6. Нормативные правовые акты. Судебная практика

1. ГК РФ, Глава 28.

2. Федеральный закон от 06.04.2011 г. №63-ФЗ «Об электронной подписи» // Российская газета. 2011. №75. 8 апреля.

3. Положение о поставках товаров народного потребления. Утв. пост. СМ СССР от 25.07.88 № 888.

4. Обзор практики решения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров. Приложение к информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 05.05.97 № 14.

5. О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. Пост. Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.96 № 6/8.

6. ЮНСИТРАЛ. Типовой закон об электронной торговле и руководство по принятию. Нью-Йорк, 1996.

7. Литература

1. Балабанов И.Т. Электронная коммерция. СПб., 2001.

2. Вахнин И.Г. Техника договорной работы. М., 2008.

3. Дудко А.Г. Долгосрочный договор как особое правовое средство // Коммерческое право. 2008. № 1.

4. Единообразный торговый кодекс США. 2004 //Коммерческое право. № 1(2). 2008. С. 145 – 276.

5. Карев Я.А. Электронные документы и сообщения в коммерческом обороте: правовое регулирование. М.: Статут, 2006. С. 42 – 240.

6. Контрактное право. Мировая практика. В 3-х томах. Т.1: Сделки / Под ред. Г. В. Петровой. М., 1992. С. 15-90, 151-222; Т. 2: Компании / Под ред. Г. В. Петровой. М., 1992. С. 133-137.

7. Косовец А.А. Правовой режим электронного документа // Вестник МГУ. Серия 11 «Право». № 5. 1997.

8. Панкратов Ф.Г., Серегина Т.К. Коммерческая деятельность: Учебник. М., 1996. С. 126-138.

9. Пугинский Б.И. Теория и практика договорного регулирования. М., 2008.

10. Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. М., 2009.

11. Портал Фонд знаний "Ломоносов" www.lomonosov-fund.ru/.../encyclopedia:0125048:article. Энциклопедия. Северин Виталий Андреевич. Категория «Информационное право». Юридические науки.

12. Сборник договоров: Сост. А.Н. Долженко, А. М. Кожевников и др. М., 2003. С. 8, 15-19, 20-23, 80-141, 319-335, 377-382, 483-493, 535-553, 657-660.

13. Разу М.Л., Цветков И.В. Договорная работа: организация, технология, управление. М., 2005.

14. Рассолов И.М. Правовое регулирование электронной коммерции //Коммерческое право. № 1. 2007.

15. Северин В.А. Правовая защита информации в коммерческих организациях. Учебное пособие для вузов /Под ред. Б.И. Пугинского. М.,2009.

16. Цветков И.В. Договор – главное правовое средство регулирования рыночных отношений //Коммерческое право. № 1(2). 2008.

Раздел 7 изменение условий и расторжение договоров

1. Методические указания

Субъектам коммерческого права в процессе своего функционирования при изменении хозяйственной ситуации нередко приходится решать сложные вопросы, связанные с изменением условий или досрочным расторжением ранее заключенных договоров. В основе принятия таких решений лежат происшедшие изменения в хозяйственной ситуации организации, которые связаны с необходимостью:

1. защиты сторонами своих законных прав и интересов во взаимоотношениях с органами государственной власти и местного самоуправления, партнерами и конкурентами (социально-политические сдвиги и изменение спроса, инфляция, девальвация, спад на товарных рынках, изменение налогов и др.);

2. повышения конкурентоспособности поставляемых товаров за счет внедрения технических и технологических новшеств в производство (появление новых покупателей и поставщиков);

3. развития кооперированных связей и недопущения зависимости от недобросовестных конкурентов и партнеров (изменение транспортных, финансовых и других условий взаимоотношений с покупателями и поставщиками);

4. создания благоприятной рыночной конъюнктуры и роста прибылей за счет эффективного использования деловой информации в рекламной и инвестиционной деятельности при осуществлении актов купли-продажи, что связано с появлением более выгодных для организации предложений.

Студентам следует иметь в виду, что любое изменение и расторжение договора всегда обусловлено определенными причинами, ведущими к нарушениям условий стабильного функционирования коммерческой организации. В современный период организации вынуждены адаптироваться к условиям политической и социально-экономической нестабильности с учетом мирового финансового кризиса и вести поиск адекватных решений сложнейших проблем снижения внешних и внутренних угроз своему функционированию. Поэтому важно проанализировать динамику изменения и расторжения договоров купли-продажи в случае утери организацией своей ниши на рынке товара, изменения условий кредитования в зависимости от ставки рефинансирования, применяемой Центральным Банком России, высоких издержек производства, ведущих к потере конкурентоспособности и другие факторы внешнего и внутреннего характера, которые оказывают отрицательное влияние на нормальный процесс воспроизводства и получения прибыли.

