экзамен зачет учебный год 2023 / Налоговое право_2014.04.26
.docx26.04.2014 – Налоговое право
Лектор – доц. Щекин Денис Михайлович
Тема: Трансфертное ценообразование
Трансфертное ценообразование (ТЦО, трансфертпрайсинг) - один из центральных способов занижения налоговой базы.
Это можно сделать между связанными компаниями. Завод генерирует убытки, они могут быть перенесены на ближайшие 10 лет.
Трансфертная цена – способ передачи убытка холдингу.
До 2012 года были одни правила (ст. 40 НК), теперь другие. В 2012 году вступили в силу масштабные новые правила трансфертного ценообразования. Теперь это самый сложный институт налогового права!
Причина изменений – бюджетный дефицит.
НК - Раздел 5.1 – ст. 105.1-105.25 – огромные статьи!
НК – Глава 14.1. Взаимозависимые лица. Порядок определения доли участия одной организации в другой организации или физического лица в организации.
Недостатки - Высокое усмотрение правоприменителя… много претензий к юридической технике.
ТЦО – не всегда способ уклонения от уплаты налогов, иногда в холдинге выгодно продать по высокой или низкой цене, это не всегда связано с налогами, иногда просто выгодно.
Есть рекомендации ОЭСР (модельная конвенция об избежание двойного налогообложения) – правила, должны применяться субсидиарно (так сказал Президиум ВАС)!
Институт рыночных цен шире, чем правила ТЦО. Рыночные цены применяются шире, чем правила ТЦО. В некоторых статьях прямо указано, что цена определяется из рыночной цены …
Были случаи (до 2012 года), когда автомобиль генерального директора был продан его жене за копейки. Признали сделку, как сделку между взаимозависимыми… подняли цену. Суд сказал, что правильно применили рыночные цены.
Что сделали бы сейчас? Сейчас бы правила ТЦО применить нельзя бы было… потому, что теперь правила ТЦО применяются только при превышении определенной суммы. А здесь сумма слишком маленькая.
Файлинг прайс-листов - перечень с типичными ценами, с которыми сверяются
По делу ЮКОСа – сделка не по рыночным ценам была признана хищение.
ПП ВАС от 30 июля 2013 года № 62 – об ответственность органов управления организации.
Есть такая практика… по Сколково. Директор купил услуги по рытью котлована. Всё было выполнено. Сменили директора, провели экспертизу, выяснились, что можно было вырыть значительно дешевле. Есть факт завышения цены. К нему предъявили иск по ст. 44 “Об ООО”. Директор выиграл, так как предварительно была проведена экспертиза, которая указала, что цена – рыночная.
В практике лектора были дела, когда с ген. директора удалось взыскать 70 миллионов рублей.
Понятие взаимозависимых лиц.
Определение используется для того, чтобы определись будет ли сделка регулироваться законодательством о ТЦО. Взаимозависимые лица – категория, которая введена в НП для выявление лиц, которые могут оказать влияние на цену влияние.
Если есть дочерняя компания – понятно, что взаимозависимые. Но, в основном ситуации сложнее… и тогда применяется формальный и материальный критерий:
Формальный тест.
По деле прямого и косвенного (через цепочку компаний) участия свыше 25%.
Но, мы знаем, что можно иметь в компании 5%, но при этом влиять на принятие решений (корпоративные соглашения) – тоже будут взаимозависимыми.
Есть еще тест по физическому родству.
Материальный.
По НК – подпадает практически любая аффелированность (смотрится на “экономический результат деятельности”) – п. 7 ст. 105.1 НК.
КОНТРОЛИРУЕМЫЕ СДЕЛКИ
Статья - 105.14 НК. Написано сумбурно.
1 основание для контроля за ценами
Минимальная сумма сделки, с которой начинается контроль:
- С иностранными взаимозависимыми лицами – сделки контролируются уже с 1 рубля (за год)!
- С российскими взаимозависимыми лицами – сделки контролируются с 1 млрд. рублей (за год)!
Есть концепция агрегирования… то есть, в любую сторону. Мы суммируем сделки, которые идут в разные стороны… превысили миллиард – правило ТЦО.
П. 9 ст. 105.14 – если налоговый орган (центральный аппарат ФНС) увидит, что цена занижена, он может контролируемость по ценовому порогу рассчитать по рыночным ценам.
Правило о ТЦО применяется ко всем участникам такой сделки… и к тем, кто за дешево продал, и к тем, кто за дорого купил …
2 основание для контроля за ценами.
В ст. 105.14 – доктрина “сделок по шагам”, когда отбрасываются звенья, которые не несут существенной экономической нагрузки (когда между сторонами сделки создаются посредники, третьи лица)!
