Ева Михелер. Ценные бумаги: на грани обязательственного и вещного права.
Работа Проф. Михелер посвящена исследованию классического вопроса гражданского права – вопроса природы современных бездокументарных ценных бумаг. Анализируя сопутствующие теоретические и практические вопросы теории ценных бумаг, автор исследует положения автстрийского, немецкого, английского и россйского права. Поскольку положения о ценных бумагах присутствуют в законодательствах всех перечисленных правопорядков и их регулирование значительно отличается в зависимости от сложившихся в кокретном правопорядке правовых традиций, а потому осуществляется различными правовыми инструментами, исследование Проф.Михелер во многом построено на сравнительном анализе указанных правопорядков.
Во избежание терминологической путаницы в своей работе Проф.Михелер при описании каждого из правопорядков использует принятую в данном правопорядке терминологию (В Германии и Австрии бездокументарные ценные бумаги именуются “Effekten”, в Англии “securities”, в России “эмисcионные ценные бумаги”), а в качестве нейтральной категории оперирует понятием финансового инструмента, несмотря на то, что во всех этих правопорядках бездокументарные ценные бумаги выполняют схожие функции. Мы же далее будем использовать устоявшийся в российской доктриние (не оценивая целесообразность и премлемость применения термина ценная бумага к т.н. бездокументарным ценным бумагам) и привычный русскоязычному читателю термин «бездокументарная ценная бумага».
Обращаясь к истории развития вопроса, Проф. Михелер говорит о причинах возникновения института ценных бумаг вообще в различных правопорядках и тенденциях развития этого института – иммобилизации и дематериализации. Во всех исследованных автором правопорядках первоначально оборот ценных бумаг сопровождался материальной передачей документов1 в процессе обращения ценных бумаг. Первоначально возникновение документа было необходимо для попадания прав в оборот. Однако вскоре стало очевидно, что такой процесс обращения, включающий в себя материальную передачу документов, не отвечал требованиям динамично развивающегося рынка ценных бумаг с увеличением объема и скорости торговли на рынке ценных бумаг, а бумажная форма финансовых инструментов стала скорее обременением, которое вскоре заставило перейти к электронному фиксированию указанных инструментов.
Данные процессы получили название «дематериализация» ценных бумаг и «обездвиживание» (иммобилизация) ценных бумаг и пристекали по - разному в различных правопорядках: в США и Англии была закреплена возможность выпуска ценных бумаг без оформления бумажных носителей,а в Германии и Австрии стали использовать так называемое обездвиживание ценных бумаг путем введения их совместного централизованного хранения и оформление глобального сертификата на все ценные бумаги одного выпуска. Что важно, на практике и в том и в другом случае прекращается выпуск ценных бумаг в виде отдельных документов, а учет прав по ценным бумагам стал осуществляется специализированными учреждениями. Данным процессам – дематериализации и обездвиживания ценных бумаг – проф.Михелер уделяется особое внимание, посколькув результате этих процессов классические ценные бумаги трансформировались в особый финансовый инструмент (бездокументарную ценную бумагу), природа которого остается дискусионной до сегодняшнего дня.
Наибольшую ценность исследовния Проф.Михелер представляют главы, посвященные анализу континентального (на примере Германии, Австрии, частично России) и англосаксонского (на примере Англии) законодательств о ценных бумагах и, соответственно, подходов этих правопорядков к объяснению природы бездокументарных ценных бумаг.
Австрийское и немецкое право, с одной стороны, и английское, с другой, восприняли кардинально различные подходы к объяснению природы бездокументарных ценных бумаг. В соответствии с традиционным немецким и австрийским пониманием ценные бумаги являются движимыми вещами, которые воплощают в себе права и оборот которых регулируется вещно-правовыми нормами. Английское право, напротив, относит ценные бумаги к правам. (В Россйиском праве, по мнению автора, преобладает австрийско-немецикй подход при ощутимом влиянии норм общего права).
В своей работе автор последовательно доказывает, что ни немецко-австрйский, ни англо-американский подходы не объясняют действительную природу бездокументарных ценных бумаг.