Сказанное не нужно, конечно, воспринимать в том смысле, что если исполнение договора становится для кого-то из его участников невыгодным, то по одной только этой причине договор может быть односторонним образом расторгнут или изменен. Ни в коем случае. Договор – он на то и договор, что его необходимо исполнять всегда, а не только тогда, когда это «выгодно». При иной логике вообще незачем было бы о чем-либо договариваться, поскольку то, что выгодно, любой коммерсант сделал бы для себя и без особой о том договоренности. Необходимо помнить, что невыгодность договора для одной стороны как правило означает его же чрезвычайную выгодность (прибыльность) для другого его контрагента, который, конечно же, не упустит подвернувшейся ему возможности извлечения нежданных дополнительных преимуществ из собственного положения. Иными словами, очевидно, что своего согласия на изменение или расторжение договора коммерсант в подобной ситуации скорее всего не даст. Да, возможно, конечно, что он контрагент войдет в положение и согласится изменить условия договора, либо расторгнуть его – прекрасно! – но это уже будет вопрос об умении вести переговоры, а не о праве. Если же не согласится, то каких-либо правовых средств заставить его изменить или расторгнуть сделавшийся убыточным для контрагента договор, которые могли бы быть использованы в качестве общего правила, не существует.

В настоящем разделе пойдет речь о случаях изменения и расторжения договора (а) по соглашению сторон и (б) в судебном порядке по требованию одной из сторон и (в) в одностороннем порядке без участия суда. Две последних категории случаев могут применяться только тогда, когда это прямо допустил закон (см., напр., ст. 450, 451 ГК РФ), а в отношениях между предпринимателями (см. ст. 310 ГК) еще и договор.

Информационное обеспечение процесса изменения и расторжения договоров. Для принятия решения об изменении или расторжении договора стороны должны обладать необходимой информацией и решимостью совершить такие действия. Обоснованное решение в пользу изменения или расторжения договора принимается организацией на основе результатов анализа внешней среды, в которой приходится ей работать по продвижению товаров на рынке. (гиперссылка на РАЗДЕЛ 6 ПОНЯТИЕ, ВИДЫ И ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ)

Правовое регулирование, способы и порядок изменения и расторжения торговых договоров. В доктрине коммерческого права подчеркивается, что следует различать одностороннее, двухстороннее и судебное изменение и расторжение договора с учетом специфики субъектов коммерческого права и объектов торгового оборота, применительно к классификации торговых договоров. Тем более что по данной проблематике накоплен богатый опыт в судебно-арбитражной практике, подтверждающий наличие особенностей изменения и расторжения торговых договоров. Поэтому студентам необходимо проанализировать известные в гражданском праве способы и порядок изменения и расторжения договоров с учетом особенностей договорных связей в торговом обороте. При этом следует исходить из того, что требования, предъявляемые к форме договора, касаются, по общему правилу, также и соглашений об изменении и расторжении заключенных договоров (п. 1 ст. 452 ГК). Иное может быть предусмотрено законом или договором. Кроме того, законодательство ничего не говорит о той форме, в которую должны облекаться акты одностороннего отказа от договоров – следовательно, таковые вполне могут быть совершены устно и, более того, конклюдентными действиями, а в некоторых случаях и обыкновенным молчанием (бездействием). Следует помнить и о том, что несоблюдение простой письменной формы сделки – а именно в ней и заключается практически 100% всех торговых договоров – не влечет ее недействительности (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Следовательно, в принципе нет ничего невозможного в том, чтобы в установленном законом или договором случае устно (!) отказаться от письменного (!) договора.

Важно выяснить, как соотносятся используемые в торговом обороте ускоренные способы заключения договора, и указанные в ГК РФ общие способы и порядок изменения и расторжения договора. Анализ этих вопросов потребует обращения к модельному законодательству и иным правовым инициативам международных организаций, к зарубежным национальным правовым системам. В частности, в американском праве установлены определенные процедуры, регулирующие порядок изменения и расторжения договоров (см. § 2-209, § 2-309, § 2-510 Единообразного торгового кодекса США), которые необходимо знать субъектам внешнеторговой деятельности.

Для уяснения этих вопросов следует выделить узловые положения, характеризующие способы и порядок изменения и расторжения договоров, принятые в российском коммерческом праве.

Законом предусматривается некоторое число случаев, когда та или иная сторона договора наделяется. При изучении данного раздела студенту следует иметь в виду, что по общему правилу, изменение или расторжение договора осуществляется а) по соглашению сторон или б) в судебном порядке. Односторонний отказ от торгового договора или одностороннее изменение его условий являются исключением из общего правила. Они возможны только в случаях, прямо предусмотренных законом или самим договором.

