Внешние функции:

• завоевание, порабощение и ограбление других народов;

• оборона страны от внешних противников;

• управление захваченными в результате войн территориями;

• установление и поддержание с другими государствами дипломатических, торговых и иного рода мирных связей.

Внутренние и внешние функции осуществлялись с помощью специально созданных органов, составляющих гос. аппарат (армия, полиция, судебные органы, органы гос. власти и т.д.).

Рабовладельческое право представляло собой совокупность общеобязательных норм, направленных на регулирование системы общественных отношений в интересах господствующего класса. Наибольшее развитие рабовладельческое право вообще и отдельные институты получили в Древнем Риме.

ФЕОДАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВО И ПРАВО

Процесс возникновения феодального государства, с одной стороны, состоял в образовании крупного землевладения и превращения светской и духовной знати в класс феодалов, с другой – в разложении сельской общины и превращении свободных крестьян-общинников в феодально зависимых от крупных землевладельцев либо государства крепостных крестьян. Крепостные лишались права собственности на землю, однако имели свое небольшое хозяйство, обладали правом личной собственности на некоторые сельскохозяйственные орудия труда.

Феодальный способ производства, а вместе с ним феодальный строй, является более эффективным, исторически прогрессивным по сравнению с рабовладельческим строем (у крестьянина имеется заинтересованность в результатах своего труда).

Феодальная собственность на землю составляла материальную основу взаимоотношений феодалов и крепостных крестьян, основу экономической зависимости последних от первых. Эксплуатация осуществлялась путем взимания феодальной ренты (три основных формы: отработочная рента (барщина); натуральная рента (натуральный оброк); денежная рента (денежный оброк).

Экономическое принуждение органически сочеталось с внеэкономическим принуждение крепостных крестьян (насилие).

Функции феодального государства:

1. Внутренние функции:

• удержание крепостных крестьян в полной зависимости и подчинении классу феодалов;

• закрепление и охрана феодальной собственности на землю и другие средства производства и др.

2. Внешние функции:

• захват и ограбление чужих территорий;

• оборона страны;

• установление и поддержание с другими государствами торгово-экономических связей.

Характерной чертой феодального государство было объединение в руках земельной собственности и политический власти. Государственный аппарат содержался за счет налогов, штрафов, пошлин, налагающихся на ремесленников, городских жителей, за счет эксплуатации крепостных крестьян.

Большую роль играла церковь в поддержании феодального строя.

Феодальное право выражало интересы феодалов. Основные задачи феодального права заключались в оформлении и закреплении феодальной собственности на землю и другие средства производства, в закреплении сложившейся системы эксплуатации.

Феодальное право носило ярко сословный характер. Открыто закрепляло экономическое и социально-политическое неравенство в обществе.

Привилегированными сословиями были духовенство и дворяне. Значительно ограничивались в правах горожане.

Характерной особенностью феодального права был партикуляризм, т.е. отсутствие единой системы права в масштабе всей страны и преобладание в нем местных обычаев и актов отдельных феодалов, раздробленный характер права.

Роль канонического права в странах, где господствующая религия возводилась в ранг государственной.

По мере развития феодального общества происходила рецепция римского права. Преобладающей формой феодального права вплоть до периода абсолютизма был обычай.

КАПИТАЛИСТИЧЕСКОЕ ГОСУДАРСТВО И ПРАВО

Капиталистическое государство и право появились в результате буржуазных революций.

Экономической основой буржуазного государства стали капиталистическая система хозяйствования и частная собственность на наиболее важные орудия труда и средства производства. Частная собственность объявлялась священной и неприкосновенной.

Кроме права собственности важнейшими признаками капитализма в западной литературе называются следующие: наличие конкуренции, содействие техническому и технологическим прогрессам; развитию узкой специализации, особенно в сфере финансовых операций; рост мощных, национальных и транснациональных корпораций; периодическое возникновение экономических спадов (депрессий); осуществление правительством лишь частичного контроля над частным сектором; возникновение и развитие сильных рабочих организаций.

Социальная структура буржуазного общества в укрупненном плане представляется как совокупность двух основных классов - буржуазии и пролетариата. Однако в более детализированном плане она включает в себя и промежуточные слои населения. К таким слоям относится интеллигенция, а также многочисленные внутриклассовые группы.

В неразрывной связи с капиталистическом государством находится право. Оно представляет собой систему общеобязательных норм, или правил поведения, выражающих прежде всего волю и интересы господствующих кругов.

Буржуазное право ставит превыше всего и охраняет капиталистическую собственность на землю, недра, водные ресурсы, основные орудия труда и средства производства.

Буржуазное право в отличие от феодального отвергает деление общества на сословия и все связанные с ним привилегии. Появляется деление права на частное и публичное.

Основными формами (источниками) буржуазного права является: законы, нормативные акты, издаваемые исполнительными органами, правовые договоры, правовые обычаи и прецеденты.

СОЦИАЛИСТИЧЕСКОЕ ГОСУДАРСТВО И ПРАВО

Теоретические основы социалистического государства и права были заложены в трудах основоположников научного коммунизма К. Маркса и Ф. Энгельса и развиты в произведениях Ленина, а также в документах коммунистических партий и научных исследованиях ученых, состоящих на марксистско-ленинских позициях.

Марксистское учение о социалистическом государстве и праве практически не было полностью реализовано ни в одном из ранее существовавших или ныне существующих государств. В СССР и во многих других странах, называвших себя социалистическими, предпринимались попытки реализации идеи социалистического государства и права. Однако они оказались безуспешными.

Исходные постулаты и положения марксистского учения о социалистическом государстве и праве:

1. Социалистическое государство и право возникает путем совершения социалистической революции.

2. Важной закономерностью и одновременно предпосылкой становления и развития социалистического государства и права, согласно марксистской доктрине является слом старой государственной машины, уничтожение государственного буржуазного аппарата.

3. Сущностью нового государства, функционирующего в переходный от капитализма к социализма период является диктатура пролетариата.

4. В своем становлении и развитии социалистическое государство, а вместе с ним и право, согласно марксистской теории, проходит несколько этапов или несколько ступеней эволюционного изменения. После совершения социалистической революции государство проходит следующие этапы в своем развитии: этап существования государства диктатуры пролетариата; этап функционирования собственно социалистического государства и, наконец, этап развития общенародного государства.

5. Формой правления социалистического государства является республика. Формой государственного устройства – унитарное государство. Теоретики марксизма-ленинизма в то же время не отрицали возможности существования при определенных условиях и федерации.

6. В неразрывной связи и взаимодействии с социалистическим государством находится право, оно является средством решения стоящих перед государством ближайших и стратегических задач. Сущность права заключается в том, что оно выражает волю и интересы господствующего класса.

7. Государство и право, не являются вечными и неизменными. По мере развития классового общества и постепенного отмирания классов, государство и право, как классовые институты и явления тоже отмирают.

Под развитием понимается необратимое, направленное изменение материальных и индивидуальных объектов. Под развитием понимается переход от простого к сложному, от низшего к высшему.

В науке ведущее место занимает концепции эволюционного развития и революционного развития общества.

Суть так называемого эволюционизма – а применяя к обществу, его называют социальным эволюционизмом, состоит в том, что развитие общества сводится к медленным, постоянным, количественным преобразованиям, явлениям и процессам, за которыми постепенно настают качественные перемены.

Представители социального эволюционизма считают, что развитие общества есть проявление одних и тех же, универсальных, всеобщих закономерностей развития всей вселенной. При этом считается, что общество развивается поступательно, то есть от низших ступеней к высшим. Одним из основоположников социального эволюционизма явился известный английский ученый Герберт Спенсер(ХIX в.) Согласно его взглядам, все подчинено всеобщему закону развития. Смысл же общественного развития сводится к постоянным усложнения форм общественной жизни или другими словами, к движению от несовершенного к более совершенному, от простого к сложному.

Значимой и влиятельной концепцией развития общества(в рамках социального эволюционизма), являлась доктрина американского ученого Моргана(ХIX в), который обосновал концепцию трех стадий развития человечества. Его взгляды в значительной степени были поддержаны, использованы материалистами, в том числе марксистами. В частности, Энгельс в своем значимом труде «Происхождение семьи, частной собственности и государства», в очень большой степени опирался на предложенную Морганом классификацию этапов развития общества.

У Моргана первый там развития человечества – дикость: основная особенность этого периода связана с тем, что люди живут здесь лишь за счет присвоения уже готовых продуктов природы и сами еще не занимались производством для удовлетворения своих потребностей(этот период назывался еще периодом присвающего хозяйства или присваюващей экономики) – люди на этом этапе занимались собирательством и довольствовались тем, что им давала природа.

II этап – варварство: основные особенности этого периода связаны с появлением и развитием скотоводства и земледелия, что привело к резкому увеличению количества средств к существованию. В этот период зарождается собственная производственная деятельность людей(этот этап именуют также периодом появления и развития производственной экономики). Люди здесь сами производят средства к существованию.

III этап – цивилизация, это период расцвета собственно промышленного производства, то есть масштабного, профессионального и систематического производства продуктов, благ, в которых нуждалось общество; все это сопровождалось расцветом письменности и культуры.

В рамках социального эволюционизма была сформулирована также и теория индустриального общества. Основоположником этой теории считается французский философ Раймон Арон(ХХ в). Смысл ее сводится к тому, что поступательное развитие общества состоит в том, что оно развивается от аграрного хозяйства, от так называемого традиционного общества – к передовому, то есть к промышленному, индустриальному обществу. Традиционное общество характеризуется тем, что в нем господствует натуральное хозяйство, и имеет место сословная иерархия. Индустриальное общество характеризуется тем, что здесь имеет место сложная система разделения труда, а также массовое и постоянное производство товаров для рынка. Имеет место автоматизация производства и автоматизация управления производством; здесь отсутствует сословная иерархия.

Данная теория получила свое развитие в рамках популярной в 70х годах ХХ века теории постиндустриального общества(ее представителями считаются также известные американские политологи, как Белл; Бжезинский).

Согласно этой теории человеческое общество в своем поступательном развитии переживает следующие 3 стадии:

I Аграрная, она же доиндустриальная;

II Индустриальная;

III постиндустриальная

На первой стадии основным определяющим фактором общественной жизни и ее развития является сельское хозяйство, как первичная экономическая деятельность;

Вторая стадия характеризуется расцветом промышленности, промышленного производства;

Третья стадия характеризуется резким развитием сферы услуг.

Утверждается, что в доиндустриальном обществе главная ценность и цель общественной жизни – власть. В индустриальном – деньги. В постиндустриальном – знания.

Социальный эволюционизм занимает доминирующее положение в науке. Однако существуют и другие подходы к решению вопросов о развитии общества, этапах, причинах развития.

По-прежнему достаточно популярна теория революционного развития общества, смысл которого состоит в том, что общество развивается, прогрессирует именно за счет революционных преобразований. Под революционными изменениями подразумевается относительно быстрое, качественное изменение характера общества. Считается, что основным двигателем общественного прогресса являются социальные революции. Социальные революции понимаются, как относительно быстрый, качественный переворот во всей системе общественных отношений(Карл Маркс называл революцию «локомотивом истории»).

В рамках таких воззрений считается, что главный вопрос – это смена экономической основы общественной жизни. Считается, что периодически в обществе обостряется конфликт между так называемыми производительными силами и устаревшей системы, так называемыми производственными отношениями.

Этот конфликт заканчивается революционной сменой одних отношений другими. При этом идет так называемая классовая борьба между господствующими классами, группами, слоями, которые заинтересованы в сохранении существующих отношений(землевладелец, феодал – не хотят всего лишиться) и так называемыми угнетенными классами. Борьба эта заканчивается сначала сменой политической власти в обществе – одни господствующие классы, группы, сменяются другими(например, на смену феодалам пришла буржуазия). А в случае же социалистической революции, господствующими классами становится трудящееся большинство во главе с пролетариатом.

На ряду с вышеуказанными теориями развития общества, существуют и принципиально другие концепции. И это прежде всего так называемый цивилизационный подход к решению вопросов развития общества, периодизация развития, типология общества. Такие взгляды называют также теорией культурно-исторических типов развития общества.

Основная особенность таких воззрений состоит в том, что их представители отрицают наличие каких то всеобщих, универсальных, одинаковых закономерностей развития у различных частей человеческого общества. Они считают, что различные коллективы людей, различные общности и в различных регионах планеты в основном развиваются специфично, своеобразно и уникально.

Это своеобразие развития обусловлено сочетанием самых различных факторов: особого религиозного мировоззрения; особенности морали, традиции; культуры в целом; природными и климатическими условиями и как утверждают иногда, теми целями, которые поставлены свыше, данные от Бога. В этом контексте отрицается решающее, исключительное значение экономических факторов – которые важны, но не только и не столько они определяют специфику развития(как это утверждают многие эволюционисты, марксисты и другие).

В качестве критерия выявления и выделения специфики развития используют такое понятия, как цивилизация. При этом, к сожалению, это понятие разными авторами трактуется неодинаково.

В литературе цивилизация чаще понимается как локальная межэтническая общность, формировавшаяся на основе единой исторической судьбы людей, проживающих на определенной территории и имеющую специфические регуляции, своеобразные социальные институты, учреждения.

Считается, что в каждый конкретный момент времени существования и развития человечества, в его рамках существуют различные, отдельные цивилизации. В этом смысле человечество не представляет из себя как бы одну единую цивилизацию, и состоит всегда из различных цивилизаций.

Считается, что достаточно интересный и основной вариант цивилизации, или культурно-исторических типов, или цивилизаций в истории развития человечества предложил известный английский историк Тойнби. Он считает, что определяющим фактором для каждой цивилизации являются устойчивые типы мышления и чувствования, кторорые выражены прежде всего в религии. Этот автор в разные годы выделял различное количество цивилизаций в рамках человечества. Он утверждает, что в истории человечества было, как минимум, 6 цивилизаций, которые он обобщенно характеризует следующим образом:

1 первичная, обособленная цивилизация(например, Египет);

2 первичная, необособленная цивилизация(майя);

3 вторичная(дочерняя), например, Вавилон и древний Китай;

4 третичные-дочерние, например Западная, Православно-христианская, арабская и другие;

5 Застывшие цивилизации, например эскимосская и спартанская;

6 Неразвившиеся цивилизации, например, христианская Япония.

При этом Торнби считает, что для каждой цивилизации существует цель от Бога.

Известный немецкий философ, Шпенглер выделял 8 культурно-исторических типов, как он называет, культур, которые также выступают в качестве цивилизационного критерия. В качестве таковых он называл:

- египетскую культуру;

- культуру Майя;

- греко-римскую;

- арабо-византийскую;

- индийскую;

- вавилонскую;

- китайскую;

- западно-европейскую.

Шпенглер подчеркивал, что разнообразие в развитии человечества превалирует над единством. Он считает, что каждая культура проходить примерно тысячелетний цикл развития. В процессе развития каждая культура проходит 3 стадии: юность, расцвет и упадок.

Периодизация развития общества. Типология общества.

На ряду с вышеуказанными теориями развития общества, существуют и принципиально другие концепции. И это прежде всего так называемый цивилизационный подход к решению вопросов развития общества, периодизация развития, типология общества. Такие взгляды называют также теорией культурно-исторических типов развития общества.

Основная особенность таких воззрений состоит в том, что их представители отрицают наличие каких то всеобщих, универсальных, одинаковых закономерностей развития у различных частей человеческого общества. Они считают, что различные коллективы людей, различные общности и в различных регионах планеты в основном развиваются специфично, своеобразно и уникально.

Это своеобразие развития обусловлено сочетанием самых различных факторов: особого религиозного мировоззрения; особенности морали, традиции; культуры в целом; природными и климатическими условиями и как утверждают иногда, теми целями, которые поставлены свыше, данные от Бога. В этом контексте отрицается решающее, исключительное значение экономических факторов – которые важны, но не только и не столько они определяют специфику развития(как это утверждают многие эволюционисты, марксисты и другие).

В качестве критерия выявления и выделения специфики развития используют такое понятия, как цивилизация. При этом, к сожалению, это понятие разными авторами трактуется неодинаково.

В литературе цивилизация чаще понимается как локальная межэтническая общность, формировавшаяся на основе единой исторической судьбы людей, проживающих на определенной территории и имеющую специфические регуляции, своеобразные социальные институты, учреждения.

Считается, что в каждый конкретный момент времени существования и развития человечества, в его рамках существуют различные, отдельные цивилизации. В этом смысле человечество не представляет из себя как бы одну единую цивилизацию, и состоит всегда из различных цивилизаций.

Считается, что достаточно интересный и основной вариант цивилизации, или культурно-исторических типов, или цивилизаций в истории развития человечества предложил известный английский историк Тойнби. Он считает, что определяющим фактором для каждой цивилизации являются устойчивые типы мышления и чувствования, кторорые выражены прежде всего в религии. Этот автор в разные годы выделял различное количество цивилизаций в рамках человечества. Он утверждает, что в истории человечества было, как минимум, 6 цивилизаций, которые он обобщенно характеризует следующим образом:

1 первичная, обособленная цивилизация(например, Египет);

2 первичная, необособленная цивилизация(майя);

3 вторичная(дочерняя), например, Вавилон и древний Китай;

4 третичные-дочерние, например Западная, Православно-христианская, арабская и другие;

5 Застывшие цивилизации, например эскимосская и спартанская;

6 Неразвившиеся цивилизации, например, христианская Япония.

При этом Тойнби считает, что для каждой цивилизации существует цель от Бога.

Известный немецкий философ, Шпенглер выделял 8 культурно-исторических типов, как он называет, культур, которые также выступают в качестве цивилизационного критерия. В качестве таковых он называл:

- египетскую культуру;

- культуру Майя;

- греко-римскую;

- арабо-византийскую;

- индийскую;

- вавилонскую;

- китайскую;

- западно-европейскую.

Шпенглер подчеркивал, что разнообразие в развитии человечества превалирует над единством. Он считает, что каждая культура проходить примерно тысячелетний цикл развития. В процессе развития каждая культура проходит 3 стадии: юность, расцвет и упадок.

Периодизация и типология общества.

В рамках социального эволюционизма и отчасти в рамках другого направления периодизации и типологии общества в основном выстраиваются именно на выявлении конкретных исторических этапов в развитии общества. Другими словами, типология общества совпадает с выявленными этапами исторической эволюции общества, с периодизацией развития. То есть тип общества и исторические этапы развития обществе – это в основном одно и тоже.

Под типом общества понимают совокупность основных, специфических черт, присущих тому или иному обществу, и которые отличают его от других разновидностей общества. Поэтому типология – это выявление и обоснование наличия специфики тех или иных обществ, выявление сходств и различий между ними. Типология – это разновидность классификации.

По-прежнему сохраняет свое значение марксистская типология общества, которая также совпадает с периодизацией развития общества, основанная на так называемом формационном подходе.

Смысл ее сводится к тому, что общество подразделяется на виды, на исторические типы по такому сложному, комплексному критерию, как общественная экономическая формация. Общественная экономическая формация понимается как исторически определенный тип общества, основанный прежде всего на определенном специфичном способе производства материальных благ.

В каждой формации выделяют так называемый базис и так называемую надстройку. Под базисом понимают все так называемые производственные отношения, то есть отношения по поводу производства, распределения, обмена и потребления материальных благ, в рамках которых определяющими, важнейшими являются отношения собственности на средства производства.

Под надстройкой понимают совокупность религиозных, политических, идеологических, исторических, правовых и тп воззрений и отношений – которые не охватывается базисом.

Самый принципиальный тезис состоит в том, что несмотря на относительную самостоятельность надстройки, сама надстройка и основные характеристики общества в целом предопределяются особенностями базиса. Вслед за изменением характера базиса меняется и специфика надстройки.

Базис, или так называемые производственные силы общества(в это понятие включены люди с их опытом и знаниями, а также орудия и средства труда) образую способ производства, или что тоже самое, общественно-экономическую формацию. Особенности базиса и формации в целом являются критериями, по которым и выделяют различные типы общества, а именно следующие 5 типов: 1) первобытное; 2) рабовладельческое; 3) феодальное; 4) капиталистическое ; 5)коммунистическое общество(социализм рассматривается как первая стадия развития коммунистической формации).

