Доклад Амиров
.docxЗаключение, изменение и расторжение международных коммерческих сделок
Принципами заключения международных коммерческих сделок являются принцип свободы договора, принцип автономии воли сторон, принцип добросовестности, честности, разумности и справедливости, принцип следования обычаям и деловой практике.
Свобода договора проявляется в праве сторон свободно решать вопрос вступления в договор и определять его содержание. Этот принцип является основополагающим в Принципах УНИДРУА. Принципы европейского договорного права так же, как и Принципы УНИДРУА, закрепляют правило о свободе договора, однако определяют пределы такой свободы в виде:
1) соблюдения добросовестности и честной деловой практики; 2) соблюдения императивных норм, предусмотренных Принципами.
Хотя все правопорядки закрепляют принцип свободы договора, недействительным признается договор, если он противоречит законам добрым нравам или публичному порядку[1].
Принцип автономии воли сторон заключается в том, что стороны международного коммерческого договора имеют неограниченную свободу в выборе применимого права (возможность выбора «закона контракта»). Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки с точки зрения требований к ее форме, с момента заключения договора. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей (ст. 1210 ГК РФ).
Принцип автономии воли сторон ограничен в том случае, если применению подлежат императивные нормы страны (п. 5 ст. 1210 ГК РФ). Речь идет о специальной привязке безусловно применимых императивных норм.
При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (ст. 1211 ГК РФ).
Принцип соблюдения добросовестности, разумности действий и справедливости при заключении договора закреплен в различных международных документах. Принципы УНИДРУА предусматривают, что «каждая сторона обязана действовать в соответствии с принятыми в практике международной торговли добросовестностью и честной деловой практикой».
Соблюдение этих принципов является обязанностью сторон договора, и они не вправе исключить или ограничить эту обязанность (ст. 1.7). Аналогичные положения закреплены и в Принципах европейского договорного права.
Принцип добросовестности и разумности действий закреплен в Венской конвенции о договорах международной купли- продажи товаров 1980 г. Понятие «добросовестность» означает, в частности, осуществление своих прав без нарушения охраняемых законом интересов и прав других лиц; соблюдение правил деловой этики; предоставление партнеру по контракту достоверной информации о товаре, являющемся предметом сделки, поставщике и иных сведений.
Принцип торгового обычая и честной деловой практики закреплен всеми национальными правопорядками и отражен в международном торговом праве. Так, Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров понимает под торговым обычаем такое правило, о котором стороны договора знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли.
При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или к его заключению обычая. Согласно Венской конвенции стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях.
Аналогичные положения содержатся в Принципах УНИДРУА. Они предусматривают, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях. Кроме того, стороны связаны обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается в международной торговле сторонами в соответствующей области торговли. Исключением из применения такого обычая является лишь неразумность его применения (ст. 1.8). Пункт 11 ст. 1211 ГК РФ предусматривает следующее: «Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев, обозначаемых соответствующими торговыми терминами».
Способы заключения международной коммерческой сделки. Международные коммерческие сделки заключаются на основании оферты и ее акцепта; на основании типового контракта; на основании стандартных условий; на торгах.
Заключению договора, как правило, предшествует этап переговоров. Принципы международных коммерческих договоров закрепляют свободу сторон вести переговоры, а недостижение согласия не может повлечь ответственность ни для одной из сторон. Вместе с тем вступление в переговоры налагает на стороны ряд обязанностей. Прежде всего, это общая обязанность, основанная на добросовестности и честной деловой практики, охватывающая весь договорный процесс. Принципы УНИДРУА устанавливают ответственность за недобросовестное ведение переговоров. Недобросовестным, в частности, является вступление стороны в переговоры или их продолжение при отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Но и прекращение переговоров тоже может быть расценено как недобросовестное поведение, например, когда другая сторона уже понесла значительные расходы в связи с подготовкой к будущему договору. Согласно ст. 2.15 Принципов виновная сторона ответственна за потери, причиненные другой стороне.
В процессе переговоров стороне может быть передана информация конфиденциального характера, которая не подлежит разглашению третьим лицам. Обязанность сохранить такие сведения в тайне, а также не использовать их ненадлежащим образом для собственных целей существует независимо оттого, заключен договор или нет. Такое правило сформулировано в ст. 2.16 Принципов УНИДРУА. Нарушение этой обязанности влечет право потерпевшей стороны требовать выплаты компенсации, основанной на выгоде, полученной другой стороной. При этом возмещение следует и в том случае, если потерпевшая сторона не понесла никакого ущерба.