Возможностью одностороннего отступления от его условий. Так, ст. 328 и 405 ГК РФ предусматривают общее для всех видов договоров право на односторонний отказ от договора при просрочке исполнения обязательств другой стороной, если лицо утратило интерес к договору. В силу п.1 ст. 782 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Законодательство о торговых договорах предусматривает возможность одностороннего отказа или изменения условий договора по конкретным основаниям. Например, ст. 523 ГК РФ предусматривает основания для одностороннего отказа от исполнения договора поставки как поставщиком, так и покупателем. Ряд оснований для отказа от договора купли-продажи указаны в ст. 487 и 488 ГК РФ.

Студентам следует изучить основные законодательные основания одностороннего отступления от торговых договоров.

Возможность одностороннего отказа от договора может проистекать из существа договора и из обычаев делового оборота. Таково, например, право поклажедателя во всякое время отказаться от договора хранения и взять от хранителя переданные ему товары. Студент должен изучить наиболее часто встречающиеся в коммерческой практике основания одностороннего отступления от торговых договоров, проистекающие из обычаев делового оборота.

Студент должен знать, что порядок расторжения или изменения договора вследствие одностороннего отказа сводится к необходимости направления управомоченной стороной своему контрагенту письменного уведомления об отказе от договора. С целью предупредить возникновение спора о моменте, начиная с которого договор считается измененным или расторгнутым, в уведомлении весьма желательно этот момент указать. В отсутствие такого указания следует, очевидно, воспользоваться правилами п. 2 ст. 314 ГК РФ, примененными по аналогии, т.е. считать договор расторгнутым по прошествии разумного срока со дня получения контрагентом уведомления, определив его сообразно существу отношений и обстоятельствам конкретного дела. Данное уведомление должно быть своевременно доведено до другой стороны посредством почтовой, телеграфной и иной связи, позволяющей установить, что документ исходит от стороны, отказавшейся от договора.

Расторжение или изменение договора по взаимному согласию как по своему существу, так и с точки зрения процедуры равнозначно заключению нового договора, направленного на отмену действия или на изменение условий прежнего. Соответственно, к такому процессу полностью применимо все то, что касается заключения договора.

Расторжение или изменение договора по взаимному согласию сторон оформляется:

1) подписанием составленного сторонами документа в виде дополнительного соглашения или протокола к договору;

2) обменом письмами, телеграммами или иными документами, подписанными уполномоченными представителями сторон.

Договор считается измененным или расторгнутым с момента заключения соответствующего соглашения. Однако стороны могут в самом соглашении установить иной срок для изменения или прекращения договора.

Судебный порядок изменения или расторжения договора применяется в тех случаях, когда контрагент не дает согласия на соответствующее изменение (расторжение) либо уклоняется от ответа на предложение об изменении (расторжении) договора, но при этом у другой стороны существуют основания требовать такого расторжения. По общему правилу к числу таких оснований относятся (1) существенное нарушение договора и (2) существенное изменение обстоятельств.

При обращении к судебному порядку изменения (расторжения) договора предварительно должна быть исполнена досудебная процедура урегулирования спора, которая выражается в необходимости направления заинтересованной стороной контрагенту письменного предложения об изменении (расторжении) договора. Другая сторона обязана дать ответ в 30-дневный срок, установленный ст. 452 ГК РФ, если иной срок для ответа не указан в самом предложении. Только после получения отказа или непоступлении ответа в установленный срок заинтересованная сторона вправе обратиться в арбитражный суд с иском об изменении или расторжении договора.

Судебное изменение или расторжение договора возможны в двух основных следующих группах случаев:

1) при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным согласно ст. 450 ГК РФ признается нарушение, вследствие которого потерпевшая сторона в значительной мере лишается возможности дохода от сделки. Сложившаяся судебная практика исходит из того, что значительной признается потеря 50 и больше процентов возможного дохода;

2) при существенном изменении обстоятельств после заключения договора. Заявитель обязан доказать новизну неблагоприятных обстоятельств, появление их после договора, существенный характер таких обстоятельств, необходимость корректировки договора с учетом происшедших изменений. Изменение договора по этому основанию допускается в исключительных случаях.

Возможны, впрочем, и иные случаи расторжения договора судом по требованию одной из сторон, а именно:

1) случаи, предусмотренные договором;

2) случаи, предусмотренные иными – специальными нормами законодательства.

Примерами последних могут служить нормы:

1) п. 2 ст. 428 ГК РФ, когда присоединившаяся к договору сторона вправе требовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит законодательству и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение договорных обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора;

2) п. 2 ст. 60 ГК РФ, согласно которому в случае реорганизации юридического лица, в какой бы форме она ни осуществлялась, кредитор юридического лица вправе потребовать досрочного прекращения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо; если это обязательство имеет договорное происхождение, то с его досрочным прекращением как правило прекращает действие и установивший его договор.

При изменении или расторжении договора в судебном порядке в силу ст. 453 ГК РФ договор считается измененным или прекращенным с момента вступления в законную силу решения суда.

В соответствии с п. 4 ст. 453 ГК РФ стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено до момента изменения или расторжения договора любым из вышеперечисленных способов.