Несмотря на заметные изъяны такой классификации, она сохранила свое научное значение и влияние( в качестве очевидных изъянов называют, как правило, неопределенность с коммунистическим обществом, с социализмом; многие историки подвергают сомнению вообще наличие рабовладельческом формации; не все общества в совеем развитии проходили все вышеуказанные этапы). Конечно, существуют и другие типологии общества.

Форма государственного правления

Форма правления – это организация государства, включающая в себя порядок образования высших и местных органов государственной власти и порядок их взаимодействия друг с другом.

Формы правления дифференцируются в зависимости от того, осуществляется ли власть в государстве одним лицом или она принадлежит выборному органу. Сообразно с этим критерием все государства делятся на монархии (лат.<mono arche> - власть одного) и республики.

Монархия - это форма государственного правления, при которой высшая власть в государстве принадлежит одному лицу - монарху, - который получает власть в порядке наследования.

История и современность знают два основных вида монархий: во-первых, абсолютную монархию; а во-вторых, ограниченную монархию, которая, в свою очередь, делится на дуалистическую монархию и парламентарную монархию.

Абсолютная монархия - это монархическая форма правления, при которой власть монарха ничем не ограничена. В историческом прошлом ее примером может служить французская монархия Людовика XIV, который говорил: «Государство - это я». В настоящее время таковыми являются некоторые монархии Среднего Востока, в частности Саудовская Аравия.

Ограниченная монархия - это наиболее распространенный вид монархического правления на современном этапе. Она выступает в виде дуалистической и парламентарной монархии.

Дуалистическая монархия возникает, как правило, в переходные периоды, когда класс феодалов уже не в состоянии безраздельно властвовать, а класс буржуазии еще не способен в свои руки всю полноту государственной власти.

Характерные черты дуалистической монархии: 1) наличие двухпалатного, т.е. организованного по принципу бикамерализма, парламента. Причем верхняя палата назначается царем, а нижняя - формируется выборным путем; 2) монарх обладает правом veto на законы, принимаемые парламентом; 3) правительство подчинено монарху, который по своему усмотрению назначает и смещает членов правительства. Историческим примером дуалистической монархии является Российская империя в период с 1905 г. до 1917 г.

Парламентарная монархия (ее называют еще конституционной монархией) характеризуется следующим тезисом: «монарх царствует, но не правит». Характерные черты парламентарной (конституционной) монархии: 1) монарх лишь формально утверждает правительство, которое формируется лидером партии, победившей на парламентских выборах; 2) ни парламент, ни правительство не несут перед монархом политической ответственности; 3) монарх является лишь номинальной главой государства. Примерами парламентарной монархии являются Великобритания, Швеция, Голландия.

Республика - это форма правления, при которой высшая власть в стране принадлежит президенту, парламенту, а наряду с ними существует независимое правосудие и органы местного самоуправления.

Признаки республики: наличие высших выборных органов власти; разделение властей; особая процедура принятия высшими органами власти своих решений; высокий авторитет судебной власти.

Все республики делятся на два вида: парламентарные республики; президентские.

Парламентарная республика характеризуется следующими чертами: верховенство парламента; правительство формируется лидером партии, победившей на парламентских выборах; члены правительства ответственны за свою деятельность перед парламентом; правительство находится у власти, пока оно пользуется поддержкой и доверием большинства парламентариев; парламент может выразить недоверие, вынести вотум недоверия как всему правительству, так и отдельным его членам, после чего все правительство обязано уйти в отставку; существует должность премьер-министра; президент назначается парламентом; президент парламентарной республики является главой государства, однако его роль в управлении государством и в формировании правительства носит чисто номинальный характер. Наглядный пример парламентарной республики - Германия.

Президентская республика характеризуется тем, что в ней высшим должностным лицом государства является президент, обладающий полномочиями главы государства и главы правительства.

Характерные черты президентской республики: президент назначает правительство, которое несет перед ним ответственность; президент назначает, перемещает и отстраняет от должности членов правительства; президент избирается не парламентом, как это имеет место в парламентарной республике, а в результате выборов; президент имеет право отлагательного veto на законы, принимаемые парламентом; президент является главнокомандующим вооруженными силами страны.

Примеры президентских республик - США, Бразилия, Аргентина.

В России республика отличается чрезвычайно сильной властью президента. Поэтому есть все основания называть ее суперпрезидентской. Но в то же время республика в России имеет и некоторые черты парламентарной республики, а именно: право Президента распускать Государственную Думу; наличие должности премьер-министра, который выполняет роль лидера правящей партии и главы правительства.

Существуют также смешанные формы парламентского правления - парламентско-президентские и президентско- парламентские республики, - когда президент и парламент делят свою ответственность и свой контроль за правительством..

Под формой правления понимают характер организации верховной государственной власти с точки зрения её юридического источника, а также правовое положение, структуру и соотношение между собой высших органов государственной власти.

В зависимости от того, кто или что признаётся юридическим источником государственной власти, а также в зависимости от особенностей правового положении главы государства, все государства по форме правления подразделяют на две разновидности: монархии и республики.

Монархия – это такая форма правления, при которой верховная государственная власть юридически принадлежит одному лицу, монарху, который занимает свой пост в соответствии с существующим порядком престолонаследия.

Основная особенность монархии состоит в том, что власть монарха рассматривается как непроизводная от воли народа, и именно монарх юридически считается источником государственной власти (в то время, как в республике такого не может быть). Практически всегда монарх занимает свой пост пожизненно, то есть он несменяем (исключения могут быть); монарх не несёт юридической и политической ответственности за свою деятельность; обычно монарх занимает свой пост по наследству, то есть его не избирают и не назначают (исключения есть).

Все монархии подразделяются на абсолютные и ограниченные (конституционные).

Абсолютные (неограниченные) – это такие монархии, в которых власть монарха юридически и во многом фактически ничем не ограничена, и лично монарх обладает всей полнотой государственной власти.

В настоящее время примерно такой монархией считаются такие государства, как Саудовская Аравия, ОАЭ, Оман, Катар (там происходят изменения и есть движение в сторону ограниченной монархии).

Ограниченная (конституционная) монархия – это такая монархия, в которой власть монарха юридически ограничена и регламентирована конституцией, законами, а также государственно-властными полномочиями других органов государств (например, парламент). В свою очередь, такие монархии также подразделяются на 2 разновидности, на дуалистические и парламентские (парламентарными).

Дуалистическая монархия – это такая форма правления, в рамках которой существует т. н. дуализм или двойственность государственной власти, в том смысле, что государственная власть формально, юридически разделена между монархом и парламентом, которые как бы противостоят друг другу. Парламенту принадлежит законодательная власть, а монарху вся полнота исполнительной власти и некоторые другие важные полномочия. Основная особенность такой монархии состоит в том, что в системе органов государства доминирует монарх, а другие органы государства и даже парламент не играют существенной роли в деятельности государства. Именно монарх формирует правительство, руководит им, которое несёт ответственность только перед монархом, а не перед парламентом. Монарх обладает правом роспуска парламента, обладает правом вето в отношении законов, принимаемых парламентом (это вето очень сложно преодолеть), обладает правом назначения части депутатов в парламент.

Принято считать, что такая монархия есть выражение компромисса между феодалами, аристократией, которых представляет монарх, и буржуазией, которую представляет в основном парламент (причём буржуазия ещё очень слаба).

В настоящее время таких монархий практически нет за исключением Султаната Бруней, ещё совсем недавно в качестве примера такой монархии называли такие государства, как Иордания, Кувейт, Марокко. В последнее десятилетия там произошли изменения и появились черты парламентской монархии.

Парламентская монархия – это такая форма правления в рамках которой во главе государства стоит монарх, а исполнительная власть (правительство) формируется парламентом и несёт ответственность за свою деятельность перед парламентом, а не перед монархом.

В таких монархиях реализуется принцип верховенства парламента в государственной жизни, а также правило, в соответствии с которым монарх царствует, но не правит.

В системе государственных органов на практике ведущая роль принадлежит правительству во главе с премьер-министром, и именно правительство, а не монарх, определяет и реализует политику государства. Монарх не играет существенной роли в определении и реализации политики государства, хотя юридически у него могут быть большие полномочия, однако на практике он их не использует.

Исполнительная власть и прежде всего правительство формируются политическими партиями, победившими на выборах в парламент. Практически всегда глава правительства становится лидер политической партии, располагающей большинством мест в парламенте, и именно персона премьер-министра является ключевой фигурой в государстве, а не монарха. Примером такой монархии могут служить Великобритания, Швеция, Нидерланды, Испания, Бельгия, Япония и другие.

Республика – это такая форма правления, при которой высшие органы государства либо избираются народом, гражданами, либо формируются избранным народом представительным, общенациональным органом (парламентом).

Основная особенность республики в отличие от монархии состоит в том, что единственным источником государственной власти здесь признаётся народ, точнее, воля народного большинства. Это значит, что все государственные органы, их властные полномочия прямо или косвенно производны от воли народа, граждан, другого варианта их появления и существования просто не может быть.

Глава государства в республике избирается, он сменяем, то есть исполняет свою функцию лишь в пределах определённого срока, по истечении которого он утрачивает свои властные полномочия. Глава государства в республике несёт юридическую и политическую ответственность за свою деятельность перед народом, перед законом, перед конституцией.

В республике, в зависимости от особенностей правового положения в высших органах государства и от особенностей соотношения властных соотношения полномочий между этими органами, подразделяют на 3 разновидности:

1. Парламентские.

2. Президентские.

3. Смешанные.

Парламентская республика – это такая форма правления, при которой во главе государства стоит выборное должностное лицо (президент, председатель, могут быть и коллегиальные главы государств, например, Президиум), а исполнительная власть (правительство) формируется парламентом и несёт ответственность за свою деятельность перед парламентом, а не перед главой государства.

Характер организации и осуществление государственной власти в таких республиках в значительной степени схож с парламентской монархии. Здесь так же реализуется принцип верховенство парламента в государственной жизни, а глава государства фактически не играет существенной роли в определении и реализации политики государства. На практике основную роль в решении этих вопросов играет правительство во главе с премьер-министром. Практически всегда пост главы правительства занимает лидер политической партии, располагающей большинством мест в парламенте. Именно глава правительства является ключевой фигурой в государственной жизни, а е глава государства. Глава государства может иметь большие полномочия по закону, но использует он их лишь по согласованию с правительством, он не проводит какую-то свою политическую линию, политику, противостоящие политике правительству.

Глава государства в таких республиках (исключения имеются) не избирается всенародным, а избирается т. н. парламентским путём, то есть депутатами, депутатским корпусом. При этом, несмотря на свою скромную политическую роль, глава государства в таких республиках наделяется таким важнейшим полномочием, как право роспуска парламента (но не вообще, а только в случаях, предусмотренных Конституцией и обычно это всякого рода парламентские кризисы).

Примеру таких республик могут служить такие государства, как ФРГ, Италия, Индия, Израиль, Чехия и некоторые другие страны.

Президентская республика – это такая форма правления, при которой во главе государства стоит президент, избираемый всенародным всеобщим голосованием и сочетающий в одном лице полномочия и главы государства и главы исполнительной власти.

Основная особенность такой республики – наличие сильной самостоятельной президентской власти, лично президенту принадлежащих огромных полномочий на фоне жёсткой реализации принципа разделения властей.

В таких республиках всё 3 основные ветви государственной власти действительно в значительной степени самостоятельны и независимы по отношению друг к другу. В частности, это проявляется в том, что президент не несёт ответственность за свою деятельность перед парламентом, не отчитывается перед ним, не может быть отправлен в отставку парламентом (за исключением случаев совершения им серьёзных преступлений). В свою очередь, президент не имеет права роспуска парламента, конечно, обязан исполнять требования законов, который принимает не он, а парламент. В то же время Конституция и законы таких государств предоставляют непосредственно именно президенту огромные полномочия, которые он реализует самостоятельно (самостоятельно формирует всю основную вертикаль исполнительной власти и руководит её деятельностью, руководит всей внешнеполитической деятельностью страны, возглавляет вооружённые силы страны, руководит их деятельностью, руководит деятельностью органов безопасности, назначает судей и т. д.).

В таких республиках отсутствует т. н. правительство как самостоятельный коллегиальный орган государственной власти, имеющий свои собственные полномочия наряду с полномочиями президента (отсутствие правительства считается формальной отличительной особенностью президентской республики). Здесь существует администрация президента, то есть лица, выполняющие поручения президента, и именно администрация выполняет функции правительства.

Считается, что классическим примером такой формы правления являются США. Такими республиками являются так же такие страны, как Мексика, Сирия, Венесуэла, Уругвай, Перу, Зимбабве и некоторые другие страны.

Некоторые президентские республики называют иногда суперпрезидентскими, имея в виду то, что и юридически, и фактически президенту принадлежат исключительные, чрезмерные полномочия, а другие органы государства не играют существенной роли в деятельности государства, и фигура президента доминирует во всей государственной жизни. Здесь как бы нарушен баланс разделения властей в пользу президента. Считается, что такие республики характеры для стран Латинской Америки, например, в прошлом для таких стран, как Уругвай, Парагвай. К таковым могут относить Перу, Венесуэлу. Суперпрезидентской считают и современную Российскую Федерацию. Суперпрезидентской многие считают Французскую Республику в период правления генерала Де Голля.

Смешанная республика (они же гибридные, полупрезидентские, полупарламентские) – это такая форма правления, при которой в рамках одного государства имеет место смешение (то есть сочетание черт, характеристик) и президентской, и парламентской республик. В частности, такая форма правления существует в современной РФ, во Франции, Португалии, Финляндии, в некоторых других странах. В России это смешение проявляется, в частности, в следующем: Президент РФ избирается всенародно, он не несёт ответственности перед парламентом за свою деятельность, это черта президентской республики, и в то же время Президент обладает правом роспуска парламента, это черта парламентской республики. Президент РФ фактически формирует Правительство и руководит его деятельностью, Правительство несёт ответственность перед Президентом, это черта президентской республики, и в то же время Правительство формально (хоть и очень специфическим образом) по смыслу Конституции несёт ответственности и перед парламентом, который может выразить Правительству недоверие или отказать в доверии, а это уже черта парламентской республики.

Государственный режим: понятие, виды.

Политический режим - явление и понятие более общее и более емкое, нежели государственный режим. Он охватывает собой не только государство, но и все другие элементы политической системы общества. Политический режим включает в себя не только методы и способы осуществления государственной власти, но и приемы, способы реализации властных прерогатив негосударственных общественно-политических организаций – составных частей политической системы общества.

Государственный режим является важнейшей составной частью политического режима.

В научной литературе существует несколько определений государственного режима:

1. Государственный режим - совокупность используемых стоящими у власти группами, классами или слоями общества средств, методов и способов осуществления государственной власти.

Данное определение является наиболее распространенным. Это устоявшийся взгляд на государственный режим.

2. Государственный режим – конкретное проявление государственной организации, выражающееся в состоянии и характере демократии и политической свободы в обществе (Петров В.С.).

3. Государственный режим – система или совокупность форм, методов, средств и способов властвования, через которые государственная власть легитимирует свое существование и функционирование (Киреева С.А.).

В этом определении:

Во-первых, режим ассоциируется не только с процессом функционирования государственной власти, но и с процессом самого ее существования;

Во-вторых, то, что государственный режим связывается с процессом легитимации государственной власти. Легитимность власти означает принятие и поддержку ее гражданами и их объединениями как соответствующую их представлениям о справедливости.

Существуют и другие определения государственного режима.

Государственный режим не возникает спонтанно. Он складывается и развивается под воздействием целого ряда объективных и субъективных факторов. Среди них – самые разнообразные экономические, политические, социальные и иные факторы.

Политическая практика подтвердила справедливость тезиса о том, что стоящий у власти слой или класс во всех странах неизбежно вырабатывает две системы управления, два метода борьбы за свои интересы, причем эти два метода то сменяют друг друга, то переплетаются вместе в различных сочетаниях. Это, во-первых метод насилия, метод непримиримого отрицания реформ; во-вторых метод «либерализма», шагов в сторону политических прав, в сторону реформ, уступок и т.д.

В зависимости от того, какой из этих методов осуществления государственной власти в той или иной стране выступает на первый план, как они сочетаются между собой, а также в зависимости от некоторых других факторов все государственные режимы подразделяются на определенные виды и подвиды.

Виды государственных режимов.

Существует несколько классификаций государственных режимов:

Иногда классификацию «привязывают», например, к различным типам государства и права и, соответственно, в каждом типе выделяют «свои» режимы.

Так, при рабовладельческом строе выделяют: деспотический, теократически-монархический, аристократический (олигархический) режимы и режим рабовладельческой демократии.

При феодальном строе – абсолютический, феодально-демократический, клерикально-феодальный, милитаристско-полицейский и режим «просвещенного» абсолютизма.

При капитализме – буржуазно-демократический (конституционный), бонапартистский, военно-полицейский и фашистский режим.

В условиях социализма выделялся «последовательно демократический» государственный режим.

Многие исследователи дают следующую классификацию государственных режимов, при этом выделяются такие виды и подвиды режимов как тоталитарный (чрезмерно, извращенно авторитарный террористический, тиранический); жестко-авторитарный; авторитарно-демократический; демократически-авторитарный; развернуто-демократический и анархо-демократический.

Решая вопрос о классификации государственных режимов на разных этапах развития общества включая современный, представляется целесообразным исходить из необходимости разделения государственных режимов только на два основных вида:

демократический;

недемократический (или антидемократический).

Характерные черты или признаки демократического государственного режима:

конституционное провозглашение и осуществление социально-экономических и политических прав гражданин и их организаций;

существование ряда политических (в т.ч. оппозиционных) партий;

выборность и сменяемость центральных и местных органов государственной власти;

официальное признание принципа законности и конституционности;

реализация принципа разделения властей;

существование институтов представительной и непосредственной демократии;

наличие демократического законодательства;

высокий авторитет права в государстве: право стоит выше государства; доминирует над ним;

наличие гражданского общества.

Характерные черты или признаки недемократического государственного режима:

ликвидация или значительное ограничение прав и свобод граждан;

запрещение оппозиционных партий и других организаций;

ограничение роли выборных государственных органов и усиление роли исполнительных органов;

сосредоточение огромных властных полномочий в руках главы государства или правительства;

сведение роли парламента и других органов государственной власти до положения сугубо формальных институтов;

отсутствие принципа реализации властей;

несвязанность государства правом;

наличие диктатуры одной партии или группы;

наличие массовой партии;

единая идеология;

государственный контроль за СМИ;

массовая поддержка со стороны населения, т.к. в основе режима лежит блестящая идея, например, идея мировой революции, идея рейха, идея: Италия - 4-ый Рим.

Разновидностями антидемократического режима являются:

тоталитарный режим;

авторитарный режим.

Тоталитарный государственный режим характеризуется полным, тотальным контролем государства над всеми сферами жизни общества, фактической ликвидацией конституционных прав и свобод человека и гражданина, репрессиями в отношении оппозиции и инакомыслящих.

Муссолини так определил тоталитарное государство: «Все для государства, ничего без государства; а в особенности - ничего против государства».

Авторитарный государственный режим - это антидемократическая диктаторская система власти, основанная на беспрекословном подчинении власти и сочетающаяся с личной диктатурой.

Фашистский режим - крайняя форма авторитарного режима - является логически завершенной и наиболее опасной формой антидемократического режима. Это открыто террористическая диктатура, уничтожающая права и свободы личности, опирающаяся на расизм, шовинизм, насилие.

Можно назвать следующие три государства, которые воплотили идею тоталитарного государства:

фашистская Германия;

нацистская Германия;

Советский Союз.

Государственный режим. Под ним понимается фактический характер и практические способы осуществления государственной власти.

Если, например, понятие формы правления даёт нам ответ на вопрос о том, как по закону, формально юридически должна распределяться и осуществляться государственная власть, то понятие государственного режима призвано дать ответ на вопрос о том, как на самом деле, фактически осуществляется государственная власть, а также на вопрос о том, как соотносятся между собой практика осуществления государственной власти с предписаниями конституции и законов. При этом надо иметь в виду, что практически всегда фактический характер осуществления государственной власти в большей или меньшей степени может не соответствовать тому, что предписываться в форме правления, более того, в рамках одной и той же формы правления могут существовать самые различные государственные режимы, ибо сама по себе форма правления, несмотря на то, что она обычно играет большую роль, тем не менее не является определяющим, решающим фактором в отношении того, каким будет государственный режим, в частности, демократическая форма правления всё-таки ещё не гарантирует соответствующего демократического государственного режима.

