61. Сбытовой франчайзинг и договор франшизы в торговом обороте.

Франчайзинг — вид посреднической деятельности по продвижению товаров, работ и услуг - гл. 54 ГК РФ.

Виды франчайзинга:

1) коммерческий (сбытовой) (дистрибьюторский - Международная торговая палата (МТП)) – франчайзи предоставляется право либо по сбыту изделий, производимых или поставляемых франчайзером или назначенным им поставщиком, либо по предоставлению услуг (обычно оказываемых самим франчайзером) под его товарным знаком и с использованием его коммерческого ноу-хау.

2) производственный (промышленный -МТП) - в сфере производства: франчайзи предоставляется право на производство товаров с использованием товарного знака и/или патента франчайзера в соответствии с промышленным ноу-хау и при техническом содействии франчайзера.

3) деловой – в сфере обслуживания: общепит, обучение и т.д. (МТП не выделяет)

В РФ называется «коммерческой концессией» (глава 54 ГК) => неверное название, т.к. на Западе (Франция, ФРГ, ЕС) под «коммерческой концессией» понимается договор посреднического характера и данные термин используется как синоним дистрибьюторского договора.

Нужно было назвать договором «коммерческой франшизы».

• По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (поль­зователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право исполь­зовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс при­надлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмо­тренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммер­ческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Отличия франчайзинга от лицензионного договора:

• Лицензионный договор – право пользования отдельными средствами индивидуализации

• Договор франчайзинга – право пользования комплексом исключительных прав + обязательно среди комплекса должен быть товарный знак (так толкует судебная практика, т.к. п.3 ст. 1037 ГК говорит, что если правообладатель теряет право на товарный знак, то договор коммерческой концессии прекращается).

Отличия от дистрибьюторского договора:

• Дистрибьюторский договор – нацелен главным образом на перепродажу произведённых поставщиком товаров, а право на пользование товарным знаком лишь довесок. Также дистрибьютор полностью самостоятелен, не обязан отчитываться перед поставщиком.

• Договор франчайзинг – пользователь сам производит товары и оказывает услуги под маркой правообладателя, исполняя определенные указания последнего.

Цель договора для пользователя (франчайзи) — получить право на веде­ния предпринимательской деятельности (по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг) по методу (технологии) правообладателя (фран­чайзера).

Цель правообладателя — получить выгоду от предоставления одному или нескольким франчайзи права заниматься его деятельностью и продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) под разрабо­танным им брендом (товарным знаком, знаком обслуживания), расширить рынки сбыта и максимизировать прибыль.

Необходимые условия:

• о предмете - какие исключительные права входят в комплекс передавае­мых пользователю прав.

• о минимальном и максимальном объеме использования комплекса исключительных прав - в отноше­нии какой конкретно деятельности и с какой целью деятельности пере­даются права на исключительные права.

• о вознагражде­нии -уста­навливает «плату за франшизу» и предусматривает, как правило, разовую фиксированную сумму — паушальный платеж, перио­дические (как правило, ежемесячные) платежи — роялти, а в некоторых случаях — взнос рекламного «пая», если договором регулируется разме­щение рекламы.

• о сроке договора - может заключаться как на срок, так и бессрочно.

Заключение договора:

• в простой письменной форме,

• государственная регистрация в Роспатенте.

Информация о передаваемом комплексе исключительных прав. Обязанность франчайзера предоставить франчайзи техническую и коммерческую документацию и иную необходимую инфор­мацию, проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав, оказывать постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повыше­нии квалификации работников.

Может быть предусмотрено условие о субконцессии, т.е. о передаче франчайзи другим лицам (субфранчайзи) комплекса исключительных прав.

• Иногда заключение субконцессионных соглашений является не правом, а обязанностью франчайзи и даже условием продления основного концессионного соглашения, тогда к субконцессионным отношениям применяются те же требования, что и к основным, помимо этого франчайзи несет перед правообладателем суб­сидиарную ответственность за действия субфранчайзи.

Обязанности правообладателя:

• передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

• обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии, если иное не предусмотрено договором;

• оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, если иное не предусмотрено договором;

• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии, если иное не предусмотрено договором.

Обязанности франчайзи:

• не нарушать исключительные права правообла­дателя

• обеспечивать качество товаров и стандарт торгового обслужи­вания

• соблюдать инструкции и указания франчайзера (правооблада­теля), направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем (касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, исполь­зуемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по дого­вору прав)

• оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя,

• не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию,

• информировать поку­пателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслужи­вания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерче­ской концессии.

• оказывать покупателю все дополнительные услуги, на кото­рые они могли бы рассчитывать, приобретая товары у правообладателя.

Договор коммер­ческой концессии относится к вертикальным соглашениям.

Ограничения:

• Может быть предусмотрена обязанность право­обладателя воздерживаться от собственной деятельности на территории франшизы или обязательство франчайзи не конкурировать с правооблада­телем на территории франшизы в отношении данной сферы деятельности.

• договорные ограничения франчайзера: по ассорти­менту закупаемых товаров, по рекомендованной ценовой политике и др.

В ст. 12 Федерального закона «О защите конкуренции» прямо оговорено отсутствие запрета на такие договорные ограничения.