Оферта и акцепт. Принципы УНИДРУА определяют, что договор может быть заключен путем акцепта оферты либо в результате поведения сторон, достаточно свидетельствующего о соглашении. Предложение о заключении договора будет являться офертой, если оно достаточно определено и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта. Иными словами, оферта должна отвечать следующим требованиям: 1) определенность адресата; 2) достаточная определенность содержания; 3) выражение намерения оферента считать себя связанным в случае акцепта. Такие требования к оферте определены в Венской конвенции о договорах международной купли-продажи, а также в Принципах УНИДРУА и Принципах европейского договорного права[2].
От оферты следует отличать объявления, рекламу и иную информацию, направляемую неопределенному кругу лиц или конкретным лицам. Венская конвенция рассматривает предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, лишь как приглашение делать оферты, если только иное прямо не указано лицом, сделавшим такое предложение.
Согласно Венской конвенции, а также Принципам УНИДРУА пока договор не заключен, оферта может быть отозвана оферентом, если сообщение от отзыве будет получено адресатом оферты до отправления им акцепта. Однако оферта не может быть отозвана в следующих случаях: если в оферте указывается путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является безотзывной; если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную и адресат оферты действовал, полагаясь на оферту. Оферта может быть отменена оферентом, даже когда она является безотзывной, при условии, что сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней.
Принятие (акцепт) оферты — проявление воли адресата оферты, выражающее его согласие на заключение договора на условиях, определенных в оферте.
Акцептом является заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой. Однако пассивное поведение адресата, иными словами, его молчание или бездействие само по себе не считаются офертой. Об этом прямо указывается и в Венской конвенции (ст. 18) и в Принципах УНИДРУА.
В большинстве правовых систем принятие оферты признается действительным, если выражение согласия со стороны адресата оферты получено в установленный оферентом срок. Если такой срок не установлен, то оферта должна быть акцептована в течение разумного срока с учетом конкретных обстоятельств, включая скорость средства связи, использованного оферентом. Устная форма должна быть акцептована немедленно, если обстоятельства не говорят об ином.
Акцепт должен быть безусловным. Это означает, что адресат должен согласиться на все условия оферты и не может вводить какие-либо дополнительные условия, изменения или ограничения, даже если такие условия являются более выгодными для оферента.
Ответ на оферту, который содержит дополнения, ограничения или иные изменения, рассматривается как отклонение оферты и представляет собой встречную оферту (контроферту). Однако необходимость быстрого развития торгового оборота обусловила установление некоторых исключений из этого правила. Такие исключения, в частности, установлены Венской конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров. Так, ответ на оферту, который содержит дополнительные или отличительные условия, не меняющие существенно условий оферты, является акцептом, если оферент незамедлительно не заявит об этих расхождениях. Если же он этого не сделает, то условиями договора будут считаться условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте. Конвенция определяет, какие дополнительные или отличительные условия считаются существенно изменяющими условия оферты. К таким условиям относятся условия, касающиеся цены, порядка оплаты, качества и количества товаров, места и срока поставки, объема ответственности сторон, разрешения споров.
Принципы УНИДРУА содержат положения, аналогичные ст. 19 Венской конвенции (акцепт с оговорками), однако не определяют, какие условия являются условиями, существенно меняющими условия оферты.
Международные коммерческие договоры заключаются на основании стандартизированных типовых контрактов, которые разрабатываются как различными профессиональными ассоциациями, так и международными правительственными и неправительственными организациями, а также самими участниками соответствующих контрактов.
Международный коммерческий договор может быть заключен на основании типового контракта в случае, когда одна из сторон (оферент или акцептант) ссылается на данный типовой контракт, а вторая сторона знакома с условиями данного типового контракта или без труда может ознакомиться с ними, и не уведомляет сторону о том, что возражает против применения типового контракта.
Если каждая из сторон ссылается на свой типовой контракт, вступившим в силу считается тот, на который ссылались последним и который не был незамедлительно отвергнут второй стороной. В случае если типовой контракт, предложенный последним, был отклонен или каждая из сторон отказалась от типового контракта, на который ссылалась вторая сторона, договор считается заключенным в рамках согласованными сторонами условий, если ни одна из сторон не заявит незамедлительно о том, что считает договор не заключенным[3].
Международные коммерческие договоры могут заключаться на стандартных условиях. Принципы УНИДРУА определяют стандартные условия как положения, подготовленные одной стороной предварительно для общего и неоднократного использования и фактически применяемые без переговоров с другой стороной (ст. 2.19).