Иногда государственный режим называют также государственно-правовым режимом (что не совсем точно, ибо государственная власть реализуется в том числе и помимо права, вне права).

Иногда государственный режим отождествляют также с политическим режимом и эти словосочетания используют как синонимы однако с этим согласиться нельзя, поскольку нет тождества между политической властью и государственной властью, и понятие "политический режим" шире понятия "государственный режим", ибо оно отражает процесс осуществления всей политической власти., а не только государственной (власти классов, партий, правящих кланов, семей, местного самоуправления и т. д. и т. п.). Понятие же государственного режима уже по объёму и характеризует процесс лишь государственной власти. При этом, конечно, во многих случаях на практике политический режим в основном сводится к государственному режиму, то есть основные проявления политического режима носят государственный характер.

Государственные режимы принято подразделять на 2 основные разновидности: демократические и недемократические (конечно, многие авторы выделяют смешанные, гибридные режимы, могут говорить о полудемократических, о полуавторитарных режимах, о режимах тоталитарной демократии и т. д. и т. п.).

Демократический государственный режим – это такой фактический характер осуществления государственной власти, когда она осуществляется в соответствии с волей большинства граждан, большинства народных представителей, с их прямым или косвенным участием, а также в соответствии с общепризнанными принципами демократии.

В качестве признаков демократического режима обычно называют следующие факторы:

1. Обязательное, фактическое участие в осуществлении государственной власти выборных представителей государственных органов (парламентов, советов), поскольку в большинстве случаев отход от демократии выражается прежде всего в фактическом отстранении выборных народных представителей от реального участия в осуществлении государственной власти.

2. Признание на практике прав и свобод (прежде всего политических) в равной мере со всеми гражданами (подданными), независимо от их политической принадлежности, идеологических убеждений и т. д. и т. п.

3. Наличие политической свободы граждан и их объединений, то есть фактическая свобода самоопределения граждан и их объединений в политической жизни общества (свобода создания политических партий, вступления и выхода из них и т. д., всё это считается важным проявлением т. н. политического плюрализма, многообразия, которые тоже могут называть признаком демократического режима).

4. Легальное существование и свободное функционирование политических партий и движений, оппозиционных правительству, существующей государственной власти.

5. Преобладающее соответствие государственно-правовой практики с требованием конституции и законом государства, другими словами, элементарная конституционная законность.

Отсутствие вышеназванных признаков свидетельствует либо о кризисе демократического кризиса, либо о наличии недемократического режима. В этом смысле недемократический режим следует определять по отсутствию вышеназванных признаков демократического режима.

Авторитарный государственный режим.

Обычно в науке в качестве логического или фактического антипода демократическому режиму, в качестве, собственно, недемократического режима рассматривается авторитарный государственный режим.

Авторитарный государственный режим – это такой фактический характер осуществления государственной власти, когда она осуществляется меньшинством и по воле меньшинства, то есть какой-то узкой группы лиц или даже одним лицом. А народное большинство, граждане и их представители фактически не принимают участия в осуществлении государственной власти и выработке властных решений (либо делают это в очень незначительной степени).

Такой режим может сложиться в силу самых различных факторов, причин и может иметь различные социальные последствия (считается, что в большинстве случаев такие последствия носят негативный характер, но не всегда бывает именно так).

Авторитарная власть фактические основывается не на воле большинства, граждан, населения, а на авторитете, воле, силе, способностях, богатстве и т. п. и других особенностях какой-то персоны, личности или группы лиц. В большинстве случаев, как считает большинство авторов, государственная власть при таком режиме осуществляется в большой степени с опорой на возможность принуждения, насилия, на угрозы. Хотя может быть и совсем иначе. Авторитарная власть справедливо ассоциируется с конкретными, отдельными физическими лицами, которые и являются фактическими носителями государственной власти. Например, правящая королевская семья в Саудовской Аравии. Конкретных разновидностей авторитарного режима может быть очень много, например, это может быть правление абсолютного монарха. Это может быть правление аристократов, знати, это может быть власть военных. Это может быть теократическая монархия, правление духовенства, например, в Иране. Примером такого режима может служить режим Саддама Хусейна. В качестве такового называли режим генерала де Голля во Франции.

Тоталитарный государственный режим.

Демократическому режиму противопоставляется т. н. тоталитарный государственный режим. Суть такого режима состоит в том, что фактический процесс осуществления государственной власти характеризуется стремлением государства к всеобъемлющему, тотальному контролю. Тоталитарное государство стремится к всеобъемлющей жёсткой регламентации поведения людей и общественных объединений, тем самым резко ограничивая политические свободы и политические права личности. И в этом смысле такое государство не соответствует общепризнанным признакам демократического режима. Для такого режима характерно то, что государство поддерживает, навязывает какую-то одну, официальную государственную идеологию (например, нацистскую и фашистскую). Для такого государства характерно ущемление, ограничение многих прав и свобод человека. Для такого государства характерна недооценка роли, значения права, закона в жизни общества. В общественной и государственной жизни фактически доминируют чиновничество, бюрократия. Принято считать, что в таком государстве и обществе отсутствует т. н. гражданское общество.

Тем не менее, надо иметь в виду, что тоталитаризм, его понятие – это достаточно сложные вещи, явления, которые часто понимаются неодинаково, в том числе могут трактоваться явления положительные, необходимые для общества. В частности, сторонники тоталитарного государства усматривают его преимущество в том, что оно берёт на себя всю полноту ответственности за судьбу общества и даже каждого индивида в отдельности. Государственный аппарат призван решать едва ли не все проблемы, стоящие перед обществом и личностью. Считается, что автором термина "тоталитаризм" и основоположником соответствующего движения лидер итальянских фашистов Муссолини. Считается, что тоталитаризм – это специфическое явление именно 20 в.

Иногда утверждается также, что чуть ли не всякое социалистическое государство уже по определению является тоталитарным, однако такое утверждение не бесспорно, не все с этим соглашаются. При этом такого рода утверждения основано на том, что теория социалистического государства, социалистического общества действительно придаёт особое, исключительное значение именно социалистическому государству, которое фактически доминирует во всей общественной жизни и таким образом государство "поглощает", контролирует все важнейшие общественные проявления. В качестве бесспорных примеров такого рода режимов называют нацистскую Германию, фашистскую Италию, режим генерала Франко в Испании.

При этом следует иметь в виду, что тоталитарный режим может быть одновременно и авторитарным, в большинстве случаев именно так и происходит. Но не всякий авторитарный режим является тоталитарным (конечно, существуют всякого рода смешанные режимы, могут называть полудемократические, полуавторитарные режимы, либерально-демократические и т. д. и т. п.).

Соотношение государства и права.

Для соотношения государства и права характерен такой тип связи как взаимодействие.

Взаимодействие предполагает, что данное явление реализует свою специфическую природу только через свое взаимоотношение с другим и вне взаимодействия не способно существовать как определенное явление. Во взаимодействии (оно имеет многоплановый характер) оба явления выступают и как активное, и как пассивное. Его главная черта -взаимное изменение явлений, которые не пассивно соотносятся между собой, а воздействуют друг на друга.

Взаимодействие государства и права имеет свою специфику. Государство и право имеют единую причину. Социальные и духовные потребности, экономические основания, вызвавшие и вызывающие к жизни государство и право и определяющие их дальнейшее развитие в рамках данной общественной системы, одни и те же.

Потребности функционирования общества, необходимость организации материального и духовного производства, политического управления, поддержание и укрепление порядка в общественной жизни, регулирования отношений между людьми, установления связей между общественными и политическими институтами, отношения с иными государственными системами – вот основные факторы, определяющие главное во взаимодействии государства и права. Последние – это материализованное следствие реализации разнообразных общественных потребностей и интересов. Они образуют собой единую сферу, распадающуюся в процессе деятельности на два самостоятельных, но взаимодействующих явления.

Являются ли причинные связи, отношения стороной, частью взаимодействия между государством и правом? В строго детерминистском плане, конечно, государство и право – не причина и следствие друг для друга. Если же взглянуть на проблему причинности шире, то на поставленный вопрос можно ответить положительно.

Поверхностное рассмотрение вопросов соотношения государства и права может привести к выводу, что первопричиной возникновения и развития, например, права есть государство. Так выглядит эта связь на первый взгляд. Более глубокий анализ показывает: право возникает и существует не потому, что есть государство, что есть государственные законодательные органы, а потому, что определенные общественные отношения, потребности, интересы не могут быть выражены, структурированы, реализованы нормально вне и помимо правовых форм.

Право, однако, настолько сложное явление, что оно не может иметь только одну - единственную причину, например, в лице экономики. Для его возникновения объективно необходим еще ряд причин и условий социального, духовного, политического, и идеологического характера, среди которых выделяется государство. Государство непосредственно творит право, его нормотворческая деятельность есть источник права.

Социальные и иные отношения можно охарактеризовать как внешнюю причину права в том смысле, что они есть нечто отдельное, внешнее по отношению к нему. Государство – внутренняя причина права, если рассматривать их как составные элементы политико-юридической системы общества.

Государство является поводом, провоцирующим фактором, способствующим появлению права. Государство в этом смысле можно считать условием, так как «обусловленность» - это вид детерминации. Оно также, если не наравне, то наряду с внешними причинами, продуцирует право, обусловленное по отношению к государству-условию. Без последнего право не может возникнуть и сформироваться.

Анализ соотношения государства и права имеет самые различные аспекты. Можно, например, попытаться установить, являются ли они друг для друга целью. Думается, право и государство не являются друг для друга целью. Государство возникает не для того, чтобы создавать правовые нормы, а право – чтобы регламентировать деятельность государственного аппарата. В праве государство находит для себя наиболее рациональную и эффективную форму осуществления своих функций, установление контактов с обществом, регулирование работы своего механизма. Для права же государство является непосредственно «производящим» право и обеспечивающим его реализацию органом.

Правоведы и философы иногда высказывают тезис, согласно которому право есть признак или свойство государства. Однако, такое понимание является спорным.

Соотношение государства и права – это не соотношение вещи и ее признака, свойства, а соотношение двух самостоятельных, взаимодействующих явлений, каждое из которых обладает присущими только ему признаками, свойствами.

Еще один аспект взаимодействия государства и права представляет, по крайней мер, теоретический интерес. Речь идет о так называемом примате государства над правом или права над государством. Вступить во взаимоотношение могут соизмеримые вещи, имеющие что-то тождественное, что объединяет их. Различные во всех отношениях вещи не могут вступить во взаимосвязь, которая, однако, возможно лишь при известном различии между вещами. Государство и право отвечают этим требованиям. Они имеют нечто общее, но в то же время являются различными социально-политическими факторами и в этом смысле неравны.

Мысль о ведущем положении государства в его отношениях с правом чаще всего подкрепляют аргументами: государство творит правовые нормы; государство своей принудительной силой обеспечивает исполнение права, стабильность правопорядка. Все это верно. Однако столь же очевидно и значительное воздействие права на государство. Оно закрепляет форму государства, структуру государственного аппарата. Право вносит меру в осуществление государственной власти и управления.

Право оформляет государство, упорядочивает его деятельность, без него государство в известном смысле бессильно и не может существовать. Имея в лице государства свой непосредственный источник, право, однако, не является его продолжением в иной форме. Представляется, что правильнее будет говорить о взаимодействии государства и права как взаимодействии равных сторон.

1. Государственная власть: понятие, содержание.

Государственная (политическая) власть – один из видов общественной власти. Для того чтобы разобраться в проблеме государственной власти необходимо уяснить, что такое власть вообще, т.е. рассмотреть власть как общесоциологическую категорию.

Власть присуща любой организованной, более или менее устойчивой и целенаправленной общности людей. Она характерна как для классового, так и для бесклассового общества, как для общества в целом, так и для различных составных его образований. Принято различать следующие виды власти:

• власть рода, племени, общины;

• политическую (государственную) власть;

• экономическую власть;

• власть различных общественных объединений;

• родительскую власть;

• церковную власть.

Каждая из разновидностей общественной власти имеет известное своеобразие, отличается специфическими особенностями. Вместе с тем всем им присущи общие черты, синтез которых позволяет дать характеристику власти как общесоциальной категории.

При всем многообразии взглядов на власть многие из представителей различных течений общественной мысли характеризуют ее как авторитет, обладающий возможностью повиноваться, подчинить своей воле других людей.

Ф.Энгельс рассматривал власть в качестве отношения, двуединое содержание которого означает, с одной стороны, навязывание воли властвующего подвластному, с другой – подчинение подвластного воле властвующего.

Во-первых, важно иметь в виду, что неотъемлемым элементом содержания любой власти является принуждение. Общественная власть не мыслима без принуждения, которое в соответствии с исторической обстановкой и характером власти приобретает различные содержание и форму.

Во-вторых, отношения по поводу власти или властеотношения, носят волевой характер и с точки зрения своей структуры складываются из «господства-подчинения» и «руководства-подчинения».

Власть вообще, являясь непосредственным порождением разносторонних устойчивых связей между людьми, их устремлений к удовлетворению своих интересов и смягчению при этом противоречий, а стало быть, к возможному компромиссу и определенному порядку сосуществования, представляет собой объективно необходимое условие для участия членов общества в производстве и воспроизводстве жизни. Власть есть средство функционирования любой социальной общности, которое выражается как отношение подчинения входящих в это сообщество лиц единой руководящей в нем воле.

Власть – это соответствующее характеру и уровню общественной жизни средство функционирования всякой социальной общности, которая заключается в подчинении воли отдельных лиц и их объединений руководящей в данном сообществе воле.

Такое определение, характеризует любую общественную власть - классовую и неклассовую, государственную и негосударственную.

Политическая (государственная) власть представляет собой особую разновидность общественной власти. Термины «политическая власть» и «государственная власть» чаще всего употребляются как синонимы. Политическая власть в собственном смысле этого слова и есть власть государственная, т.е. такая, которая исходит от государства и реализуется не иначе как при его (прямом или косвенном) участии, хотя субъектами политической власти и политических отношений являются и негосударственные организации – политические партии, движения и пр.

В специальной юридической, философской и политологической литературе одни авторы признают тождество понятий политической и государственной власти, другие авторы (Ф.Б. Бурлацкий, Н.М. Кейзеров, Л.Т. Кривушин и др.) выступают за различение этих категорий. Сторонники последней точки зрения понятие «политическая власть» употребляют в более широком смысле, нежели «государственная власть», - это власть, осуществляемая не только государством, но и другими звеньями политической системы общества: партиями, массовыми общественными организациями и иными общественными объединениями.

Политическая или государственная власть – это такая разновидность общественной власти, которая либо осуществляется непосредственно самим государством, либо делегирована или санкционирована им, т.е. реализуется от его имени, по его уполномочию и при его поддержке.

Рассматривая такую власть в качестве важнейшего, определяющего признака государства в отличие от организации ее в родовом обществе, Ф. Энгельс обращал внимание на то, что это «особая публичная власть».

Специфические черты этой публичной или политической власти заключаются в следующем:

1. При родовом устройстве общественная власть выражала интересы всего бесклассового общества, всех его членов, объединенных в том или ином коллективе – общине, роде, фратрии, племени и т.д. Государственная власть носит классовый характер.

2. Родовая власть доклассового общества, осуществляемая старейшинами и другими выборными лицами, которые были первыми среди равных, не знала какого-либо особого аппарата или слоя лиц, специально предназначенных для того, чтобы управлять, и в этом смысле сливалась со всем населением. Иначе обстоит дело с политической, публичной властью. Она в отличие от родовой не совпадает непосредственно с населением, осуществляется выделенным из общества аппаратом управления, состоящим из особой категории людей, которые только тем и заняты, чтобы управлять другими.

3. При родовом строе не было никаких других способов принуждения к подчинению власти старейшин и соблюдению обычаев, кроме общественного мнения. Политическая же власть опирается на возможность государственного принуждения, для осуществления которого создаются вооруженные силы, специально приспособленный для этой цели аппарат, включающий в себя так называемые карательные или правоохранительные органы.

4. Для содержания этой публичной власти необходимы взносы граждан – налоги, которые были неизвестны родовому устройству общества.

5. При родовой организации общества люди подразделялись по принципу кровного родства; учреждение политической власти, знаменующее возникновение государства сообразуется с разделением населения по территориальному признаку.

6. При первобытнообщинном строе имела место «власть авторитета», тогда как политическая, государственная, власть олицетворяет «авторитет власти». От власти авторитета к авторитету власти – вот эволюция общественной власти, в процессе перехода от первобытнообщинного строя к классово-организованному обществу.

Для более полного и точного, современного понимания политический власти, ее характеристику, кроме сказанного выше, необходимо дополнить указанием на сочетание в ней классового и общечеловеческого начал. Будучи экономически и духовно обусловленной властью определенного класса, она вместе с тем учитывает интересы всех слоев населения, их стремление не только к классовому противоборству, но и к согласию, компромиссу, сотрудничеству.

Непосредственным воплощением, особой организацией политической власти и является государство.

Власть – это очень сложное и исключительно важное общественное явление. И вполне закономерно то, что его часто понимают и трактуют по-разному. Более того, существует даже такая точка зрения, что власть – это явление, не поддающееся определению. Однако существует и общепризнанные трактовки, определения этого явления, с которыми вполне можно согласиться.

Власть следует понимать как фактическую способность и возможность социального субъекта проводить свою волю в жизнь, подчиняя ей поведение других людей, в том числе вопреки их желанию и даже сопротивлению.

В основе возникновения таких способностей, особенностей у тех или иных социальных субъектов лежат такие факторы, которые принято называть источниками власти. В качестве таковых могут выступать физическое превосходство, физическая сила; авторитет; опыт, знания; материальное, экономическое доминирование; опора на вооруженную силу; монопольное владение и использование информации и тд и тп.

Конечно, в большинстве случаев субъект власти опирается не на один источник, а на несколько(иногда источники власти называют также средствами обеспечения власти).

Власть определяют также и в качестве особой разновидности общественных отношений, суть которых в том, что в их рамках поведение одних людей подчиняется воле других(это так называемые властеотношения).

Наличие, существование и воспроизводство власти и властеотношений являются постоянным фактором общественной жизни, ибо таковые существуют всегда и везде. Процесс осуществления власти называют постоянной общественной функцией, ибо без этого невозможна социальная саморегуляция. В жизни общества меняются лишь субъекты власти, ее носители. Меняются разновидности общественной власти.

Понятие правового государства.

В самом общем виде правовое государство можно определить как государство, в котором господствует право, как государство, основанное на праве.

Правовое государство - это государство, в котором создаются все условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, а также для наиболее последовательного связывания, сковывания с помощью права политической власти в целях недопущения злоупотребления ею.

Прообраз идеи правого государства возник по сути дела как противоядие от произвола, как реакция на деспотизм тиранию.

Основные элементы идеи правового государства были сформулированы античными мыслителями, в числе которых Солон, Гераклид, Пифагор, Платон, Аристотель, Демокрит, Сократ, Цицерон, а также софисты стоики и римские юристы. Их положения о правильных и неправильных формах правления, о соотношении естественного и волеустановленного права, о равенстве людей по естественному праву, о государстве как деле народа, о праве как мериле справедливости, о частном и публичном праве и т.д. послужили теоретическим обоснованием доктрины естественного права в новое время, в рамках которого на протяжении тысячелетия вызревала идея правового государства.

Одно из современных определений правового государства: правовое государство - это правовая форма организации и деятельности государственной власти и ее взаимоотношений с индивидами как субъектами права.

Прежде чем останавливаться на основных признаках правового государства, необходимо сказать, что оно, во-первых, не отождествляется с обществом, а во-вторых, как и любое государство, обладает общеродовыми признаками т чертами (публичная власть, территория и т.д.)

основными признаками правого государства являются: верховенство закона, основанного на праве; реальность и полная гарантированность прав и свобод граждан; организация и функционирование публичной власти на основе принципа разделения властей.