3 основание для контроля за ценами.
Сделки со специальными субъектами.
Например, если применяется специальный налоговый режим – контролируются уже со 100 млн. руб.
Идея в том, чтобы мы не выводили на низконалоговую компанию свои сделки.
4 основание для контроля за ценами.
Во всех разобранных случаях, это сделки между взаимозависимыми лицами (внутри холдинга, свыше миллиарда), но, есть категории сделок, когда мы отбрасываем критерий взаимозависимости!
Это не очень соответствует международным стандартам.
Речь идет о сделках, в области внешней торговли биржевыми товарами (нефть, нефтепродукты драгоценные метали). Только эти статьи российского экспорта – подлежат специальному контролю.
Например, экспорт леса – нет (нужна взаимозависимость).
Как мы видим, газ – не подпадает...
5 основание для контроля за ценами.
Сделки с лицами в офшорный юрисдикциях – с 60 млн. рублей.
ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ ПРАВИЛ ПО ТЦО:
К консолидированной группе налогоплательщиков (КГН) правила о ТЦО не распространяются!
Если всё происходит внутри одного субъекта РФ (смысла регулировать нет, всё равно всё попадает в один бюджет).
Путем применения договоров комиссии (агентирования)!
Это когда нефтяная компания заключает договор комиссии с другим юрлицом, который по договору комиссии продает нефть (которая в собственности нефтяной компании) потребителям … получается, что нефтяная компания заключаем сделки купли-продажи с независимыми контрагентами (конечными потребителями).
БРЕМЯ ДОКАЗЫВАНИЯ.
Бремя доказывания, что цена не рыночная:
Закрепляется презумпция рыночных цен (п. 3 ст. 105.3 НК)
Фактически бремя доказывания – на налогоплательщике.
Фактически – бремя доказывания на обеих сторонах.
Нужна документация, обосновывающая применение цен. Обоснование “как оно на рынке” …
Постановление Президиума ВАС по делу ЗАО “Серебро Магадан” от 2012 года (№ 17713/11).
Применяется критерий разумности. ЗАО “Серебро Магадан” – продавали серебро в Лондон, по цене в полтора раза ниже, чем в России. Но, суд им не поверил … цена занижена, надо доплатить налоги.
Если у нас сделка контролируется по ТЦО – обязанность уведомления в налоговый орган.
На 2012 год – несколько сотен тысяч уведомлений. Есть специализированный отдел ФНС (около 30 чел.).
ФУНКЦИОНАЛЬНЫЙ АНАЛИЗ
С точки зрения применения рыночных цен – законодательство требует учета особенностей сделок.
В некоторых случаях, действительно, товар может продаваться дешевле… это надо учитывать в так называемом “функциональном анализе”. Но, многие придумали, что через функциональный анализ можно использовать в своих интересах … В сделку записываются такие условия, что потом сослаться к функциональному анализу.
МЕТОДЫ ОПРЕДЕЛЕНИЯ РЫНОЧНЫХ ЦЕН:
[лектор не будет спрашивать их описания на зачете]
Метод сопоставления рыночных цен (информационный) (ст. 105.9).
Мы должны взять рыночную цену, в аналогичной сделке, но между не взаимозависимыми лицами.
Проблема в том, когда это не биржевой товар… трубы. Цена – тайна.
Метод хороший, но применяется редко… информации мало (в основном – котировки, статистика).
Как всё это сделается: делается подборка сделок, выбрасываются самые крупные и самые низкие цены – то, что в середине – рыночный интервал – если цена вписывается – значит цена рыночная.
Метод цены последующей реализации.
Используется при перепродаже товара. Надо смотреть, за сколько купил, а за сколько потом продал …
Затратный метод.
Работает для работ и услуг. Считается рентабельность… например, услуга по мытью полов. Подход такой – берется затратная часть компании (за что они платят), берется рентабельность в этой отрасли …
Метод сопоставимой рентабельности (ст. 105.12).
Самый рабочий, самый применяемый метод
Получение заключения оценщика (применяется редко). Берется бухгалтерская отчетность других компаний.
Метод распределения прибыли (спит-профита).
Жульнический метод. Берется прибыль одной сделки и прибыль другой сделке, потом всё суммируется, и потом эта прибыть как-то расщепляется между компаниями. Очень субъективный метод, лектор не припомнит, чтобы у нас применялся… в основном – за рубежом.
Получение заключения оценщика.
Можно заключить договор о ценообразовании с ФНС.
Было заключено мало таких соглашений – Роснефть, Газпром нефть.