корпоратив- |
устава или корпоратив- |
|
|
ного договора |
ного договора |
|
|
|
|
86
3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора
1 |
2 |
3 |
4 |
|
|
|
|
11. |
Допуск в общество новых |
Доля акционера непуб |
Доля акционера пуб |
|
участников возможен |
личного акционерного |
личного акционерного |
|
только при получении |
общества, владеющего |
общества, владеющего |
|
согласия всех участни- |
менее чем 25% акций, |
менее чем 25% акций, |
|
ков. Решение об увеличе- |
может быть «размыта» |
может быть «размыта» |
|
нии уставного капитала |
в результате увеличения |
в результате увеличения |
|
принимается 2/3 голосов |
уставного капитала, даже |
уставного капитала, даже |
|
всех участников общест- |
если он голосовал против |
если он голосовал против |
|
ва, но этот порог может |
такого увеличения |
такого увеличения |
|
быть увеличен на уровне |
|
|
|
устава и корпоративного |
|
|
|
договора до 100% голосов |
|
|
|
всех участников обще- |
|
|
|
ства. Таким образом, |
|
|
|
любой миноритарный |
|
|
|
участник СП имеет воз- |
|
|
|
можность заблокировать |
|
|
|
прием новых участни- |
|
|
|
ков / увеличение устав- |
|
|
|
ного капитала |
|
|
12. |
Устав общества и корпо- |
Устав общества и корпо- |
Устав общества и корпо- |
|
ративный договор могут |
ративный договор могут |
ративный договор могут |
|
предусматривать обязан- |
предусматривать обязан- |
предусматривать обязан- |
|
ность участников вно- |
ность участников вно- |
ность участников вно- |
|
сить вклады в имущество |
сить вклады в имущество |
сить вклады в имущество |
|
общества (предоставлять |
общества (предоставлять |
общества (предоставлять |
|
дополнительное финан- |
дополнительное финан- |
дополнительное финан- |
|
сирование) |
сирование) |
сирование) |
13. |
Увеличение уставного |
Проведение процедуры |
Проведение процедуры |
|
капитала общества мо- |
увеличения уставного ка- |
увеличения уставного ка- |
|
жет быть завершено за |
питала требует несколько |
питала требует несколько |
|
1,5–3 недели |
месяцев |
месяцев |
14. |
Титул на доли участия |
Титул на акции непу- |
Титул на акции непу- |
|
в уставном капитале об- |
бличного акционерного |
бличного акционерного |
|
щества подтверждается |
обществ учитывается |
обществ учитывается |
|
нотариусом и учитывает- |
в реестре акционеров |
в реестре акционеров |
|
ся в ЕГРЮЛ |
|
|
15. |
Обязательства по рас- |
Обязательства по рас- |
Значительные обяза- |
|
крытию информации |
крытию информации |
тельства по раскрытию |
|
о деятельности общества |
более обширны, чем |
информации |
|
минимальны. Главным |
в обществе с ограничен- |
|
|
образом они действуют |
ной ответственностью, |
|
|
в случае эмиссии обли- |
но менее обременитель- |
|
|
гаций |
ны по сравнению с пуб- |
|
|
|
личным акционерным |
|
|
|
обществом |
|
|
|
|
|
87
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
1 |
2 |
3 |
4 |
|
|
|
|
16. |
Создание резервного |
ФЗ «Об АО» предусма- |
ФЗ «Об АО» предусма- |
|
фонда не является обяза- |
тривает создание резер- |
тривает создание резер- |
|
тельным |
вного фонда в размере |
вного фонда в размере |
|
|
не менее 5% от суммы |
не менее 5% от суммы |
|
|
уставного капитала об- |
уставного капитала об- |
|
|
щества |
щества |
17. |
Согласование сделок |
Согласование сделок |
Согласование сделок |
|
с долями участия в устав- |
с акциями с антимо- |
с акциями с антимо- |
|
ном капитале ООО с ан- |
нопольными органами |
нопольными органами |
|
тимонопольными орга- |
необходимо (наряду |
необходимо (наряду |
|
нами необходимо (наряду |
с одновременным вы- |
с одновременным вы- |
|
с одновременным вы- |
полнением других кри- |
полнением других кри- |
|
полнением других крите |
териев) при увеличении |
териев) при увеличении |
|
риев) при увеличении |
доли владения акциями |
доли владения акциями |
|
доли участия свыше 1/3 |
свыше 1/4 |
свыше 1/4 |
|
|
|
|
18. |
ФЗ «Об ООО» предус- |
ФЗ «Об АО» допускает |
ГК РФ не допускает |
|
матривает преимущест- |
включение в устав и кор- |