Первый признак государства означает, что закон, принятый верховным органом власти при строгом соблюдении всех конституционных процедур, не может быть отменен, изменен или приостановлен актом исполнительной власти.

Второй признак правового государства предполагает правовой характер взаимоотношений индивида и публичной власти. Признание равенства, а также прав и свобод индивида и их правовая гарантированность - обязанность публичной власти. Права и свободы и их реальная защита не являются уступкой, милостью государства. Они утверждены и существуют как правомочия, внутренне присущие человеку и гражданину.

Права человека составляют основной элемент правового статуса личности.

Права человека – это формально определенные, юридически гарантированные возможности, предоставленные человеку, это официальная мера возможного поведения, предоставленная человеку в государственно-организованном обществе.

Права человека могут быть рассмотрены:

• в объективном смысле права человека - это определенная совокупность правовых норм в рамках системы права;

• в субъективном смысле права человека – это правомочия, которые возникают у конкретного человека на основе норм объективного права, это юридические возможности конкретного человека, которые вытекают из общих, абстрактных правовых норм, установленных законодателем.

История проблематики прав человека может быть прослежена со времен Античной Греции и Древнего Рима. Некоторые исследователи считают, что в Афинах были разработаны два вида прав личности:

- изономия (равенство граждан перед законом);

- изогория (свобода слова, которой пользовались при участии в народном собрании свободные граждане - каждый может принимать участие в принятии решения).

В Греции берет свои истоки теория естественного права (софисты, V в.).Софисты впервые стали противопоставлять естественные права (которые принадлежат человеку независимо от государства, от природы, в силу космического разума) юридическим.

Антихонт: «По природе мы все равны - и греки, и варвары».

В дальнейшем развитие проблематика прав и свобод человека и гражданина развивалась по следующим направлениям.

1. Новое время:

а) в практическом отношении - в английском законодательстве (Великая хартия вольностей (ст.39), Петиция о праве 1628 г., Билль о правах 1689 г.) были закреплены следующие права личности: неприкосновенность личности, право частной собственности;

б) теоретическое осмысление проблемы прав человека выразилось в дальнейшем развитии теории естественного права. Одной из основных теорий в XVII веке стала теория естественного права. Одним из основоположников школы естественного права является Гуго Гроций, который так определил естественное право: «Естественное право - это право, которое диктует здравый разум людей. В этот период были сформулированы следующие тезисы теории:

воздержись от присвоения чужого имущества (принцип неприкосновенности частной собственности);

преступление должно быть наказано.

Джон Локк, сторонник естественного права, в качестве основных назвал следующие три вида естественных прав:

право частной собственности;

свобода личности;

право на жизнь.

Цель создания государства, в соответствии с теорией, - гарантирование этих прав.

2. Следующий этап развития проблематики прав человека - это их нормативное закрепление в следующих документах:

Декларация прав Вирджинии, 1776 год;

Декларация независимости США, 1776 год (автор - Джефферсон). В документе воспроизводится триада правомочий Дж. Локка, но в модифицированном виде:

а) свобода личности;

б) право на жизнь;

в) право на счастье.

французская Декларация прав человека и гражданина 1789 года ( закрепила аналогичные права личности).

3. Следующий этап развития прав личности - законодательное их закрепление на международном уровне в следующих документах:

Всеобщая декларация прав человека, декабрь 1948 г.;

Международный пакт о гражданских и политических правах, 1966 г.;

Международный пакт о социальных, экономических и культурных правах человека, 1966 г.;

Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод, принятая в Риме в ноябре 1950г;

Европейская конвенция по предупреждению пыток и бесчеловечного или унижающего человеческое достоинство обращения или наказания, принятая в Страсбурге в ноябре 1987 г.;

В России права и свободы человека и гражданина закреплены в таком высокоавторитетном акте, как Декларация прав и свобод человека и гражданина, 1991г. (до этой декларации в СССР действовала Декларация прав трудящегося и эксплуатируемого народа, 1918 г.). Закрепленные в Декларация права и свободы был восприняты и Конституцией РФ 1993 г.

Гарантии соблюдения прав и свобод личности:

гарантии, закрепленные в НПА (правовые гарантии);

политические гарантии (демократические государства в большей степени ориентированы на защиту прав личности);

материальные гарантии (например, предоставление широких социальных прав).

Правовые гарантии - это, главным образом, гарантии защиты народных прав. Их можно разделить на два вида:

судебные гарантии;

несудебные гарантии.

И те и другие бывают национальными и межнациональными (международными).

Национальная система судебных гарантий: суды общей юрисдикции; арбитражные суды; Конституционный Суд РФ.

Международной судебной гарантией защиты прав человека является Международный Европейский суд по правам человека, созданный в соответствии с Международной конвенцией по правам человека.

Россия ратифицировала эту конвенцию в 1998 году. 1 ноября вступил в силу 11-й протокол к конвенции, который предусматривает реорганизацию Европейского суда по правам человека. До этого суд работал на непостоянной основе. Европейская комиссия по правам человека, рассматривая все жалобы в суд, выполняла роль фильтра. Но теперь она упразднена, и все жалобы поступают непосредственно в суд.

Несудебные гарантии защиты прав личности: Президент - гарант прав и свобод человека и гражданина; адвокатура, нотариат; прокуратура; органы внутренних дел; ombudsman - народный защитник.

Институт «ombudsman» появился в 1809 году в Швеции как альтернатива сильной позиции шведских бюрократов, которые были несменяемы.

В России институт ombudsmanа возник в 1997 году, и он характеризуется следующими чертами:

услуги OMВUDSMANа являются бесплатными;

он назначается парламентом;

существует два способа подачи жалоб OMBUDSMANу: прямой (Россия) и через парламент (Великобритания);

он рассматривает дело не только с позиций законности, но и справедливости;

решения OMBUDSMANа носят рекомендательный характер.

Требования, предъявляемые к кандидату на должность OMBUDSMANа в России:

достижение 35-летнего возраста;

соответствующие знания и опыт защиты прав и свобод человека и гражданина;

наличие российского гражданства;

некоторые другие требования.

В 1995 в Европе создан институт европейского OMBUDSMANа.

Третий признак правого государства предусматривает реализацию принципа разделения властей, который воплощен в теории разделения властей. Разделение властей - это принцип (или теория), исходящий из того, что для обеспечения нормального функционирования государства в нем должны существовать относительно независящие друг от друга ветви власти: законодательная, исполнительная, судебная. Законодательная власть должна принадлежать парламенту, исполнительная - правительству, судебная - судам.

Суть этой теории состоит в том, чтобы не допустить сосредоточение власти в руках одного лица или небольшой группы лиц, и тем самым не допустить возможности ее использования одними лицами во вред другим.

Возникновение идеи разделения власти берет свои истоки еще на начальных этапах возникновения государства. Так, еще древнегреческий историк Полибий (ок. 200 - 120 гг. до н. э.) восхищался системой распределения властей между различными государственными органами в республиканском Риме. «Власть в этом государстве, - писал он, - разделена таким образом, чтобы ни одна из ее составляющих не перевешивала бы другую».

Значительное развитие теория разделения властей получила в средние века. Особо выделяются здесь взгляды английского философа-материалиста Джона Локка (1632 - 1704) и французского философа-просветителя Шарля Луи Монтескье.

Джон Локк разрабатывал принципы взаимосвязи и взаимодействия ее отдельных частей власти, которые позволили бы предотвратить узурпацию власти одним лицом или группой лиц.по Локку, в меъанизме разделения властей приоритет остается за законодательной властью. Она верховна, но не абсолютна. Остальные ветви власти занимают по отношению к ней подчиненное положение. Однако исполнительная и судебная ветви власти не пассивны, а оказывают на законодательную власть активное воздействие.

В своей знаменитой работе «О духе законов» Монтескье доводит теорию разделения властей до логического заключения. Здесь он отмечает, что «человек, наделенный властью, всегда склонен злоупотреблять ею». Поэтому власть не должна сосредотачиваться в одних руках. Особое значение при этом Монтескье придает системе взаимных сдержек и противовес ветвей власти. Каждая из ветвей власти, по Монтескье, должна как бы уравновешивать, сдерживать другие, и ни одна из этих не должна перевешивать другие.

Теория разделения властей сыграла выдающуюся роль в развитии многих государств. Принцип разделения властей закреплен в конституциях всех демократических государств, в т. ч. И в Конституции РФ.

Непременным атрибутом любого правового государство является гражданское общество.

Гражданское общество - это совокупность совокупность независимых от государства общественных институтов и межличностных отношений, которые создают условия для самореализации отдельных индивидов и коллективов и через которые выражаются и реализуются интересы и потребности - индивидуальные и коллективные.

Основополагающим условием возникновения и развития гражданского общества является высокий уровень развития частного права. Именно оно определяет и регулирует во многом пределы государственного вмешательства в жизнь гражданского общества.

Правовое государство как определённая идея имеет долгую историю. Хотя сам этот термин утвердился только в первой половине 19 в. в Германии, различные теоретические концепции, в то или иной степени выражающие идею правовой государственности, появились значительно раньше, их можно встретить уже в Древней Греции и Древнем Риме. Но особенно полно идея правовой государственности проявилась в трудах мыслителей периода становления буржуазного общества, об этом писали, например, Джон Локк, Монтескье, Кант, Джефферсон и другие.

Существуют различные подходы к решению вопроса о том, что такое правовое государство. Различие подходов обусловлено прежде всего различным пониманием права. Тем не менее самое общее и общепризнанное определение сводится к тому, что правовое государство – это государство, в котором господствует право, закон, признаётся приоритет, верховенство права в общественной и государственной жизни.

Признаки правового государства:

1. Верховенство права, закона в общественной жизни. Это значит, что законы в обществе имеют наибольшую юридическую силу, и никто в обществе не в праве не исполнять требования законов, отменять, изменять и т. п. их действия. В большинстве случаев этот признак проявляется прежде всего в требовании обеспечения верховенства конституции как основного закона страны, в котором и содержатся все важнейшие нормы права, выражена суть права и его предназначения.

2. Связанность законом, правом самого государства, всех его органов и должностных лиц. Это значит, что государство, принимающее законы точно так же, как и граждане, должно следовать требованием законов и не может их нарушать. Это значит, что в таком государстве не может быть места административному произволу, вседозволенности органов государства и должностных лиц, все они действуют во исполнение требований законов и в строгом соответствии с законом, который и предписывает им ту или иную деятельность. Поэтому деятельность государственных органов и должностных лиц в таком государстве характеризуется как подзаконная, а принимаемые ими решения называют подзаконными актами. В этом смысле теория и практика правовой государственности прежде всего противостоят популярным в прошлом воззрениям, в соответствии с которыми считалось, что государство в лице его главы (монарха), олицетворяющего суверенную государственную власть, не связано, не ограниченного никакими законами. Считалось, что законы пишутся для подданных, а не для монарха, и последний с ними никак не связан и не ограничен, он поступает так, как считает нужным, а не так, как того требует закон.

3. Незыблемость, приоритет основных прав и свобод человека, их защита и гарантированность государством. Считается, что правовое государство признаёт безусловный приоритет основных прав и свобод человека по отношению к любым другим установлениям, ценностям, существующим в обществе, и рассматривает их в качестве основной цели своей деятельности. Обычно основные права и свободы человека фиксируются в конституции такого государства и никто, включая само государства, не в праве посягнуть на эти установления, изменить или отменить их. Например, согласно конституции РФ, права и свободы человека не могут быть пересмотрены, отменены, изменены, для этих целей потребуется принять новую конституции.

4. Взаимная ответственность государства и личности. В таком государстве не только личность имеет обязанности перед обществом и государством и несёт ответственность за их исполнение, но и государство в той же мере имеет обязанности перед личностью, обществом, несёт ответственность за их исполнение. Это означает, в частности, что в таком государстве установлены и реализуются конкретные меры и юридическая ответственность должностных лиц государства любого уровня, в случае, если они нарушают законодательство, не выполняют своих обязанностей, посягают на права и свободы личности.

5. Функционирование государственного аппарата на основе принципа разделения властей. В таком государстве все государственно-властные полномочия должны быть заранее чётко разделены, разграничены между различными органами государства и ни один из них не должен обладать всей полнотой государственной власти. Каждый орган государства действует относительно независимо, самостоятельно по отношению к другим органам, но лишь в пределах собственной компетенции, чётко очерченной и ограниченной законом, правом и не вмешиваясь в компетенцию других органов. Считается, что данный принцип организации и осуществления государственной власти имеет целью, прежде всего, исключить возможность чрезмерной концентрации власти в одном органе, значит, у каких-то конкретных, отдельных физических лиц, соответственно этому резко снижается вероятность злоупотребления государственной властью, использования её не по назначению, в ущерб обществу, гражданам. Считается, что при такой организации власти различные государственные органы, различные ветви государственной власти вынуждены неизбежно осуществлять взаимоконтроль, взаимно ограничивая друг друга в том смысле, что полномочия одного органа как бы уравновешиваются полномочиями других (в том смысле, что властные полномочия одного органа означают зависимость других органов от этих полномочий). Считается, что такая организация государственной власти, в принципе, способствует повышению качества и эффективности работы государственного аппарат, поскольку она предполагает значительную специализацию, профессионализацию в конкретном виде государственной деятельности, ибо здесь одни и те же лица, одни и те же чиновники не занимаются решением абсолютно всех проблем и вопросов, но напротив, решают лишь строго определённый и ограниченный круг вопросов, в которых они профессионально разбираются. Считается также, что такая организация государственной власти существенно облегчает контроль за деятельностью государства со стороны общества, граждан, в том смысле, что здесь заранее известно, кто конкретно и чем занимается, за что несёт ответственность, в том числе и персональную. Считается, что деятельность такого государства становится прозрачной, воспринимаемой членами общества. Предполагается также, что различные ветви государственной власти, различные государственные органы вынуждены следить также за качеством работы других органов, других ветвей власти, в том смысле, что эти органы зависят от качества, эффективности работы других органов.

При этом следует особо подчеркнуть, что принцип разделения властей не в кое мере не означает возможности наличия нескольких, действительно суверенных властей в рамках одного государства. Государственная власть всегда едина, она одна, речь идёт лишь о том, что она должна осуществляться различными органами, обладающими лишь относительной самостоятельностью и относительной независимостью. Все же вместе они образуют целостную систему органов единого государства. Все они в равной степени должны подчиняться требованиям конституции и законов, которые только и предписывают каждому органу его специфическую роль, предоставляют ему относительную самостоятельность. В этом смысле словосочетание "разделение властей" носит, конечно, образный, условный характер.

Считается, что основоположниками идей, принципа разделения властей являются английский философ Джон Локк (17 в.) и французский философ Монтескье (18 в.). Исторически принцип разделения властей формируется, прежде всего, с целью ограничения абсолютной королевской, монархической власти. Предполагалось, что т. н. законодательная власть (то есть право принятия законов) должна быть передана (от монарха) выборному общенациональному представительному органу, а за монархом сохранялась вся полнота исполнительной власти.

Следует иметь в виду, что нигде и никогда не существовала и не реализовывалась какая-то идеальная, чистая и т. п. модель разделения властей. Принцип разделения властей был воспринят многими странами, при этом каждая страна привносила нечто новое, что-то специфическое в схему, в практику разделения властей. Например, схема разделения властей в США сильно отличается от схемы разделения властей в РФ (если билет по разделению властей, а не о правовом государстве, сказать о разделении властей по тексту Конституции РФ и указать основные полномочия ветвей власти РФ).

Следует иметь в виду и то, что у идеи разделения властей всегда были серьёзные критики, противники, в частности, категорически против этого был французский философ Руссо, против этой идеи выступали марксисты, многие социалисты, Советская республика, СССР строились на других принципах и отрицали идею разделения властей. Она отрицалась прежде всего потому, что, как утверждалось, ведёт к умалению принципа полновластия народа, ибо значительная самостоятельность, независимость различных государственных органов означает их самостоятельность и независимость не только друг от друга, но и от народа, общества, которые лишались возможности контроля за деятельностью государственных органов, государственного аппарата. Выход виделся в том, чтобы утвердить не разделения властей, а именно полновластие выборных общенациональных представительных органов (Советов), от которых все другие органы государства производны, зависимы, им под отчёт.

Принцип разделения властей в государственном механизме.

Разделение властей - это принцип (или теория), исходящий из того, что для обеспечения нормального функционирования государства в нем должны существовать относительно независящие друг от друга ветви власти: законодательная, исполнительная, судебная. Законодательная власть должна принадлежать парламенту, исполнительная - правительству, судебная - судам.

Суть этой теории состоит в том, чтобы не допустить сосредоточение власти в руках одного лица или небольшой группы лиц, и тем самым не допустить возможности ее использования одними лицами во вред другим.

Возникновение идеи разделения власти берет свои истоки еще на начальных этапах возникновения государства. Так, еще древнегреческий историк Полибий (ок. 200 - 120 гг. до н. э.) восхищался системой распределения властей между различными государственными органами в республиканском Риме. «Власть в этом государстве, - писал он, - разделена таким образом, чтобы ни одна из ее составляющих не перевешивала бы другую».

Значительное развитие теория разделения властей получила в средние века. Особо выделяются здесь взгляды английского философа-материалиста Джона Локка (1632 - 1704) и французского философа-просветителя Шарля Луи Монтескье.

Джон Локк разрабатывал принципы взаимосвязи и взаимодействия ее отдельных частей власти, которые позволили бы предотвратить узурпацию власти одним лицом или группой лиц. По Локку, в механизме разделения властей приоритет остается за законодательной властью. Она верховна, но не абсолютна. Остальные ветви власти занимают по отношению к ней подчиненное положение. Однако исполнительная и судебная ветви власти не пассивны, а оказывают на законодательную власть активное воздействие.

В своей знаменитой работе «О духе законов» Монтескье доводит теорию разделения властей до логического заключения. Здесь он отмечает, что «человек, наделенный властью, всегда склонен злоупотреблять ею». Поэтому власть не должна сосредотачиваться в одних руках. Особое значение при этом Монтескье придает системе взаимных сдержек и противовесов ветвей власти. Каждая из ветвей власти, по Монтескье, должна как бы уравновешивать, сдерживать другие, и ни одна из этих не должна перевешивать другие.

Теория разделения властей сыграла выдающуюся роль в развитии многих государств. Принцип разделения властей закреплен в конституциях всех демократических государств, в т. ч. и в Конституции РФ. Согласно ст. 10 Конституции РФ, государственная власть в РФ осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную, судебную. Согласно ст. 5 Конституции РФ, принципами государственного устройства РФ является единство системы государственной власти и разграничение предметов ведения и полномочий между органами власти.

Разделение государственной власти при соблюдении принципа единства государственной власти предполагает взаимодействие отдельных ее элементов.

• в осуществлении государственной власти в РФ участвует не только парламент, но и иные государственные органы – Президент (промульгирует законы, имеет право отлагательного вето), Конституционный суд РФ осуществляет надзор за конституционностью законов, указов Президента, постановлений правительства, осуществляет негативное законотворчество.

• Парламент наделен правом отрешения Президента от должности (т.е. наделен квазисудебными полномочиями).

В таком государстве все государственно-властные полномочия должны быть заранее чётко разделены, разграничены между различными органами государства и ни один из них не должен обладать всей полнотой государственной власти. Каждый орган государства действует относительно независимо, самостоятельно по отношению к другим органам, но лишь в пределах собственной компетенции, чётко очерченной и ограниченной законом, правом и не вмешиваясь в компетенцию других органов. Считается, что данный принцип организации и осуществления государственной власти имеет целью, прежде всего, исключить возможность чрезмерной концентрации власти в одном органе, значит, у каких-то конкретных, отдельных физических лиц, соответственно этому резко снижается вероятность злоупотребления государственной властью, использования её не по назначению, в ущерб обществу, гражданам. Считается, что при такой организации власти различные государственные органы, различные ветви государственной власти вынуждены неизбежно осуществлять взаимоконтроль, взаимно ограничивая друг друга в том смысле, что полномочия одного органа как бы уравновешиваются полномочиями других (в том смысле, что властные полномочия одного органа означают зависимость других органов от этих полномочий). Считается, что такая организация государственной власти, в принципе, способствует повышению качества и эффективности работы государственного аппарат, поскольку она предполагает значительную специализацию, профессионализацию в конкретном виде государственной деятельности, ибо здесь одни и те же лица, одни и те же чиновники не занимаются решением абсолютно всех проблем и вопросов, но напротив, решают лишь строго определённый и ограниченный круг вопросов, в которых они профессионально разбираются. Считается также, что такая организация государственной власти существенно облегчает контроль за деятельностью государства со стороны общества, граждан, в том смысле, что здесь заранее известно, кто конкретно и чем занимается, за что несёт ответственность, в том числе и персональную. Считается, что деятельность такого государства становится прозрачной, воспринимаемой членами общества. Предполагается также, что различные ветви государственной власти, различные государственные органы вынуждены следить также за качеством работы других органов, других ветвей власти, в том смысле, что эти органы зависят от качества, эффективности работы других органов.