При неоправданном дисбалансе договорных прав и обязанностей партнеров такой договор может быть признан недействительным. Стандартные условия не должны нарушать публичный порядок, содержать недобросовестные условия (так называемые неожиданные или необычные оговорки). В связи с этим Принципы УНИДРУА определяют, какое условие является «неожиданным». Это условие, которое имеет такой характер, что другая сторона не могла бы разумно его ожидать. При оценке такого условия необходимо принимать во внимание его содержание, формулировку и способ выражения. Такое «неожиданное» условие, включенное в число стандартных, является недействительным, если только это условие не было явно принято стороной.
Для торгового оборота, в том числе и международного, характерен принцип свободы выбора формы заключения договора. Такое положение объясняется, с одной стороны, стремлением стимулировать деловой оборот путем устранения препятствий, связанных с выполнением сложных формальностей, а с другой — тем, что коммерсант, отвечая на началах риска, при заключении коммерческих сделок обязан сам рассчитывать последствия своих действий.
Правило о свободе формы договора закреплено в Принципах международных коммерческих договоров и Принципах европейского договорного права. Принципы не устанавливают каких-либо требований о том, что договор должен быть заключен или подтвержден в письменной форме. Его существование может быть доказано любым способом, включая свидетельские показания (ст. 1.2).
Свобода формы международной купли-продажи закреплена Венской конвенцией, в соответствии с которой не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания.
Изменение международного коммерческого договора. Надлежаще заключенный международный торговый договор может быть изменен только в соответствии с его условиями или по соглашению сторон. Согласно Принципам УНИДРУА договор изменяется в силу самого соглашения сторон без каких-либо дополнительных требований. Венская конвенция допускает изменение договора путем простого соглашения сторон. Это правило не действует лишь в том случае, когда в самом договоре содержится условие о том, что изменение договора осуществляется только в письменной форме. Однако поведение стороны может исключить для нее возможность ссылаться на указанное положение в той мере, в какой другая сторона полагалась на такое поведение.
Венская конвенция так же, как и Принципы УНИДРУА, не устанавливает каких-либо дополнительных требований для изменения договора купли-продажи.
Международные правовые акты исходят из принципа обязательности исполнения заключенного стороной договора, поэтому перечень оснований для расторжения договора по требованию одной из сторон является исчерпывающим, а такое расторжение — исключением. Расторжение договора по требованию одной из сторон допускается только по основаниям, установленным международным торговым законодательством или самим договором, или в случае существенного нарушения условий договора. Так, Венская конвенция содержит исчерпывающий перечень оснований, при которых по заявлению покупателя или продавца договор купли- продажи может быть расторгнут. Согласно Конвенции нарушение договора считается существенным, если оно влечет за собой такой вред для стороны, что последняя в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать на основании договора, за исключением случаев, когда нарушившая сторона не предвидела такого результата и разумное лицо, действующее в том же качестве при аналогичных обстоятельствах, не предвидело бы его.
Принципы УНИДРУА не содержат термина «расторжение договора», а предусматривают право на прекращение договора. Согласно Принципам договор может быть прекращен в соответствии с его условиями или по соглашению сторон или иным образом в соответствии с данными Принципами. Так, ст. 7.3.1 Принципов определяет, что сторона может прекратить договор, если неисполнение договорного обязательства другой стороной является существенным. При определении, является ли неисполнение обязательства существенным, во внимание должна быть принято следующая совокупность условий:
а) существенно ли неисполнение лишает потерпевшую сторону того, что она имела право ожидать в соответствии с договором, кроме случаев, когда другая сторона не предвидела и не могла разумно предвидеть такой результат;
б) имеет ли принципиальный характер с точки зрения договора строгое соблюдение неисполненного договора;
в) является ли неисполнение умышленным или совершено по грубой небрежности;
г) дает ли неисполнение потерпевшей стороне основание верить, что она не может полагаться на будущее исполнение другой стороны;
д) понесет ли неисполнившая сторона несоразмерные потери в результате подготовки или осуществления исполнения, если договор будет прекращен.
В случае просрочки потерпевшая сторона может также прекратить договор, если другая сторона не исполнит договор до истечения предоставленного в соответствии со ст. 7.1.5 дополнительного срока.
Кроме того, сторона может прекратить договор при предвидимом неисполнении, т.е. когда до наступления срока исполнения одной стороной становится очевидным, что будет иметь место существенное неисполнение этой стороной.
Право стороны прекратить договор осуществляется путем уведомления другой стороны. Прекращение договора освобождает обе стороны от обязательств осуществить и получить будущее исполнение.
При прекращении договора имеет место реституция: каждая сторона может требовать возврата всего, что она поставила, при условии, что эта сторона одновременно возвращает все, что она получила. Возврат осуществляется в натуре, а если это невозможно или неприемлемо — в денежной форме, когда это является разумным. Прекращение договора не лишает права требовать возмещения убытков за неисполнение.