установление преимуще- |
|
венное право участников |
поративный договор |
ственного права в отно- |
|
общества на приобрете- |
положений о преимуще- |
шении акций публичного |
|
ние отчуждаемых други- |
ственном праве приобре- |
акционерного общества |
|
ми участниками общест- |
тения акционерами непу- |
|
|
ва в пользу третьих лиц |
бличного акционерного |
|
|
принадлежащих им долей |
общества принадлежа- |
|
|
участия в уставном капи- |
щих другим акционерам |
|
|
тале. Данное право может |
акций в случае их отчу- |
|
|
быть детализировано по- |
ждения в пользу третьих |
|
|
ложениями устава и кор- |
лиц. Вместе с тем закон |
|
|
поративного договора. |
допускает исключение |
|
|
Исключение применения |
применения преимуще- |
|
|
преимущественного |
ственного права в непу- |
|
|
права в обществе дейст- |
бличном акционерном |
|
|
вующее законодательство |
обществе |
|
|
не допускает |
|
|
19. |
ГК РФ и ФЗ «Об ООО» |
ГК РФ допускает |
ГК РФ не допускает рас- |
|
допускается распреде- |
распределение диви- |
пределение дивидендов |
|
ление дивидендов в об- |
дендов непубличного |
публичного акционерно- |
|
ществе с ограниченной |
акционерного общества |
го общества непропорци- |
|
ответственностью между |
непропорционально |
онально количеству при- |
|
его участниками непро- |
количеству принадлежа- |
надлежащих акционерам |
|
порционально размеру |
щих акционерам акций |
акций общества |
|
принадлежащих им долей |
общества. Соответствую- |
|
|
участия в уставном ка- |
щие положения должны |
|
|
питале общества. Соот- |
быть отражены в уставе |
|
|
ветствующие положения |
(а также могут быть отра- |
|
|
должны быть отражены |
жены в корпоративном |
|
|
в уставе (а также могут |
договоре) |
|
|
|
|
|
88
3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора
1 |
2 |
3 |
4 |
|
|
|
|
|
быть отражены в корпо- |
|
|
|
ративном договоре) |
|
|
|
|
|
|
20. |
Отсутствуют правила об |
Отсутствуют правила об |
ФЗ «Об АО» предусма- |
|
обязательном выкупе |
обязательном выкупе |
тривает специальные |
|
приобретателем долей |
приобретателем акций |
правила приобретения |
|
участия в уставном ка- |
непубличного акционер- |
акций публичного ак- |
|
питале принадлежащих |
ного общества принадле- |
ционерного общества |
|
другим участникам долей |
жащих другим акционе- |
в случае приобретения |
|
участия в уставном капи- |
рам акций |
более 30% акций такого |
|
тале общества |
|
общества |
|
|
|
|
21. |
Информация об участни- |
Информация об акци- |
Информация об ак- |
|
ках общества с ограни- |
онерах непубличного |
ционерах публичного |
|
ченной ответственностью |
акционерного общества |
акционерного общества |
|
отражается в ЕГРЮЛ |
отражается в реестре |
отражается в реестре |
|
и является общедоступ- |
акционеров и по общему |
акционеров и по общему |
|
ной |
правилу не является об- |
правилу не является об- |
|
|
щедоступной |
щедоступной |
|
|
|
|
22. |
ФЗ «Об ООО» предусма- |
Похожее право акционе- |
Не допускается в отно- |
|
тривает, что участники |
ров предусматривается |
шении публичных акцио- |
|
ООО, владеющие не ме- |
ГК РФ для непубличных |
нерных обществ |
|
нее чем 10% долей уча- |
акционерных обществ |
|
|
стия в уставном капитале |
|
|
|
общества, вправе требо- |
|
|
|
вать исключения одного |
|
|
|
из участников из состава |
|
|
|
участников общества. Те- |
|
|
|
оретически такое право |
|
|
|
может стать основанием |
|
|
|
для злоупотреблений, |
|
|
|
например, при возникно- |
|
|
|
вении конфликта между |
|
|
|
отдельными участниками |
|
|
|
|
|
|
23. |
Относительно сложная |
Упрощенная процедура, |
Упрощенная процедура, |
|
процедура отчуждения |
предусматривающая |
предусматривающая |
|
и залога долей участия |
отражение соответствую- |
отражение соответствую- |
|
в уставном капитале об- |
щих операций в реестре |
щих операций в реестре |
|
щества, которая требует |
акционеров общества |
акционеров общества |
|
нотариального заверения |
|
|
|
и соответствующей реги- |
|
|
|
страции в ЕГРЮЛ |
|
|
|
|
|
|
89