При этом следует особо подчеркнуть, что принцип разделения властей не в кое мере не означает возможности наличия нескольких, действительно суверенных властей в рамках одного государства. Государственная власть всегда едина, она одна, речь идёт лишь о том, что она должна осуществляться различными органами, обладающими лишь относительной самостоятельностью и относительной независимостью. Все же вместе они образуют целостную систему органов единого государства. Все они в равной степени должны подчиняться требованиям конституции и законов, которые только и предписывают каждому органу его специфическую роль, предоставляют ему относительную самостоятельность. В этом смысле словосочетание "разделение властей" носит, конечно, образный, условный характер.

Считается, что основоположниками идей, принципа разделения властей являются английский философ Джон Локк (17 в.) и французский философ Монтескье (18 в.). Исторически принцип разделения властей формируется, прежде всего, с целью ограничения абсолютной королевской, монархической власти. Предполагалось, что т. н. законодательная власть (то есть право принятия законов) должна быть передана (от монарха) выборному общенациональному представительному органу, а за монархом сохранялась вся полнота исполнительной власти.

Следует иметь в виду, что нигде и никогда не существовала и не реализовывалась какая-то идеальная, чистая и т. п. модель разделения властей. Принцип разделения властей был воспринят многими странами, при этом каждая страна привносила нечто новое, что-то специфическое в схему, в практику разделения властей. Например, схема разделения властей в США сильно отличается от схемы разделения властей в РФ (если билет по разделению властей, а не о правовом государстве, сказать о разделении властей по тексту Конституции РФ и указать основные полномочия ветвей власти РФ).

Следует иметь в виду и то, что у идеи разделения властей всегда были серьёзные критики, противники, в частности, категорически против этого был французский философ Руссо, против этой идеи выступали марксисты, многие социалисты, Советская республика, СССР строились на других принципах и отрицали идею разделения властей. Она отрицалась прежде всего потому, что, как утверждалось, ведёт к умалению принципа полновластия народа, ибо значительная самостоятельность, независимость различных государственных органов означает их самостоятельность и независимость не только друг от друга, но и от народа, общества, которые лишались возможности контроля за деятельностью государственных органов, государственного аппарата. Выход виделся в том, чтобы утвердить не разделения властей, а именно полновластие выборных общенациональных представительных органов (Советов), от которых все другие органы государства производны, зависимы, им под отчёт.

Форма государственного устройства: понятие и виды.

Форма государственного устройства представляет собой внутреннее строение государства, его деление на составные части - административно-территориальные единицы, автономные политические образования или суверенные государства. Она отражает также характер взаимоотношений государства в целом с отдельными его частями.

Существует две основные формы государственного устройства: федерация и унитарное государство.

УНИТАРНОЕ ГОСУДАРСТВО

Унитарное государство - это единое государственное образование. Оно обладает полным государственным единством. Его отдельные административно-территориальные единицы не имеют каких-либо суверенных прав, иначе говоря, они не обладают какими бы то ни было государственными правами. С позиции системного анализа можно сказать, что унитарное государство есть жестко детерминированная социальная система.

Признаки унитарного государства:

наличие одного Основного закона (Конституции);

единые в масштабе всей страны высшие представительные, судебные и исполнительные органы;

единая система законодательства;

единое гражданство;

наличие однопалатного парламента, хотя возможны исключения;

общая для всех административно-территориальных единиц кредитная и налоговая политика;

составные части унитарного государства не обладают суверенными правами, т.е. не являются государственными образованиями.

Унитарное государство может быть многонациональным и однонациональным. Примером первого являются Франция, Китай, Пакистан, вторых - Англия, Япония, Египет.

ФЕДЕРАТИВНОЕ ГОСУДАРСТВО

Федерация - это одна из форм государственного устройства, наряду с унитарным государством и конфедерацией.

Федерация - это единое союзное государство.

В настоящее время в мире существует 24 федерации. 3 из них были созданы в 90-х гг. ХХ в., а первая была образована еще в 1787 г. - это были США.

Федерации, созданные в 90-х гг. ХХ в.:

в 1993 г. была образована федерация в Бельгии - лингвистическая федерация, имеющая в основе языковой признак;

в 1994 г. была создана федерация в Эфиопии;

в 1995 г. была образована Сербохорватское мусульманское государство Сербии и Герцеговины (причем данная федерация явилась результатом международных соглашений, поэтому говорят, что она была создана «сбоку»).

В мире федерации распределены следующим образом: 6 федераций находятся в Америке; 7 - в Европе; 4 - в Азии; 4 - в Африке; 3 - в Океании.

Можно дать следующее определение федерации:

федерация - это сложное союзное государство, в котором государственная власть распределена на всей территории государства, а субъекты федерации участвуют в формировании и осуществлении союзной (федеральной) власти в пределах, установленных Конституцией.

Федерации классифицируются на виды в зависимости от различных критериев:

1. По способу образования все федерации делятся на

федерации, образованные «снизу», т.е. договорные федерации (США);

федерации, образованные «сверху», т.е. конституционные федерации (Россия, Бельгия).

1. По принципу, который положен в основу образования федерации, все федерации делятся на

федерации, в основу образования которых положен национальный принцип, например, Индия, Бельгия (причем следует заметить, что федерации, основанные на национальном принципе, как правило являются нестабильными. Так, плачевна судьба СССР, в результате «бархатной» революции распалась Чехословакия);

федерации, в основу образования которых был положен территориальный принцип, например, США (причем федерации, основанные на территориальном принципе являются более стабильными);

федерации, в основу образования которых положен национально-территориальный принцип.

2. Существует деление федераций на симметричные и асимметричные:

симметричные федерации построены по принципу равноправия субъектов федерации (но при этом не исключена скрытая асимметрия);

асимметричные федерации - это федерации, в который субъекты имеют разные статусы.

Существуют следующие варианты асимметричных федераций:

первый вариант имеет место тогда, когда в федерации есть: *во-первых, субъекты федерации; *а во-вторых, федеральные территории. Например в США есть округ Колумбия, не обладающий статусом субъекта федерации. Он - федеральная территория. и второй вариант асимметричной федерации имеет место тогда, когда в федерации есть только субъекты и отсутствуют федеральные территории, но субъекты имеют разные статусы.

Признаки федерации:

политико-правовая самостоятельность субъектов;

федерация создается на длительный срок, и в этой связи не допускается сецессия (исключение составляла Конституция СССР 1977 г., которая допускала право республик на выход из федерации, но сама по себе эта норма была мертворожденной, декларативной);

третий признак федерации - она основана на принципе государственного единства;

территория федерации - это совокупность территорий субъектов федерации;

наряду с федеральным законодательством может существовать законодательство субъектов федерации, но при этом правовая система федерации должна быть единой, в ней не должно быть противоречий;

наличие единого, но, возможно, не единственного гражданства;

разграничение компетенции между федерацией и ее субъектами;

наличие двухпалатного парламента, т.е. парламента основанного по принципу бикамерализма, где:

нижняя палата представляет все население страны;

верхняя палата обеспечивает представительство субъектов федерации.

КОНФЕДЕРАЦИЯ

Помимо основных форм государственного устройства, существует еще одна - конфедерация. Конфедерация - это союз государств, каждое из которых обладает суверенитетом.

Конфедерация как форма союза государств, сохраняющих суверенитет практически в полном объеме, сравнительно редко встречалась в истории. Конфедерациями были:

Австро-Венгрия до 1918 г.;

Швеция и Норвегия до 1905 г.;

США с 1781 г. до 1789 г.;

и некоторые других государства.

Попытки создания конфедераций встречались и в ХХ столетии в различных регионах мира. Одной из них была Сенигамбия, объединившая в 1982 г. два государства - Гамбию и Сенегал в конфедеративный союз. Но через несколько лет Сенегамбия распалась. Такая же судьба в 1961 г. постигал Объединенную Арабскую республику конфедерацию, созданную Египтом и Сирией в 1958 г.

Опыт историй конфедераций свидетельствует о том, что данная форма государственного устройства является переходной либо к полному распаду союза, либо к федеративной форме государственного устройства. Сочетая в себе черты как международно-правовой, так и государственной организации, она под воздействием тех или иных причин зачастую теряет равновесие, необходимое для сохранения союза. Характерно то, что переход к федеративной форме государственного устройства легче всего осуществляется в том случае, если в конфедерацию входят однонациональные государства (Швейцария, Германия). А многонациональные конфедерации, как правило, распадаются (Австро-Венгрия, Швеция, Норвегия и ряд других конфедераций). Естественно, указанная особенность - закономерность, но не правило, о чем, в частности, свидетельствует история США.

При переходе к федеративной форме государственного устройства важную роль играют экономические факторы: фактически только они могут сбить центробежные тенденции и интегрировать конфедерацию в единое государство.

Для конфедеративной формы государственного устройства характерны следующие черты:

Конфедерации образуются на основании соответствующих договоров(договорной была и первая общенациональная конституция США - Статьи Конфедерации 1781 г., для ратификации которых требовалось согласие всех штатов).

Субъекты конфедерации имеют право свободного выхода из нее, т.е. право сецессии. В федерации же попытка выхода субъекта рассматривается как мятеж (например, случай с Чечней). Выход из конфедерации означает лишь расторжение договорной связи с союзом.

Страны, входящие в конфедерацию, сохраняют за собой суверенитет в полном объеме. Никакие решения союзной власти не имеют силы без согласия субъектов федерации. Фактически суверенитет конфедерации не признается и международным правом, т.к. конфедерации лишены суверенных прав над своей территорией и населением. Международные договоры с конфедерациями носили, как правило, ограниченный характер и заключались, главным образом, для решения вопросов войны и мира.

К предметам ведения конфедераций относится, как правило, небольшой круг вопросов, а именно вопросы: войны и мира; *внешней политики; формирования единой армии; формирование общей системы коммуникаций; разрешение споров между субъектами конфедерации.

Решения по этим вопросам принимается, как правило, с согласия всех субъектов конфедерации.

В конфедерациях образуются только такие государственные ораны, которые необходимы для осуществления задач, особо выделенных в соответствующих договорных актах. В частности, не образуются судебные органы, круг органов исполнительной власти ограничен.

Парламент конфедерации формируется представительными органами ее субъектов, которые обязывают своих делегатов неукоснительно следовать выданным им инструкциям и указаниям.

Субъектам конфедерации принадлежит право нуллификации, т.е. право отказа в признании актов союзной власти.

Постоянно действующие государственные органы конфедерации лишены властных полномочий. Как правило, акты конфедеративной власти не содержат норм прямого действия, т.е. эти акты адресованы не гражданам, а органам государственной власти субъектов конфедерации.

Бюджет конфедерации формируется за счет добровольных взносов ее субъектов. Правом налогообложения так же, как и право принудительного взыскания взносов, конфедерации не обладают.

Субъекты конфедерации вправе устанавливать таможенные и иные ограничения, препятствующие перемещению лиц, товаров, услуг.

Как правило, в конфедерации отсутствует единая денежная система.

Воинские формирования набираются субъектами конфедерации, при этом нередко применяется их двойное подчинение государственным органам конфедерации и их субъектам.

В конфедерации нет союзного гражданства.

Исходя из всего вышесказанного, можно сделать вывод, что конфедерация - это слабо детерминированная социальная система, структурные элементы которой обладают большой степенью самостоятельности и независимости друг от друга.

Форма государственного устройства (территориальная организация государственной власти, государственно-территориальное устройство, форма государственного единства) – это характер организации и распределения государственной власти по территории государства, а также соотношение государственно-властных полномочий между центральными и местными органами государства, между государством в целом и составляющими его территориями.

В зависимости от особенностей распределения государственной власти по территории государства и от особенностей соотношения между собою властных полномочий центральных органов и органов государственной власти территорий все государства по форме правления подразделяют на 2 разновидности: на унитарные государства и федеративные.

В этой же связи рассматривается и такое специфическое явление, как конфедерация, которая, однако, государством не является. Некоторые авторы пытаются выделить в качестве особой формы государственного устройства т. н. региональное государство (регионалистское государство), это нечто среднее между федерацией и унитарным государством, как некую новую форму государственного устройства. Однако такие рассуждения не бесспорны и ещё недостаточно обоснованы.

Унитарное государство – это государство, территория которого состоит из территориальных единиц, не обладающих какой-либо относительной политической самостоятельностью и относительной независимостью по отношению к центральным органам государства, к государству в целом.

Признаки унитарного государства:

1. Территориальные единицы, из которых состоит государство, не имеют таких собственных государственно-властных полномочий, которые не были бы в той или иной степени зависимы от центра, от государства в целом, другими словами, территории и представляющие их органы государственной власти не имеют своей исключительной компетенции, в которую, в принципе, не могли бы вмешаться центральные органы, но это не значит, что они будут обязательно будут вмешиваться.

2. Статус территориальной единицы, её компетенция определяются центральной властью, и этот статус, в принципе, может быть на законных основаниях изменён, упразднён и т. д.

3. В таких государства существует одна и единственная система высших органов государственной власти, соответственно, территории не имеют своей системы высших органов государственной власти (там нет своего президента, парламента, правительства и т. п.). Во многих случаях органы государственной власти территорий выступают как местное, низшее звено в системе органов государства.

4. В таких государствах существует одна и единственная конституция, соответственно, территории не имеют собственных конституций.

5. В таких государствах существует одно и единственное гражданство, то есть территории не могут иметь собственного гражданство.

В качестве примеров такого государства можно привести такие страны, как Франция, Польша, Венгрия, Норвегия, Белоруссия, Туркменистан, Куба, Сирия. Иногда унитарное государство, сравнивая его с федеративным, называют простым, имея в виду относительно простой характер организации власти в таком государстве (в то же время унитарные государства очень сложно устроены и сами унитарные государства подразделяют на простые и сложные). В большинстве случаев унитарным государствам присуща значительная степень централизации государственной власти в том смысле, что важнейшие государственно-властные полномочия и основная масса государственно-властных полномочий сосредотачивается у центральных органах государства, а территории и представляющие их органы государственной власти имеют незначительные властные полномочия.

Федеративное государство (федерация) – это единое, союзное государство, состоящее из юридически и политически относительно самостоятельных территориальных государственных образований. В отличие от унитарного государства, федерацию называют сложным, союзным государством, имея в виду действительно сложный и иногда даже противоречивый характер распределения государственной власти по территории государства.

Признаки федеративного государства:

1. Территориальные единицы, из которых состоит федерация, и которые принято называть субъектами федерации, имеют собственный значительный объём государственно-властных полномочий, обладают внешними чертами, свойствами, присущими государству, и поэтому в науке их называют государственными образованиями.

2. Субъекты федерации имеют свою собственную, исключительную компетенцию, которая определяется Конституцией всего государства, либо специальными договорами и специальными законами, и которую они осуществляют самостоятельно, независимо от центральных органов государства. Центральные органы не в праве вмешиваться в компетенцию субъектов федерации, и, соответственно, в пределах этих полномочий субъекты федерации действительно относительно независимо и относительно самостоятельны.

3. Статус субъекта федерации, его полномочия не могут быть изменены, отменены центральной властью, центральными органами. Это, в принципе, возможно, но лишь в порядке изменения положений конституции, соответствующих договоров, законов, и в этом процессе будет принимать равноправное участие и сам субъект федерации (а при желании самого субъекта федерации его статус может быть пересмотрен, в том числе без изменении конституции и т. д.).

4. Субъекты федерации могут иметь и имеют свою собственную систему высших органов государственной власти (свой парламент, правительство, президента и т. п.).

5. Субъекты федерации могут иметь собственную конституцию и имеют собственное законодательство.

6. Субъекты федерации могут иметь собственное гражданство.

В то же время субъекты федерации, конечно, не являются государствами, поскольку не обладают государственным суверенитетом и юридически не признаются таковыми.

Отсутствие суверенитета у субъекта федерации проявляется как минимум в следующем:

1. В федеративном государстве признаётся приоритет, верховенство общефедеральной конституции и федеральных законов по отношении к конституции и законам субъекта федерации, последние не могут противоречить общефедеральным конституции и законам; общефедеральные законы действуют непосредственно на территориях субъекта федерации; федеральное законодательство обладает большей юридической силой и в случае расхождения законодательства субъектов с требованиями федеральных законов применению принадлежит федеральной законодательство, но не всегда, конечно, за исключением случае вмешательства центра в компетенцию субъекта.

2. Субъекты федерации не обладают правом свободного выхода из состава федерации (исключения были, например, СССР).

3. Современное международное право не признаёт за субъектами федерации качеств суверенного государства.

Для федеративных государств характерна значительная степень децентрализация государственной власти, то есть государственная власть, оставаясь единой, действительно в значительной степени перераспределена, "распылена" по территориям государства, а не вся сосредоточена в центре, и субъекты федерации сами непосредственно обладают значительным объёмом государственно-властных полномочий. Примерами таких государств могут служить РФ, ФРГ, США, Индия, Бразилия, Мексика и другие.

Конфедерация. Она понимается как союз, объединение нескольких суверенных государств. Если федерация – это союзное, но единое государство, это просто одно государство, то конфедерация не представляет собой единого государства, ибо она не обладает большинством признаков, свойств государства, таковым не является.

Государства-участники конфедеративного союза на основе договора о создании такого объединения договариваются о совместном достижении общезначимых целей в различных областях жизнедеятельности общества (например, в области обороны, безопасности, экономики, внешней политики и т. д.). Действуя в этих областях согласованно, скоординировано по отношению к внешнему миру, к другим государствам, участники конфедерации выступают как некое целое и в этом смысле деятельность конфедерации может напоминать собою деятельность государства. Но при этом данный союз всё-таки не становится государством, ибо он не имеет признаков, свойств, присущих государству. В частности, это проявляется в следующем: входящие в состав конфедерации государства сохраняют за собой государственный суверенитет и право свободного выхода из состава конфедерации; в конфедерации обычно создаются общеконфедеративные органы, но при этом, как правило, они наделяются очень скромными полномочиями и только для решения строго ограниченного круга вопросов; более того, в большинстве случаев решения общеконфедеративных органов не действуют непосредственно на территории государств-участников и нуждаются в специальном одобрении со стороны этих суверенных государств, их органов; в значительной степени деятельность общеконфедеративных органов на практике сводятся к выработке различных рекомендаций, предложений; в конфедерациях не бывает общей, единой конституции, не существуют общего и единого гражданства.

Принято считать, что конфедерация – это недолговечная и нежизнеспособное образование, которое либо достаточно быстро распадается, либо трансформируется в федеративное государство. В прошлом конфедерациями были США, Австро-Венгрия, ОАЭ Сирия и Египет образовывали ОАР, Швеция с Норвегией, Швейцария, Сенегамбия (Сенегал и Гамбия).

Считается, что в настоящее время как бы в чистом виде конфедеративных образований не существует. В то же время отдельные союзы государств, отдельные формы тесного взаимодействия государства обладают некоторыми чертами конфедеративного образования, в частности, это могут утверждать в отношении СНГ (сейчас это делают реже), кто-то может утверждать это в отношении союза Белоруссии и России, это могут утверждать и в отношении ЕС (не все с этим согласны, это образование носит очень своеобразный, специфический характер, в его рамках обнаруживаются черты даже федеративного устройства).

По названию конфедерациями являются, в частности, Канада и Швейцария, но юридически и практически они давно уже обладают признаками федеративного государства.

Функции государства: понятие, виды.

Функции государства - это основные направления деятельности внутренней и внешней деятельности государства, в которых выражаются и конкретизируются его классовая и общечеловеческая сущность и социальное назначение.

