Экзамен зачет учебный год 2023 / mchp_test
.docx1 вариант:
Основные подходы к решению коллизионной проблемы
«Разрешить коллизионную проблему» - разрешить коллизию правовых систем различных государств и определить, право какого государства должно регулировать отношения.
Коллизионная проблема может быть разрешена различными способами (в традиционной литературе их называют «методами», однако это не совсем верно)
коллизионный метод
- Формирование особых критериев для избрания судом той или иной правовой системы
- Коллизионные нормы указывают, нормами какого права отношения подлежат регулированию. Коллизионная норма не отвечает сама на вопрос о правах и обязанностях сторон, содержит лишь критерии нахождения нужной нормы.
Есть два вида коллизионных норм:
внутренние национальные коллизионные нормы. Они могут существенно отличаться друг от друга в различных государствах. Ситуацию, когда можно выбрать суд, который будет применять свою коллизионную норму, и результат может быть совсем иной – называют forum shopping (где forum означает суд)
унифицированные коллизионные нормы. Примером является Конвенция 1986 года «О праве, применимом к договорами международной купли-продажи» (не вступила в силу). Она фиксировала общее правило о применении права продавца, однако содержала и ряд исключений.
До конца 19-начала 20 веков преобладала точка зрения, что коллизионными нормами способы и исчерпываются.
Метод материальной унификации.
Государство путём заключения международных договоров вырабатывает единые по содержанию нормы частного права. Этим сама проблемы коллизии снимается.
Венская Конвенция «о договорах международной купли-продажи товаров» 1980 года. Её применение означает, что по вопросам, прямо ею урегулированным, коллизионные нормы искать не нужно.
П. 3 ст. 1186 ГК РФ гласит: если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению, то использование коллизионных норм исключается.
Преимущества 2 способа решения коллизионной проблемы таковы:
нет проблемы forum shopping (по идее, решение вне зависимости от выбора суда будет одинаковым)
коллизионные нормы отсылают к внутреннему частному праву, которое изначально не предназначено для регулирования трансграничных отношений.
гораздо большая определённость для участников правоотношений: заранее известно какое право будет применяться, а значит заранее можно предположить результат.
Некоторые отрасли различных государств очень трудно поддаются унификации (например, наследственное, семейное право). Даже и в тех областях, которые в значительной степени унифицированы, коллизионный метод будет сохранять универсальное субсидиарное значение: сохраняются пробелы унифицированного права, к тому же нет международного договора, участником которого являлись бы все государства мира.
3. Метод прямого внутринационального регулирования (В литературе его существование подвергается сомнению).
Норма специально должна регулировать отношения с иностранным элементом. Эти нормы должны быть сформулированы государством в своё национальном законодательстве.
П.3 ст. 162 ГК – обязательное требование письменной формы внешнеэкономической сделки.
Ограничения для приобретения иностранцами земельных участков.
Проблема обратной отсылки
Дело Форго - если, допустим, складывается ситуация, что право каждой из двух стран отсылает к праву другой страны, то непонятно, какое из этих двух прав применять.
Неправильно подвергать сомнению квалификацию самого законодателя (который создавал эти коллизионные нормы)
Обратная отсылка не обязательно будет окончанием этого спора. Ведь если отсылка отсылает и к коллизионному праву, то и обратная отсылка к нему отсылает, а значит дело будет ходить «челноком».
В разнонаправленном подходе не определяется мнение иностранного законодателя, а действие обратной отсылки в эту логику не вписывается.
Разные страны по разному решают вопрос обратной отсылки)
Разграничение сверхимперативных и императивных норм
Идея:
Не все частноправовые нормы должны подчиняться общим правила коллизионных норм. Особо важные нормы должны применяться непосредственно.
Нельзя считать любые императивные нормы сверхимперативными.
Ст. 1192 содержит 2 критерия отнесения их к таковым:
в силу прямого указания закона (но других примеров кроме КТМ нет)
таковой может быть признана норма ввиду её особого значения в том числе для охраняемых прав и интересов участников гражданского правоотношения.
- Например, исковая давность не распространяется на иски о возмещении вреда жизни и здоровью.
Подходы: 1) В германской семье. Норму оцениваем какую цель преследовал законодатель. Обычная имп гп норма для защиты отдельного субъекта частного права (защита слабой стороны, миноритариев, запрет заведомо несправедливых условий). Сверхимперативные – на защиту публ интереса (санкции против лиц опр гос-в, запреты в антимонопольном зак-ве). У нас в учебниках обычно в качестве примера – обязательная форма внешнеторговые сделки, но с 2013 эта норма не действует. Попытки провести границу между частным и публичным правом – это все бесполезно. Немцы смотрят на непосредственную цель первого уровня при издании, а не рассуждаем о том, к чему потом приведет нарушение. 2005 Верховный суд Германии. Немец заключает кредитный договор с швейцарским банком. Швейцарское право – применимое право, противоречило немецкому закону о потребительском кредитовании. Немецкий суд. ВС сказал, что потреб закон не применяется: в соотв с позицией суда ВС – только если предписание направлено не только на выравнивание сторон договора и их защиту, а и еще и публичным общественным интересам. Потреб кредит защищает отд потребителей. То, что как в соц государстве можно говорить о гос защите потребителя не меняет ситуацию. Это побочный эффект, которые защищают частные интересы. Такой защиты недостаточно для применения ст о сверхимперативных нормах. 2) Расширительный подход (романская система) Нет четкого критерия, а нужно каждый раз оценивать значение нормы для правовой системы. ECJ Ingma 8198. Был заключен агентский договор: принципал – американец, калифорния, агент – английская компания. Применимое право – калифорния. На неопределенный срок. Потом расторгнут по немотивированному уведомлению принципала. По право калифорнии все ок. В ЕС есть директива, защищающая коммерческих агентов - при немотивированном отказе, нужно платить агенту компенсацию. Спор в англ суде. Суд запросил мнение Евр суда.
Пророгационные и дерогационные соглашения
Соглашения о передаче всех споров на разрешение в государственный суд - пророгационное соглашение.
Соглашение об исключении определенных споров из подсудности государственных судов - дерогационное соглашение.
2 вариант:
Форум шоппинг
Хромающие отношения
Проблема квалификации и как решается в российском праве
Побочные вопросы в договорном статуте (перечислить)