7 Вопрос по технике применения – Публичный порядок.

Установили коллизионную норму, выбрали право, установили содержание.

Иностранное право может быть “не такое”. Либо, наоборот, в российском праве есть какие-то нормы, которые мы бы хотели применить к спору, независимо от иностранного права.

Все подобные вещи – концепция публичного порядка.

Два вида ПП:

- Внутренний (публичный порядок российского внутреннего права) - 169 – основания для недействительности сделки – противоречие основам правопорядка и нравственности. Это для внутреннего права.

- Внешний – мы не ничтожим сделку, а поступаем иначе. Два подхода:

А) Позитивный публичный порядок.

- применение супер-императивных нормы стороны суда (lex fori)

- применение супер-императивных норм иностранного государства.

Б) Негативный публичный порядок.

- неприменение норм иностранного права, если они противоречат публичному порядку

- отказ от приведение в исполнение судебного или арбитражного решения, если его приведение в исполнение будет противоречить публичному порядку.

Итак, два вида внешнего публичного порядка.

И 169 говорит об основах правопорядках, и 1193, 1192 говорит о похожих вещах.

Признание сделки ничтожной по 169, не всегда дотягивает до целей неприменения иностранного права.

По 169 – ПП ВАС 2008 апреля № 22.

Но, помнить, что ст. 169 поменяли. ПП – несколько более жестко чем практика сейчас.

Бывают ситуации, когда сделка ничтожна когда противоречит публичному порядке – оборот оружия, поддельных документов – ничтожна по ст. 169 ГК. Это не значит, что можно все так же мы будем считать для целей МЧП. Важно помнить, что здесь уже отношения осложненные иностранным элементов.

Раздел 6 не говорят, что такое публичный правопорядок - этого сделать нельзя.

В сфере МЧП есть судебный акт публичный правопорядок – Информационное письмо 26.02.2013 г. № 156 - обзор рассмотрения АС дел о публичном правопорядке как основании отказа в исполнении решения.

Позитивный публичный порядок - сверхимперативные нормы своего государства - ст. 1192. Доктринальный термин. Термин императивные нормы, которые в силу своего значения... На уровне психологическом расширяло понятие сверхимперативных норм. В изменениях к разделу 6 термин императивные нормы дополнен словами "императивные нормы непосредственного применения". Потому что они применяются вне зависимости от применения иностранного права. Довеском к иностранному регулированию идут еще нормы - поэтому и "позитивный публичный порядок".

Те нормы, в которых самих это указано, либо если вследствие их особого значения в том числе для обеспечения прав и интересов участников оборота их необходимо применять независимо от иностранного права. Оценочный критерий здесь абсолютно.

"Сверхимперативные нормы" и "нормы непосредственного применения" - в РФ.

В Германии - "вторгающиеся нормы".

В Голландии - "приоритетные нормы".

По логике определение дать нельзя, заранее задумано как каучуковая норма.

Регламент Рим I - Регламент ЕС по КН по договорным обязательствам. (Рим II - внедоговорным).

Нормы учет которых имеет особо важное значение для обеспечения публичных интересов государства таких как функционирование его социальной и политической системы.

Российский судья у нас смотрит на нормы особого значения такие.

Ст. 34 - вводного закона к ГГУ.

Супер-императивные нормы - как коллизионные, так и материальные.

Нормы императивного коллизионного права претендуют на то, чтобы быть сверхимперативным фактически. Проходя, через призму Главы 6 ГК РФ дальше чем через КН не пойдем - к недвижимости на территории РФ применяется право РФ например.

Коллизионные нормы можно сверх-императивными некоторые считать. Но более концепция заточена под сверхимперативные нормы материального права.

Ст. 414 Кодекса Торгового Мореплавания. Применение не может устранять ответственности за вред причиненного жизни и здоровью пассажира. просрочку доставки, порчи груза.

Вторая группа – супер-императивные нормы иностранного государства - тоже статья 1192, пункт 2.

Менее напряженная ситуация для судьи.

Договор регулируется английским правом, между немецким и японским предпринимателем. А в японском праве есть супер-императивные нормы приоритетно к английскому праву.

Пункт 2 сформулирован либеральнее - суд не должен применить, а может применить супер-императивные нормы.

- тесная связь с государством

- тесная связь с правоотношением

- характер и назначение нормы

- последствия применения или неприменения

Рим I - еще либеральнее - учитывается право стороны, в котором должно было исполняться обязательства, и если неучет сделает исполнение неправомерным.

Супер-императивные нормы - вопрос тот еще. Доктрина пыталась ориентиры дать и разъехалась между романскими странами и германскими.

Романские страны - более широкий охват, большее количество норм пытается признать, как публичные так и частноправовые нормы. Нормы частного права, императивные нормы частного права.

ЕС Ингмар против Итона - принципал США и агент из Англии - договор агентский по праву штата Калифорнии. Нет защиты дополнительной агента в Калифорнии. Агент ссылался на Директиву 1986 года по агентским договорам. Суд сказал, что есть супер-императивные нормы в Директиве, которые защищают агента, они приоритетно применяются, защищают слабую сторону договора.

Германский подход – супер-императивная норма может быть только нормой публичного правопорядка. Защита публичного интереса государства, сюда антимонопольные, валютные вещи.

Решение ВС ФРГ по кредитному договору 2005 года. Договор потребительского кредитования с швейцарским банком.

Швейцарское право меньше защиты потребителю дает.

До ВС ФРГ дошел. Супер-императивная норма. Нет, у них сверхимперативная норма - не защита конкретной стороны в договоре, никакой сверх-императивной нормы не привешиваем. В ФРГ в случае сомнений по общему правилу презюмируется несуперимперативность нормы.

Мы скорее к романской доктрине относимся.

Негативный правопорядок публичный - неприменение норм иностранного права.