Функции государства разнообразны и их можно классифицировать по различным основаниям, а именно:

1. по продолжительности действия - на постоянные функции ( т.е. те, которые осуществляются на всех этапах развития государства) и временные функции (т.е. те, которые прекращают осуществляться с решением определенной задачи, носящей, как правило, чрезвычайный характер);

2. в зависимости от назначения все функции государства делятся на основные и неосновные:

• основные функции - это наиболее общие, важнейшие направления деятельности государства по решению коренных, стратегических задач и целей, стоящих перед ним в определенный исторический период;

• неосновные функции государства представляют собой направления деятельности государства по выполнению стоящих пред ним задач в конкретной, более узкой сфере жизни общества;

3. в зависимости от того, в какой сфере общественной жизни - внутренней или внешней - осуществляются те или иные функции, они подразделяются на внешние и внутренние.

Рассмотрим функции государства на примере современного российского государства.

I. К внутренним функциям государства относятся:

1. экономическая функция;

2. социальная;

3. развитие культуры, науки и образования;

4. экологическая функция;

5. функция налогообложения;

6. функция охраны прав и свобод человека и гражданина, всех форм собственности, обеспечение правопорядка;

II. К внешним функциям современного российского государства можно отнести:

1. оборону страны;

2. обеспечение мира и поддержания мирового порядка;

3. сотрудничество и укрепление связей с другими странами СНГ.

4. интеграция в мировую экономику и сотрудничество с другими государствами в решении глобальных проблем.

Внутренние функции.

1. Экономическая функция. В контексте экономической функции государства самым важным является вопрос о пределах вмешательства государства в экономику. Здесь существуют два принципиально разных подхода - монетаристский (от лат. слова moneta - денежный знак) и кейнсианский (от имени английского экономиста Джона Кейнса). Общее между двумя данными подходами заключается в том, что они рассматривают рынок как саморегулирующуюся рыночную систему.

Существенное различие между подходами заключается в том, что, если согласно кейнсианскому подходу главным структурным элементом рыночной системы является государство, то согласно монетаристскому подходу главным структурным элементом рыночной системы являются деньги, а государству отводится незначительная роль.Опыт передовых, развитых стран говорит о том, что по мере дальнейшего развития рыночных отношений роль вмешательства государства в регулирование рыночных отношений возрастает, поскольку именно усиление функции государства в области экономики позволяет наилучшим образом обеспечить организованность постоянно усложняющихся экономических отношений

Значимость вмешательства государства в экономику особенно велика в условиях современной России, когда идет процесс становления рыночных отношений. Дело в том, что рыночные институты передовых стран мира формировались естественным путем на протяжении нескольких столетий и явились результатом естественного исторического развития. В России же эти институты предстоит создать в сжатые сроки не естественным путем, а с помощью «социальной инженерии» и роль государства при этом незаменима.

Вместе с тем в настоящее время оформился новый подход к взаимодействию государства и рынка, основанный на неоклассической теории, основоположником которой является английский экономист Самуэльсон. Его теорию также называют теорией неоклассического синтеза, поскольку она соединяет в себе элементы монетаризма и кейнсианства. И главное здесь заключается в том, чтобы найти оптимальные параметры сочетания данных элементов. В этой связи следует отметить, что в передовых странах мира при практической реализации теории неоклассического синтеза преобладает кейнсианская составляющая, в силу которой государству отводится определяющая роль в экономической деятельности.

Основными направлениями участия российского государства в становлении рыночных отношений являются:

1. формирование приоритетов экономического развития;

1. формирование конкурентной среды;

2. выработка механизма обеспечения занятости населения;

3. контроль внешнеэкономической деятельности хозяйствующих субъектов;

4. обеспечение обороноспособности страны.

Экономическая функция государства относится к числу самых главных функций государства, поскольку на ней во многом базируются все иные функции государства.

2. Социальная. Предпосылкой социальной функции государства является ст. 7 Конституции РФ, согласно которой «РФ - социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека».

Здесь, прежде всего, речь идет об обеспечении нормальных условий жизни для тех категорий граждан, которые в силу объективных причин не могут полноценно трудиться, а именно - для инвалидов, пенсионеров, студентов, детях и для иных категорий.

Кроме того, в рамках социальной функции государство должно поддерживать жилищное строительство, общественный транспорт, здравоохранение, образование.

Социальная функция государства направлена на ликвидацию таких явлений, как бедность, углубление социального неравенства, рост безработицы, на стабилизацию уровня жизни населения и более равномерное распределение бремени экономических трудностей между различными группами населения.

Проведение социальной политики и ее качество - это одна из основных черт современного демократического государства. Успех или неуспех этой политики служит показателем степени демократичности государства.

Существует два основных подхода к социальной функции государства, которые охватываются схемой: «минимальное государство» - «социальное государство».

Идеологом концепции «минимального государства» выступал английский экономист Адам Смит, отводивший государству роль «ночного сторожа». Он полагал, что государство должно ограничиться минимумом функций, среди которых - поддержание правопорядка, поддержка отраслей промышленности, невыгодных частному интересу, и обороноспособности страны. Все остальное должны обеспечивать себе граждане государства. Ясно, что с позиций концепции «минимального государства» вышеупомянутая конституционная норма остается чисто декларативной.

Концепция «социального государства» противоположна по смыслу и исходит из того, что государство должно брать на себя максимум обязанностей и, прежде всего, в социальной сфере. Одним из сторонников данной концепции выступал немецкий философ Гегель, который заявлял, что «государство есть действительность нравственной идеи». В его понимании такая идея проецировалась на социальное самочувствие населения и предполагала наличие социальной справедливости. Интересное высказывание в этом отношении принадлежит христианскому философу богослову Августину Аврелию: «Государство без справедливости - что это, если не большая банда разбойников».

3. Функция развития культуры, науки и образования. Данная функция зиждиться на признании Конституцией РФ идеологического многообразия, плюрализма, согласно которому никакая идеология не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной. В соответствии со ст. 44 Конституции РФ, «каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания», гарантируется охрана интеллектуальной собственности.

Содержание данной функции сегодня составляет разносторонняя поддержка государством развития культуры - литературы, искусства, театра, кино, музыки, живописи, архитектуры; физической культуры и спорта; радио, телевидения и других средств массовой информации; сохранение историко-культурных памятников, исторических комплексов, заповедных территорий, архивов, музеев, библиотек.

В содержание данной функции государства входит также: поддержка развития науки, создание благоприятных условий для творческой деятельности научных коллективов и для свободной состязательности различных школ и направлений, меры по улучшению общеобразовательной школы.

4. Экологическая функция, или функция охраны природы и рационального использования природных ресурсов. С помощью законодательства государство устанавливает правовой режим природопользования, берет на себя обязанности перед гражданами по обеспечению нормальной среды обитания, обеспечивает экологическую безопасность. В этом заключается экологическая функция государства.

5. Функция налогообложения. Она является одной из важнейших функций государства, поскольку именно средства от сбора налогов идут на содержание государственного аппарата, выплату пенсий и пособий гражданам, на выплату заработной платы работникам бюджетной сферы, на обеспечение реализации различных государственных программ.

Эффективное осуществление функции налогообложения предполагает наличие разумной налоговой системы и отработанных механизмов сбора налогов. При этом важную роль играет и уровень правовой культуры населения.

Ситуация со сбором налогов, сложившаяся в России, наглядно демонстрирует исключительную важность данной функции. (далее см. тему «Признаки государства»).

Функция налогообложения тесно связана с экономической функцией государства.

6. Функция охраны прав и свобод человека и гражданина, всех форм собственности, обеспечение правопорядка - это деятельность государства, направленная на защиту интересов личности и общества, на реальное воплощение в жизнь ст. 2 Конституции РФ, согласно которой человек, его права и свободы являются высшей ценностью; признание, защита и соблюдение прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства. Закрепление защиты прав и свобод человека и гражданина в качестве обязанности государства свидетельствует о том, что охрана и развитие экономических, политических, социальны, культурных, личных прав и свобод граждан составляют смысл деятельности всех законодательных, исполнительных, судебных органов государственной власти.

Новое в содержании данной функции состоит в том, что, согласно ст. 8 Конституции РФ, в РФ признаются и защищаются равным образом все формы собственности - частная, государственная, муниципальная.

Обеспечение правопорядка - важная составляющая данной функции государства, которая заключается в предотвращении совершения правонарушений и обеспечении режима законности.

Внешние функции.

1. Функция обороны страны базируется на принципе достаточной обороноспособности, которая отвечает требованиям национальной безопасности страны и обеспечивает суверенитет и территориальную целостность государства.

2. Функция обеспечения мира и поддержания мирового порядка - это деятельность РФ по предотвращению войн, по разоружению, по сокращению химического и ядерного оружия, по укреплению режима нераспространения оружия массового уничтожения и новейших военных технологий.

3. Функция сотрудничества и укрепления связей с другими странами СНГ. Эта новая функция возникла у РФ в связи с образованием СНГ. Осуществляя данную функцию, РФ выступает за укрепление содружества прежде всего по линии формирования экономического союза, общего рынка СНГ, системы коллективной безопасности.

Примером осуществления данной функции является, например, Договор о Союзе Беларуси и России.

4. Функция интеграции в мировую экономику и сотрудничество с другими государствами в решении глобальных проблем. Действуя в этом направлении РФ вступила в основные международные экономические организации, заключила Соглашение о партнерстве и сотрудничестве с Европейским Союзом. Важнейшим фактором интеграции РФ в мировую экономику стало снятие ограничений на ее внешнеэкономические связи. Устранена монополия государства во внешнеэкономические связи.

Формы осуществления функций государства.

В правовой литературе под формами осуществления функций государства понимается:

• во-первых, деятельность основных звеньев государственного механизма (=государственного аппарата);

• во-вторых, однородная по своим внешним признакам деятельность государственных органов, по средствам которой реализуются функции государства.

Согласно первому критерию основными формами осуществления функций государства являются:

1. законодательная деятельность;

1. исполнительная, или управленческая деятельность;

2. судебная деятельность;

3. контрольно-надзорная деятельность.

Согласно второму критерию - однородная по своим внешним признакам деятельность государственных органов, посредством которой реализуются функции государства - все формы осуществления функций государства делятся на две группы:

1. правовые формы осуществления функций государства;

2. организационные формы осуществления функция государства.

К правовым формам осуществления функций государства относится деятельность государственных органов, связанная с изданием юридических актов, а именно:

1. правотворческая деятельность;

2. правоприменительная деятельность;

3. правоохранительная деятельность.

К организационным формам осуществления функций государства относятся:

1. организационно-регламентирующая деятельность государственных органов;

2. организационно-хозяйственная деятельность государственных органов;

3. организационно-идеологическая деятельность государственных органов.

В отличие от правовых форм осуществления функций государства, организационные формы не влекут за собой правовых последствий.

Роль и значение государства в обществе проявляются не иначе, как через её функции.

Функции государства понимаются как основные направления деятельности, в которых проявляются роль и социальные значения в обществе.

По вопросу о понимании функций государства, о выделении тех или иных функций, их названии, по вопросу их классификаций существуют различные точки зрения, и различные авторы предлагают различные классификации функций и даже по-разному их определяют и понимают.

Рассматривая функции государства, выявляя их, мы исходим из той же установки, которой руководствовались при выявлении признаков государства. Будем иметь в виду любое государство, то, что присуще государству вообще.

Понятие функции у нас носит обобщающий собирательный характер, в том смысле, что различные, но однородные виды деятельности государства охватываются той или иной функцией, входят в неё, например, экономическая функция включает в себя все виды экономической деятельности государства.

При таком подходе т. н. основные направления деятельности государства, то есть функции государства, разумеется, носят постоянный, всеобщий, универсальный характер (поэтому здесь невозможно и неуместно деление функций на постоянные и временные и, бессмысленным является деление на основные и неосновные, о чём часто пишут и с чем в рамках нашего подхода невозможно согласиться).

В то же время простейшей классификацией функций государства, с которой согласны практически все, является их подразделение на внутренние и внешние.

Внутренние – это такие функции, которые проявляются внутри общества и по отношению к нему.

Внешние – это такие функции, которые проявляются преимущественно за пределами общества и по отношению к другим обществам и государствам.

В качестве внутренних функций любого государства и в любой период его существования (то есть в качестве функций государства вообще) необходимо выделить следующие 5 функций государства:

1) Функция легализованного (то есть узаконенного) и организованного принуждения.

Только государство официально, открыто, публично, постоянно и систематически осуществляет эту деятельность от имени всего общества и в различных формах. Обычно она осуществляется через установление и реализацию различных мер и юридической ответственности, а также за счёт других форм принуждения. Такая деятельность имеет исключительно важное значение для общества, ибо государственное принуждение играет здесь конструктивную роль, поскольку тем самым государство привносит, обеспечивает необходимую степень, необходимый минимум упорядоченности, управляемости, урегулированности, в которых нуждается социально неоднородное (классовое) общество. Именно эта деятельность государства способствует сохранению общества как единого организма, препятствует его распаду, анархии, предотвращает и устраняет наиболее острые социальные конфликты, столкновения. Такую деятельность государства известный немецкий социолог Маркс Вебер вообще считал сущностью государства, самым главным и значимым проявлением государства.

2) Функция охраны общественного государственного строя, поддержание общественного порядка.

Эта деятельность осуществляется за счёт авторитета государственной власти, проявляется в различных формах и не сводится только к принуждению (хотя в немалой степени она пересекается с первой функцией). Эта функция проявляется в установлении государством всяким родом запретов, ограничений на ту или иную деятельность, которая, с точки зрения государства, представляет угрозу основам общественного государственного устройству, существующим властным отношениям, существующему порядку. Эта функция проявляется в проведении государством различных профилактических предупредительных мероприятий, предотвращающих возможность посягательства на государственный строй. Она проявляется в пропаганде государством достоинств и преимуществ существующего общественного государственного устройства, в пропаганде и поощрении законопослушного поведения, она проявляется во всех формах борьбы с правонарушением, с преступностью; такая деятельность также имеет исключительно важное значение для общества и для самого государства.

3) Экономическая функция.

Наиболее характерные проявления её состоят в следующем: любое государство является не только крупнейшим собственником материальных ценностей, ресурсов, средств производства, которыми оно не просто и не только владеет, но и управляет, распоряжается ими по их экономическому предназначению, и тем самым активнейшим образом участвует в экономической жизни общества, воздействует на экономические отношения и процессы. Важнейшим проявлением этой функции является установление и взимание налогов, сборов, пошлин и других платежей в государственную казну. Эта функция проявляется в выработке и реализации государством собственных социально-экономических программ, планов (индустриализация, электрификация, приватизация, газификация), государство осуществляет денежную эмиссию (деньги печатает) и регулирует объём денежной массы. Оно устанавливает правила совершения валютных и финансовых операций, выдаёт кредиты, само берёт в займы.

4) Идеологическая функция.

Она проявляется тем, что любое государство прямо или косвенно, в той или иной степени поддерживает, использует, обосновывает, рекомендует, пропагандирует и, может быть, даже навязывает ту или иную систему идейных ценностей, ту или иную идеологию, то или иное мировоззрение. Государство это делает как по субъективным, так и по объективным причинам, ибо без опоры на ту или иную систему ценностей, на те или иные идеалы, без их использования в собственных целях государство рискует быть как минимум неэффективным в осуществлении своей деятельности, ибо идеологические аргументы и ценности играют очень большую роль в жизни общества, и население ждёт от государства соответствующего идейного обоснования его действий, его политики.

Особенно ярко идеологическая функция видна на примере деятельности социалистических и исламистских государств, т. к. они прямо, открыто объявили целью своей деятельности достижение соответствующих идеалов и подчиняют свою деятельность требованиям соответствующей идеологии, религии.

Идеологическая функция присуща и всем другим государствам, она лишь не так заметна. Полная деидеологизация деятельности государства (к чему могут призывать) практически невозможна, и к этому практически никто не стремится. В частности, отказ от официальной государственной идеологии, от обязательной идеологии для всех (т. н. идеологический плюрализм, многообразие) – тоже определённая идеология, система ценностей.

5) Социальная функция.

Под ней имеют в виду оказание государством различных социальных услуг своим гражданам или подданным. В прошлом эта функция не имела ярко выраженного, наглядного характера, однако различные её проявления постоянно имели место (например, государство оказывало помощь, поддержку своим подданным, гражданам в период стихийных бедствий, эпидемий, военных действий, голода и т. п., всегда способствовало элементарному выживанию населения, за счёт которого оно само существовало). В современном государстве эта функция получила всестороннее развитие и проявляется, в частности, в следующем: в предоставлении государством возможности получении медицинской помощи, в том числе бесплатной, образования, в том числе высшего, в установлении и выплате государственных пенсий, стипендий, в оказании особой помощи и поддержки т. н. социально-незащищённым слоям (малоимущим, нетрудоспособным, инвалидам, сиротам и т. п.). Конечно, надо иметь в виду и то, что данная функция во многом пересекается, совпадает с экономической функцией.

Внешние функции:

1) Защита общества от внешних угроз.

Она проявляется в проведении оборонных войн, в создании и содержании ВС, в поддержании их боеготовности, она проявляется в деятельности органов разведки и контрразведки, в содержании и использовании государством оборонных предприятий, заводов, учреждений и т. п.

2) Функция взаимодействия с другими государствами, а также с международными организациями.

Она проявляется в установлении и поддержании дипломатических отношений с другими государствами, участии государства в различных военных, экономических, политических и иных союзов, блоках и т. п. Она проявляется во внешней торговле, в обмене культурными ценностями, информации и т. д.

Все вышеуказанные 7 функций присуще любому государству, всегда и везде, и именно прежде всего в них и через них проявляется роль государства в обществе, его социальное назначение.

Не редко некоторые авторы выделяют т. н. неосновные функции государства (наряду с т. н. основными), под которыми они имеют в виду как бы второстепенные, малозначительные виды деятельности государства, например, ведение государством статистики, учёта, почтовое дело, ведение коммунального хозяйства в городах, телеграф и т. п. С точки зрения нашей классификации выделения таких видов деятельности в качестве функций государства бессмысленно, т. к. они уже входят в содержание, в проявлении той или иной функции. Например, статистика, учёт, строительство коммуникаций, ведение коммунального хозяйства входят в социальную или экономическую функции.

Нередко встречается подразделение функций на постоянные и временные, например, к числу постоянных относят экономическую функцию, а к числу временных функцию ведения войн, борьбы с эпидемиями и т. п. Такое подразделение функций возможно лишь в том случае, если под функциями иметь в виду не универсальное проявление любого государства, а нечто другое, а именно различное проявление конкретных, отдельно взятых государств или государств различных исторических типов, применительно же к государственности в целом такое подразделение не имеет смысла. Например, можно говорить о такой функции социалистического государства, как оказание помощи и поддержки братским народам и государствам, строящим социализм. Однако это касается только т. н. социалистических государств (и даже только СССР) и к другим государствам не имеет никакого отношения.

Для большинства современных государств характерна деятельность, направленная на защиту окружающей природной среды, на обеспечение экологической безопасности человека и т. п., и её значение постоянно возрастает, такую деятельность современных государств принято называть экологической функцией, однако эту деятельность, само собою разумеется, мы не можем считать универсальным проявлением государственности, не можем считать деятельностью, присущей всякому государству, государству вообще по той простой причине, что в недалёком прошлом такой деятельности вообще не было и в настоящее время она присуще не всем государствам.

Формы осуществления функций государства. Под ними имеют в виду особенности внешних проявлений государства в процессе реализации его функций.

Формы осуществления функций подразделяются на правовые (юридические) и внеправовые.

Правовые формы выражаются в том, что государство, реализуя собственные функции, действует, используя право, закон, опирается на закон, на правовые нормы.

В рамках правовой формы выделяют следующие 3 её разновидности:

1) правотворческая;

2) правоисполнительная;

3)правоохранительная.

Суть правотворческой формы состоит в том, что государство в целях осуществления собственных функций занимается правотворчеством, то есть издаёт законы, постановления, указы и другие правовые акты, в которых содержатся правовые нормы. Например, осуществляя экономическую функцию, государство принимает законы и другие правовые акты экономического характера, в частности, закон о бюджете страны, налоговое законодательство и т. д.

Смысл правоисполнительной формы состоит в том, что государство, осуществляя собственные функции, само исполняет и требует исполнения от других требований, содержащихся в правовых нормах. Например, осуществляя ту же экономическую функцию, государство само исполняет и требует исполнения от других положений, содержащихся в законе о бюджете, налоговом законодательстве и т. д.

Смысл правоохранительной формы состоит в том, что государство добивается своих целей, реализует свои функции в данном случае с помощью контроля за исполнением требований правовых норм, путём охраны правовых норм от нарушений и в необходимых случаях прибегая к мерам принуждения по отношению к правонарушителям, привлекая их к юридической ответственности. Например, привлекая к юридической ответственности нарушителей требований налогового законодательства, принуждая их исполнить свои обязанности, восстанавливая и защищая чьи-то нарушенные права и т. п., государство также осуществляет свою экономическую функцию, но делает это в данном случае в рамках т. н. правоохранительной формы.

Государство может осуществлять свои функции и во внеправовой форме, то есть не создавая правовых норм, не исполняя их требований и т. д., не используя право, закон, например, оно может добиваться тех или иных целей с помощью призывов, обращений, рекомендаций, обещаний и т. п., которые не носят юридического характера.

Осуществляя свои функции, государство может непосредственно использовать насилие, может прибегать к угрозам насилия, не издавая при этом никаких правовых норм, например, феодальное государство, осуществляя свою экономическую функцию, могло собирать дань с населения, прибегая непосредственно к насилию, занимаясь, по сути, грабежом.

Особый аспект – это деятельность государства, носящая противоправный, незаконный характер. Например, осуществляя функцию охраны общественного государственного строя, поддержания порядка, государство может прибегать (и не редко это делает), Например, к незаконным задержаниям, арестам, незаконному разгону демонстраций, митингов.

Место и роль государства в политической системе общества.

Политическая система общества - это совокупность государственных и общественных объединений, принимающих участие в политической жизни страны.

Политическая жизнь - это жизнедеятельность общества в контексте его взаимодействия с политикой. В переводе с греческого слово «политика» означает искусство управления государством. Политика - это деятельность различных социальных субъектов, направленная на выбор, выработку и реализацию стратегического курса развития страны.

С точки зрения системного анализа политическая система общества представляет собой четко выраженное системное образование, поэтому ее можно определить как социальную систему, структурными элементами которой являются государство, общественные организации, общественные движения и т.д. Применительно к России такими структурными элементами выступают: институт президентства, Государственная Дума, Совет Федерации, Правительство, органы законодательной и исполнительной власти субъектов РФ, местные государственные органы, все существующие в стране политические партии и движения, профсоюзы, женские, молодежные и иные общественные объединения.

В зависимости от степени участия в политической жизни данные структурные элементы политической системы общества делятся на собственно политические и несобственной политические.

1. Собственно политические элементы - это, прежде всего, государство, все политические партии, политические движения, непосредственно принимающие участи в политической жизни общества. Цель их создания и функционирования - непосредственно политическая. Она заключается в формировании и осуществлении внутренней и внешней политики государства, в политическом и идеологическом воздействии на различные социальные группы, в проведении политических интересов различных социальных групп и отчасти всего общества в целом в жизнь.

1. К несобственно политическим отнсятся такие структурные элементы политической системы общества, которые возникают и функционируют не в силу политических, а экономических и других причин. К ним, в частности, относятся: профсоюзные, религиозные организации. Цели их создания и функционирования весьма разнообразны. Это культура, производство, условия труда работников и т.д., но данные цели никогда не бывают непосредственно политическими. Это отнюдь не означает принижение, умаление роли данных элементов политической системы общества в политической жизни. Речь идет лишь о том, что политический аспект их деятельности не является доминирующим.

2. Наконец, следует назвать организации, которые играют самую незначительную роль в политической жизни общества. Данные элементы политической системы общества даже отдаленно не являются субъектами каких бы то ни было политических отношения. Они возникают и функционируют на основе личных склонностей и интересов того или иного слоя людей к занятию определенного рода деятельностью. Это например, объединения нумизматов, филателистов, туристов и т.д. Политический оттенок в своей деятельности они могут приобретать лишь как объекты воздействия со стороны государства и иных общественных объединений.

Роль государства в политической системе общества

Несколько слов нужно сказать о государстве как важнейшем элементе политической системы общества.

Государство можно определить как организацию политической власти, необходимую как для решения сугубо классовых задач, так и общих задач, вытекающих из природы всякого общества.

Понятия государство и политическая система общества соотносятся между собой как часть и целая, при этом государство - это часть, а политическая система общества, соответственно, - целое.

Государство, являясь частью политической системы общества, занимает в ней особое, центральное, ведущее место и положение, придавая последней устойчивость, упорядоченность, целостность.

Особое место государства в политической системе общества определяется следующими обстоятельствами:

1. во-первых, государство выступает в качестве единственного официального представителя всего народа, объединенного в пределах границ государства по принципу гражданства;

1. во-вторых, государство является единственным носителем суверенитета, который заключается в верховенстве государственной власти в пределах территориальных границ страны и в самостоятельности, независимости государства в международных отношениях;

2. в-третьих, государство обладает специальным аппаратом - аппаратом управления и аппаратом принуждения, - необходимыми для управления обществом. Здесь следует иметь в виды, что у политических партий и общественных организаций могут быть свои хорошо слаженные и постоянно действующие аппараты. Однако в отличие от государственного аппарата они не имеют в своей структуре таких органов, как суда, милиция, прокуратура, органы государственной безопасности. Кроме того, партийные и общественные органы не обладают, как это имеет место у государственных органов, государственно-властными полномочиями.

3. в-четвертых, особая роль государства в политической системе общества определяется тем, что оно обладает монополией на законотворчество;

4. и в-пятых, государство обладает специфическим набором материальных ценностей (государственной собственностью, государственным бюджетом, государственной казной, валютой и т.д.).

Особая роль государства в политической системе общества проявляется и в том, что именно оно предоставляет гражданам конституционное право на объединение, включая право на объединение в профессиональные союзы для защиты своих интересов. На конституционном уровне закреплена и свобода деятельности общественных объединений.

Государство определяет статус общественных объединений, а также государство в лице суда, прокуратуры и иных государственных органов защищает права общественных объединений, одновременно контролируя соблюдение ими правовых норм.

В жизни общества, в экономике государство всегда выступало как собственно политическая организация. Однако не следует абсолютизировать политический характер государства и рассматривать его как чисто политический институт, поскольку его деятельность имеет организационные, финансовые и иные аспекты.

Чрезмерное усиление вмешательства государства в политическую жизнь общества может привести к огосударствлению политической системы и в результате - к произволу и беззаконию в общественной жизни.

Суверенитет государства: понятие и содержание.

Суверенитет государства означает, во-первых, верховенство государственной власти внутри страны, и, во-вторых, независимость на международной арене.

Понятие «суверенитет» было введено в политико-правовой обиход французским юристом Жаном Баденом (1530-1596 гг.) По Бадену суверенитет - это абсолютная и полная власть государства на своей территории. В настоящее время данное понятие претерпело определенные изменения, поскольку суверенитет государства ограничивается международным правом. Например, когда-то право на объявление войны являлось исключительной компетенцией данного государства, в настоящее же время объявление одним государством войны другому государству является тяжким международным преступлением.

Верховенство государственной власти проявляется в ее способности самостоятельно издавать общеобязательные для всех членов общества правила поведения, устанавливать и обеспечивать единый правопорядок, определять права и обязанности граждан, должностных лиц, государственных, партийных, общественных органов и организаций.

Независимость государства на международной арене выражается в способности государства независимо от других государств формировать и проводить в жизнь свою внутреннюю и внешнюю политику.

Следует отметить, что в мире всегда существовали и продолжают существовать государства с формальным, или ограниченным, суверенитетом. Формальным суверенитет считается тогда, когда он юридически и политически провозглашается, а фактически, в силу распространения влияния и давления на данное государство других государств, диктующих свою волю, не осуществляется.

Есть два варианта частичного ограничения суверенитета:

1. принудительное ограничение суверенитета, которое может иметь место, например, по отношению к побежденному государству со стороны государств-победителей;

1. добровольное ограничение суверенитета может допускаться одним государством по взаимной договоренности с другими государствами, например, для достижения общих для них целей. Такое добровольное ограничение суверенитета имеет место, например, при создании федерации, когда государств передают часть своих суверенных прав федерации.

Наряду с понятием «суверенитет государства» существуют понятия «суверенитет народа» и суверенитет нации».

Суверенитет народа - это его полновластие или верховенство в решении коренных вопросов организации своей жизни - общественного и государственного строя, основных направлений развития внутренней и внешней политики государства, экономических установлений, полного и всестороннего контроля за деятельностью всего государства в целом и его отдельных органов.

Теоретически государственная власть должна выражать интересы народа и служить народу, и тогда государственный суверенитет совпадает с народным. В п. 1 ст. 3 Конституции РФ сказано: «носителем суверенитета и единственным источником власти в РФ является ее многонациональный народ» однако практически это далеко не всегда так: нередко государственная власть и государственный суверенитет не совпадают с народной властью и народным суверенитетом.

Суверенитет нации предполагает:

1. полновластие власти;

1. способность и возможность нации определять характер своей жизни;

способность и возможность нации осуществлять право на самоопределение, вплоть до отделения и образования самостоятельного государства

Основные теории происхождения государства.

Среди ученых в области государства и права никогда не было раньше и нет и сейчас единства взглядов по вопросу о происхождении государства и права.

За время существования юридической, философской и политической наук были созданы десятки самых разных теорий и доктрин, высказаны сотни, если не тысячи самых разных предположений. Между тем споры о природе государства и права ведутся и по сей день.

Изучение процесса происхождения государства и права имеет не только чисто гносеологическое значение, носит не только познавательный, академический интерес, но и политико-практический интерес. Оно позволяет глубже понять социальную природу государства и права, глубже понять их особенности и черты, дает возможность проанализировать причины и условия их возникновения и развития, более четко определить все свойственные им функции.

В основе разнообразия взглядов на происхождение государства и права всегда находились и находятся различные экономические, финансовые и иные интересы. При этом речь идет не только о классовых интересах и связанных с ними противоречиях, как это длительное время утверждалось в нашей отечественной и отчасти в зарубежной литературе. Вопрос ставится гораздо шире: имеется в виду весь спектор существующих в обществе интересов и противоречий, оказывающих прямое или косвенное влияние на развитие общества и государства.

Рассмотрим более подробно различные теории происхождения государства.

Историко-материалистическое объяснение причин и процессов возникновения государства и права

В настоящее время историко-материалистическое объяснение причин и процессов происхождения государства и права является наиболее аргументированной позицией в научном отношении. Иногда упрощенно и неверно по существу историко-материалистическую концепцию называют марксистской теорией. Это не случайно, т.к. представители марксизма внесли значительный вклад в решении проблемы, хотя только их суждениями ограничиться нельзя.

Согласно этой версии государство есть закономерный результат, продукт исторической эволюции общества. Общество рассматривается как исторически развивающаяся система отношений между людьми. Любое общество нуждается в урегулировании отношений между людьми, поскольку в противном случае оно не может наладить даже самый простой способ производства средств существования. Даже охота и собирательство в условиях первобытнообщинного строя уже требовали большой степени урегулированности отношений между людьми. В дальнейшем, с развитием общества, с усложнением хозяйства и иной деятельности людей значение урегулированности отношений возрастало. Люди не могут существовать без того, чтобы постоянно осуществлять саморегуляцию. Регулирование означает, что человеческое поведение обуславливается определенными рамками, целенаправленно регулируется.

Люди осуществляют саморегуляцию либо с помощью т.н. индивидуальных речевых акций (например, угроза в отношении лица, физическое воздействие, изгнание кого-либо из племени, позднее - это приказы об увольнении и т.п.), либо с помощью т.н. нормативного регулирования

Суть последнего заключается в упорядочивании поведения людей с помощью правил поведения, адресованных персонально неопределенному кругу лиц.

История свидетельствует о том, что общество не может осуществлять саморегуляцию без того, чтобы в определенных случаях не прибегать к принуждению. Осуществлять принуждение и добиваться на этой основе социальной урегулированности могут лишь те субъекты, те члены общества, которые обладают властью. Власть можно определить как фактическую способность и возможность субъекта осуществлять свою волю, оказывать определнное воздействие на поведение других людей. осуществление власти - постоянный фактор общественной жизни. Общественная власть и обе разновидности общественного регулирования бели известны людям задолго до того, как появилось первое государство. Первое же государство появилось на Земле приблизительно 5-6 тысяч лет назад, т.е. в то время, когда человеческое общество существовало уже очень давно.

Исторические факты говорят о том, что появлению государства, государственно-организованному обществу предшествовала родовая организация власти, первобытнообщинный строй. Для того, чтобы выявить причины возникновения государственности и для проведения отличия государственности от родовой организации общества, мы должны обратиться к родовой организации общества, эволюция которой и привела к возникновению государства и права.

Основой организации общества как целого был род, или родовая община, т.е. объединение людей по кровному родству, а также по общности имущества и родовой деятельности. Совместная деятельность, общая собственность объяснялись условиями выживания людей. единственным субъектом власти был род в целом. В качестве основного органа власти выступали родовые собрания, на которых принимались все совместные важные решения. Частично властные функции выполняли старейшины, которые выбирались из авторитетов. Род характеризовался значительным единством, т.к. внутри рода еще не существовало различных общественных интересов и стремлений.

В качестве правил поведения, норм, выступали обычаи - исторически сложившиеся стереотипы поведения людей, продиктованные природой, общественной необходимостью и вошедшие в привычку в результате длительного выполнения и многократного повторения. Люди на данном этапе не отличали права от обязанностей, и не было выделения различных видов социальных норм. Поэтому такие обычаи называли мононормами.

Родовая организация функционировала в течение многих тысячелетий и не знала таких явлений, как государство и право. процесс же возникновения государства и права органически связан с разложением первобытнообщинного строя, а государство и право появились как закономерный результат внутреннего развития общества, и они пришли на смену, соответственно, родовой организации общества и обычаям.

Рассмотрим, с какими причинами это связано.

Схематически и условно можно провести следующий комплекс взаимосвязи причин: общественное разделение труда привело к совершенствованию орудий труда - рост производительности труда - появление избыточного продукта - возникновение и развитие товарообмена (который носил неравноценный и случайный характер) - отдельные семьи, позже - отдельные лица, получают возможность сосредотачивать в своих руках материальные ценности - возникновение имущественного неравенства между людьми (чего раньше не было), которое сочеталось с неравенством общественного статуса, общественных функций, - резкое усложнение государственной и всей общественной жизни. В результате потребовалось выделение особого слоя людей, которые осуществляли бы только управленческие функции.

Постепенно общество стало кардинально другим. Если раньше оно не знало социального расслоения, не знало различие социальных интересов внутри себя, то теперь общество характеризуется социальным неравенством, противоречивыми интересами внутри себя.

В условиях резко усложнившейся хозяйственной жизни остро проявилась потребность в жестком централизованном управлении, в наличии постоянно действующего слоя управленцев, осуществляющих контроль за производственным процессом, распределением материальных благи в этой связи наделенных властными полномочиями.

С одной стороны, в связи с острым социальным и имущественным расслоением, с появлением различных социальных интересов и в связи с явным преобладанием (экономическим и духовным) родоплеменной аристократии, крупных собственников над другими социальными группами проявила себя потребность в таком социальном регулировании, в основе которого лежит уже не авторитет, а возможность органического, систематичного принуждения, адресованного, главным образом, всем зависимым, несвободным, неимущим, рабам и т.д.

Постепенно из общества выделяется разряд людей, который на постоянной основе занимается управлением и принуждением и в этой связи - осуществлением власти.

Общественная власть постепенно утрачивает свой непосредственно общественный характер и в большой степени сосредотачивается в руках родоплеменной аристократии, военных вождей, крупных собственников, которые теперь опираются на военную дружину, а не на всеобщее вооружение, как это было раньше. На каком-то этапе должность вождя племени перестает быть выборной и начинает передаваться по наследству. Его личные функции резко возрастают. Таким образом, возникают основы монархической государственной власти.

ТЕОЛОГИЧЕСКАЯ (ИЛИ ТЕОКРАТИЧЕКСАЯ) ТЕОРИЯ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ГОСУДАРСТВА

Название этой теории происходит от греческого слова teologia - teos - бог, logos - учение. В числе наиболее видных представителей теории можно назвать христианских философов-богословов Августина Аврелия и Фому Аквинского.

Теологическая теория является одним из самых старых объяснений происхождения государства и права. Тория божественного происхождения государства и права принимала различные формы. Кратко сущность данной теории можно определить так: государство и права возникают и развиваются как осуществление божественного промысла, божественного замысла.

Но так или иначе данная теория не имеет исторических подтверждений, она, главным образом, опирается на веру и не допускает доказательств. Поэтому можно сделать вывод, что данная теория ненаучна, поскольку основана не на объективных исторических фактах и сведениях, а на вере в бога, в божественный промысел.

ПАТРИМОНИАЛЬНАЯ ТЕОРИЯ

ПРОИСХОЖДЕНИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Патримониальная теория происхождения государства и права происходит от латинского слова «patrimonium», которое означает «право собственности на землю».

Она объясняет происхождение государства и права из права собственника на землю.

Согласно данной теории, государственная власть не происходит от нарда, как это полагала, например, договорная теория, а происходит из права собственности властвующих. Государственная власть есть ни что иное, как медленно в результате продолжительных и незаметных изменений преобразованная власть земельного собственника над живущими на его земле людьми. Право собственности на землю является первоосновой господства над территорией.

Эта точка зрения основана на тех отношениях, которые дает нам средневековая историческая действительность. Представление о принадлежности всей земли князю, королю, царю долгое время бытовала во Франции, в Германии, в России и до сих пор находит юридическое выражение в Великобритании. Территория государства выходит, преобразуется из государевой земли.

Государственное хозяйство, финансы есть постепенное преобразование из частной собственности государя.

По-другому можно сказать, что государственная территория и государственные финансы производны от, соответственно, земли, находившейся в частной собственности государя, и от его хозяйства. Необходимые расходы, например, на ведение войны, долгое время покрывались из частных средств государя. Вероятно, именно поэтому в свете данной концепции налоговое обложение рассматривалось не как государственная обязанность, а как позорный знак личной зависимости.

Органы подчиненного управления, как например министерства, произошли от слуг государя.

При таком медленном, поступательном преобразовании всех частных отношений в публичные невозможно определить точный момент возникновения государства.

Особенно важное политическое значение патримониальной теории предавали в реакционное время после французской революции.

В целом, нельзя отрицать исторической обоснованности данной теории. Но часто в контексте патримониальной теории даются неверные истолкования, интерпретации исторических фактов. Патримониальная теория пыталась вывести государственную власть из права собственности на землю, для того, чтобы обосновать «собственное право» государя.

Среди ученых высказывается мысль, что на самом деле имело место вовсе не земельное право собственности, а насильственное обладание землей, приобретенное и охраняемое собственной силой. И с этой точки зрения патримониальная теория приближается по своей сути к теории завоевательного происхождения государства.

СЕМЕЙНАЯ (ПАТРИАРХАЛЬНАЯ) ТЕОРИЯ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Основоположником семейной теории происхождения государства и права является древнегреческий философ Аристотель (384 - 322 гг. до н. э.). Согласно его учению, государство является продуктом естественного развития общества, возникает в результате появления и разрастания семьи. В основе появления государства лежит естественное стремление людей к общению. Общение приводит к тому, что из нескольких семей складывается селение или род, а из нескольких селений или родов складывается государство. Государство, по Аристотелю, является высшей формой общения, включающей в себя все другие формы общения.

Т.е. семейная теория ищет истоки происхождения государства в семье и стремится определить момент перехода от родового строя к государственному.

Являясь первоначальной формой организованного общения, семья путем естественного размножения переходит в род как в союз лиц, объединенных происхождением от одного общего предка, родоначальника и подчинением его власти.

В свою очередь род, вследствие экономических условий расколовшийся на несколько родов, принимает форму племени как союза людей, объединенных приданием об общности происхождения.

Племя трансформируется в народность как союз лиц, объединенных общностью исторического прошлого.

В этом ряде преобразований общественных союзов. Момент перехода к государственному состоянию тот, когда утрачивается чувство кровного родства и создается власть, лишенная семейной основы.

В свете семейной теории происхождения государства и права государственная власть возникает в результате постепенной трансформации власти отца во власть родоначальника, потом - племенного старейшины, и, наконец, - во власть государя.

В науке существует точка зрения, что утрированной формой семейной теории является патриархальная теория, название которой происходит от греческого словосочетания pater + arche -отцовская власть. Патриархальная теория пытается представить власть государя как осложненную власть отца. Рассмотрение государевой власти под данным углом зрения преследовало политические цели, т.к. позволяло обосновать утверждение отцовской власти монарха в обществе.

Видным ее сторонником являлся Филмер, защитник Стюартов. Опровергая свободу граждан в выборе государственных органов, он старался вывести королевскую власть из власти Адама, ссылаясь при этом на Библию. Власть, полученная Адамом от Бога, перешла к его старшему сыну, и затем переходила в поколение к поколение от отца к сыну, от патриарха к патриарху. Короли - потомки патриархов (под которыми понимаются главы родов в родовом обществе) обладают властью по праву первородства от Адама.

Теория насилия, или тория завоевательного происхождения государства и права.

В числе наиболее видных представителей теории насилия следует назвать: Евгения Дюринга (1833 - 1921 гг.) - немецкого философа и экономиста; Людвига Гумпловича (1838 - 1909 гг.) - австрийского социолога и юриста; Карла Каутского (1854 - 1938 гг.) - одного из лидеров и теоретиков немецкой социал-демократии.

Теория завоевательного происхождения государства всегда основывается на факте завоевания. Завоевание одной общественной группы другою, поставив лицом к лицу победителей и побежденных, и есть именно то, что вызывает потребность в государстве. Совместное существование на одной территории двух враждебных групп требует установление некого порядка, поддерживаемого силой победителей.

Для победителей правовой и государственный порядок полезен и необходим, т.к. он позволяет им «спать спокойно», т.е. является гарантией определенной безопасности победителей.

Для побежденных такой порядок имеет ту ценность, что позволяет определить с некоторой точностью размер предъявленных к ним требований (например, возложенной дани, характер возложенных обязанностей) и дает им возможность устроится в пределах сохраненных за ними прав.

рассматриваемая теория в настоящее время находит себе сторонников в различных странах. Фундаментальное обоснование она получила в трудах австрийского ученого Людвига Гумпловича, который утверждал: «История не представляет нам ни одного примера, где государство возникло не при помощи насилия, а как-нибудь иначе».

Американский ученый Лестер Уорд применительно к утверждениям Гумпловича так формулирует рождение государства в результате завоевания:

покорение одной расы другой;

возникновение каст(каста - обособленная общественная группа, связанная происхождением и правовым положением своих членов);

постепенное смягчение кастовой системы, которое тем не менее сопровождалось установлением значительного неравенства личных, социальных и политических прав;

постепенная замена чисто военного господства законным порядком и рождение идеи права;

возникновение государства, в котором всем присваиваются права и обязанности;

соединение разнородных элементов в народе в более или менее однородный;

рождение и развитие чувства патриотизма и образование нации.

Вне всяких сомнений, и есть тому исторические примеры, что насилие, действительно, нередко выступало как государствообразующий фактор. Например, так называемы нормандские завоевания установили: в Х в. - нормандское герцогство на севере Франции; в XI в. - английское королевство; в XII в. - сицилийское королевство.

В то же время рассматриваемая теория вызывает ряд возражений. Понятно, что завоевание - далеко не единственный способ возникновения государства; образование государства может состоятся и иным путем.

Договорная или естественно-правовая теория происхождения государства и права

Основоположником договорной теории происхождения государства и права считают древнегреческого философа Эпикура. Также в числе видных представителей данной теории можно назвать: Гуго Гроция (1583-1646 гг.) - голландского мыслителя и теоретика права; Томаса Гоббса (1588-1679 гг.) - английского философа; Джона Локка (1632-1702 гг.) - английского философа; Шарля-Луи Монтескье (1688-1755 гг.) -французского философа-просветителя; Дени Дидро (1713-1784 гг.) - французского философа-материалиста; Жан Жака Руссо (1712-1788 гг.) - французского философа просветителя.

Прежде всего, целесообразно отметить, что все вышеперечисленные теоретики выступали против божественно, теологической теории происхождения государства и права и нередко строили обоснование своей точки зрения на происхождение государства и права, отталкиваясь от критики теологической теории.

В их представлении власть монарха производна не от божественного промысла, а от самих людей.

Краеугольным камнем данной теории является идея об общественном договоре. Люди, которые когда-то находились в своем естественно-природном состоянии, договорились о том, чтобы передать часть своих прав и обязанностей другому субъекту - государству. Таким образом, люди, не бывшие никогда в государственном состоянии, мало еще связанные между собой элементарными формами общения, сразу, по соглашению, актом сознательной воли образуют государство.

Среди представителей договорной теории существуют разногласия по вопросу о том, что послужило импульсом для того резкого перехода от состояния изолированности к государственному. В частности высказывались следующие противоположные точки зрения о предпосылках такого перехода:

1. желание осуществить природную склонность к общению, общежитию (данной точки зрения придерживается, в частности, Гуго Гроций);

1. или желание устранить природную враждебность друг к другу (данной точки зрения придерживался, например, Томмас Гоббс).

Т.е. мы видим, что создатели договорной теории считали, что государству предшествовало некое естественное состояние людей. При этом у представителей договорной теории не было единства мнений и по вопросу, что представляло из себя данное естественное состояние общества. Так, например, Томмас Гоббс считал, что естественное состояние общества - это состояние войны всех против всех. Иной точки зрения придерживался Жан Жак Руссо, считавший естественное состояние общества золотым веком человечества, т.к. этот период характеризуется наличием у людей естественных прав (права на жизнь, право на свободу передвижения, право на счастье и т.д.) Однако для достижения общего согласия и для защиты своих прав люди заключают между собой договор, в силу которого часть своих прав и обязанностей они передают государству, которое, в свою очередь, берет на себя защиту интересов людей и обеспечение общественного порядка.

Джон Локк выделял следующие недостатки естественного состояния общества:

1. нет постоянного, определенного, известного для всех закона;

1. нет судей, которые могли бы разрешать конфликты;

2. соответственно, нет и силы, которая могла бы обеспечивать исполнение судебных решений;

3. не обеспечено право собственности.

Джон Локк считал, что переход от естественного состояния к государственному совершается одним актом. Известный теоретик права Пуффендорф считал, что переход от естественного состояния к состоянию государственности осуществляется двойным актом:

актом соединения;

актом подчинения.

Представители договорной теории придерживаются точки зрения, что если государство основано волею людей, то именно и только на этой воле держится государственное устройство и управление. Граждане вправе направлять деятельность государства в своих интересах. Никакие исторические катаклизмы не могут воспрепятствовать данному логическому выводу.

До государства человек жил в естественном состоянии, пользуясь естественными правами. Вступая в государство, человек рассчитывает на лучшее состояние, на лучшее положение, а поэтому государство, определяя юридическое положение гражданина, не может опуститься ниже уровня его естественных прав, которые вследствие этого для государства неприкосновенны. Данной точки зрения придерживался, в частности, джон Локк.

Однако возможен и другой вывод. Так, Жан Жак Руссо исходил из того, что каждый человек, вступая в государство, передает в общее достояние и ставит п од высшее руководство всеобщей воли свою личность и свои силы, поэтому государство как общая воля может по своему усмотрению устроить быт гражданина так, как найдет это лучшим, не считаясь ни с какими обычаями и традициями.

Договорная теория происхождения государства в настоящее время совершенно дискредитирована. Против нее был выдвинут ряд возражений, подрывающих ее состоятельность.

ИНЫЕ ТЕОРИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Несколько слов необходимо сказать и об иных теориях возникновения государства и права.

ОРГАНИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ. Ярким представителем органической теории происхождения государства и права является Герберт Спесер (1820-1903 гг.) - английский философ и социолог. Для данной теории характерно отождествление строения и функций государства со строением и функциями живого организма. Государство - общественный организм, состоящий из людей, как живой организм - из клеток.

Таким образом, данная теория отождествляет биологические системы с социальными системами. Безусловно, между ними есть много общего хотя бы в силу их системной сущности. Однако различие между этими видами систем, причем существенное, состоит в различии между материей живой и неживой.

ПСИХОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ. Ведущим представителем психологической теории происхождения государства и права является польский социолог и юрист Лев Петражицкий (1867-1931 гг.). суть данной теории заключается в том, что психологическая потребность людей жить в организованном обществе - основная причина, порождающая возникновение государства и права. Человек - биосоциальное существо, наделенное сознанием и волей, соответственно, цивилизованное, организованное общество - естественная среда его обитания.

Заканчивая вопрос о происхождении государства и права, нужно отметить, что ни одна из существующих теорий происхождения государства и права не является общепризнанной и задача теоретико-правовой науки состоит в том, чтобы на основе анализа существующих теорий происхождения государства и права выделять из них самое рациональное и содержательное; с учетом новых данных о государстве и праве выработать универсальную теорию

Значение выяснения причин происхождения государства, особенности этого процесса важно и интересно не только само по себе, но и прежде всего потому, что отвечая тем или иным образом на эти вопросы мы уже в значительной степени подготавливаем, обуславливаем и возможные варианты ответа и на такие вопросы как что такое вообще государство, как оно соотносится с обществом, каково социальное назначение государства.

Всегда существовали и существуют сейчас различные объяснения процессов и причин происхождения государства, а также права.

Самой старой, традиционной, но по прежнему актуальной, востребованной, является теологическая или религиозная теория происхождения государства и права. В рамках данного направления существуют различные трактовки, но в принципе им всем приуще нечто существенно общее и важное. Их смысл так или иначе сводится к тому, что во всех случаях в качестве первой причины возникновения государства, а также права, рассматривается Бог, некоторое сверхъестественное существо.

Принято считать, что одним из наиболее авторитетных представителей теологической трактовки происхождения государства является средневековый европейский мыслитель Фома Аквинский(Аквинат). Он и сейчас считается официальным идеологом католической церкви. По Аквинскому процедура возникновения государства и права аналогична процессу сотворения мира Богом. Утверждается, что деятельность монаха, олицетворяющего собой государство, схожа с активностью Бога в мире, являясь ее проявлением, поскольку прежде чем приступить к руководству миром, Бог привнес в него организованность, упорядоченность и для этого создал государство. По своей сути государственная власть, власть монарха – это власть от Бога, данная свыше, и уже по этой причине она всегда рассматривается как добро, как благо.

В отношении происхождения права утверждается следующее: изначально всегда существовал так называемый вечный закон, который заключен в Боге, равен ему. От него происходят все другие законы. Сначала естественный закон, как отражение вечного закона в человеческом разуме, а затем из естественного закона вытекают и человеческие законы, то есть нормы, установленные людьми, государством.

Основная особенность религиозной трактовки состоит в том, что ее сторонники апеллируют не к научным данным, не к историческим фактам, а к чувствам верующих людей. Здесь признается, что человек все равно не способен постичь всю суть божественного замысла, и поэтому стремление к научной истине – это не главное, а главное – это вера. С научной точки зрения такие рассуждения легко критикуемы, однако и сама наука тоже не всесильна.

Договорная теория происхождения государства и права.

Это одна из самых распространенных, влиятельных и практически значимых доктрин. Таких воззрений придерживались в прошлом такие знаменитые мыслители, как Руссо, Локк; Кант, Джефферсон и многие другие. Принято считать, что в России представителем этой теории являлся Радищев. В рамках данного объяснения существуют различные трактовки, вариации. Но наиболее общая и существенная состоит в следующем: возникновению государства, а также позитивного право предшествовало так называемое естественное состояние. В этом состояние все люди от рождения были абсолютно свободными, равными и обладали естественными правами человека. В частности Руссо считал, что это был золотой век человечества, в то время как другой представитель договорной теории, английский философ Гоббс напротив, считал, что в рамках естественного состояния идет война всех против всех, потому что человек от природы существо не очень хорошее и все живут по принципу «человек человеку волк». Естественное состояние в том числе и по Руссо, все таки имеет свои изъяны, недостатки, а именно: свобода людей не знает ограничений и по этой причине между людьми неизбежно, закономерно возникают противоречия, конфликты, столкновения. И при этом в данном обществе нет такой внешней силы, внешнего авторитета, которая могла бы разрешать возникшие конфликты, в том числе с помощью принуждений, и которая обеспечивала каждому права и свободу человека. Поэтому однажды люди решили заключить Общественный договор, в соответствии с которым учреждалось государство как организация, обладающая властными полномочиями по отношению к членам общества. В этой связи люди отказались от части своих прав и свобод в пользу государства; на государство возлагалась обязанность обеспечить, гарантировать основные права и свободы человека для каждого, а также разрешать конфликты в обществе и защищать общество от внешней угрозы.

Эта доктрина сыграла очень важную и положительную роль в период формирования буржуазного общества и борьбы с феодализмом. На основании этой доктрины феодальное государство обвинялось в нарушении основных условий общественного договора, поскольку открыто посягало на права и свободы человека, поддерживала социальное неравенство, социальную иерархию. Исходя из этого делали вывод о необходимости революционного упразднения, уничтожения такого государства.

Следует иметь ввиду, что эта теория в большей степени носит идеологический, моральный и политический характер, нежели строго научный, в том смысле, что никто из ее представителей не привел убедительных доказательств, свидетельств, фактов, документов, подтверждающий, что государство возникло именно в результате заключения общественного договора.

Важными в рамках этой доктрины является и рассуждения о причинах возникновения права. Утверждается, что всегда существовало и существует так называемое естественное право, в основе которого лежат естественные, неотчуждаемые права, присущие каждому человеку от рождения как таковому. Считается, что содержание и перечень эти прав объективно обусловлены биологической и духовной природой человека. Например, из инстинкта самосохранения в качестве естественного права выводится право каждого человека на жизнь. Из естественных потребностей людей есть, пить, одеваться и тп. В качестве естественного права выводят право собственности(коль скоро без этого свои естественные потребности человек удовлетворять не сможет) и тп и тд.

Наряду с естественными правом со временем, с возникновением государства появляются и так называемые позитивные права. То есть норы, созданные людьми, государством. Соответственно, различая естественного и позитивного права предлагается также принципиально различать, с одной так называемые права человека, то есть возможности. Данные каждому от рождения, возникающие и существующие помимо и независимо от государства. И с другой так называемые права гражданина, то есть возможности, права, установленные государством в отношении своих граждан. Считается, что права гражданина должны соответствовать естественным правам человека, и что права человека имеют приоритет, верховенство по отношению к правам гражданина, поскольку именно в правах человека заключена высшая справедливость, высший разум и даже божественная воля.

Аргументы данной теории сохраняют свою актуальность как минимум в идеологическом отношении во многих странах мира, и соответственные понятия, формулировки можно встретить в конституциях и законодательстве таких стан, как Франция, США, Испания, Россия и др. Кроме того, такие формулировки активно используются в международном правовом международном праве.

Теория насилия.

(Ее представителями считаются такие ученые, как Гумплович; Каутский; Дюринг.)

Смысл таких воззрений сводится к тому, что первопричиной возникновения государства является насилие, завоевания. Одно племя завоевывает, покоряет другое, и чтобы господствовать над побежденными на захваченных территориях нуждается в постоянной действующей организацией власти, принуждения, управления. Каковой и становится государство. Государство здесь рассматривается как организация властвования одного племени над другим, одних идей над другими, завоевателей над побежденными. Порядок же, установленный победителями объявляется правом.

Действительно, насилие, завоевания всегда играли очень большую роль в процессе возникновения многих конкретных государств. В тоже время эти факторы не могут рассматриваться в качестве основной и исчерпывающей первопричины возникновения государства, государственности вообще. Уже хотя бы потому, что насилие, завоевание имеет место задолго до возникновения государства, и не всякое насилие, завоевание ведут к возникновению государства. Поэтому очевидно, что для возникновения государства требуется наличие еще и других факторов и причин. И видимо не случайно то, что государства появляются лишь уже на достаточно высокой ступени развития общества(а это значит, что появились соответствующие экономические, социальные, духовные и иные предпосылки.

Патриархальная или семейная теория происхождения государства.

Считается, что ее видным представителем был древнегреческий философ Аристотель; ее представителем считается также английский мыслитель Фильмер.

Суть этой теории сводится к тому, что государство это продукт, результат естественного развития семьи. Семья перерастает в племя, а племя эволюционирует в государство. Главное в такой трансформации состоит в том, что власть главы семьи – отца, патриарха, постепенно превращается и во власть над другими членами общества, во власть монархическую, во власть государя, в так называемую государственную власть. Государственная власть это постепенно преобразованная, изменившееся власть патриарха, отца.

По Филлеру власть монарха якобы берет свое начало от прародителя человеческого рода Адама. Поэтому государственная власть носит отеческий характер, а подданные монарха являются как бы его детьми( воззрения Филера отвергались еще при его жизни в XVII веке).

Семейная теория происхождения государства в целом в настоящее время не является влиятельной, не считается достаточно обоснованной.

Гидравлическая или ирригационная теория образования государства.

Представителем данной теории является немецкий ученый Виттфогель.

Суть ее состоит в том, что исторически первые государства на планете появляются в регионах древнего востока, древнего Египта, Вавилона. В качестве основной причины возникновения государства в этих регионах выступила острая и постоянная общественная потребность в осуществлении крупномасштабных работ по строительству оросительных каналов, гидросооружений. Ибо без орошения земель люди в этих регионах в принципе существовать не могут. Для проведения же таких работ, мобилизации и организации масс людей, для управления ими и потребовалась жесткая централизованная организация власти и управления, в качестве которой и выступило государство. При этом исторически первым органом государства стало ведомство общественных работ. Впоследствии на его основе возникли и другие органы государства.

Эта теория достаточно популярна, влиятельно, но не бесспорна. Кроме того, ее положение изначально носит не универсальный, локальный характер. То есть она не претендует на то, чтобы с ее помощью объяснять происхождение государств в других регионах.

Психологическая теория.

Представителями считаются Коркунов, дореволюционный российский профессор; Петражицкий.

Суть таких воззрений сводится к тому, что первопричиной возникновения государства, а также и позитивного права являются особые свойства человеческой психики, и прежде всего внутренняя потребность людей в подчинении какому-то авторитету, какой-то внешней силе. В частности, по Коркунову такой силой является монарх, вокруг которого добровольно, сознательно объединяются люди и авторитету власти которого они готовы подчиняться. Таким образом в основе возникновения государственной власти лежат психологические потребности самих подвластных и государственная власть создается, выстраивается как бы снизу.

Петражицкий основное внимание уделял вопросам происхождения права, а не государства. Он считал, что изначально, всегда, существует так называемое интуитивное право, в том смысле, что любой индивид психологически, интуитивно различает право и обязанность. При этом представления индивида о праве на ряду с юридическими нормами, позитивным правом должны быть включены в общее представление о праве.

В большинстве случаев психологическая теория государства не имеет большого влияния, кем-то разделяется, кем-то нет, а кем-то лишь частично.

Органическая теория.

Ее представителем считаются философ Спенсер. Смысл ее в том, что государство следует рассматривать как явление скорее природного, биологического характера, а не чисто социального. При этом проводится постепенная аналогия между человеческим организмом и организацией государства. В частности, утверждается, что деятельность правительства в государстве аналогична функциям головного мозга, что право выполняет функцию носителя информации, аналогично тому, как это и есть в живом организме и тд и тп. Считается также, что государство, это такой организм, который всегда сопутствует человеческому обществу. В настоящее время такие взгляды не имеют поддержки и распространения.

Волюнтаристская теория.

Ее суть состоит в том, что исторически государства появляются вследствие проявления каких то особых, исключительных качеств, свойственных, присущих выдающимся личностям. Именно в силу своих исключительных личностных качеств такие люди и смогли создать вокруг себя и во главе с собою постоянно действующую организацию власти и управления, то есть государство. Такую трактовку критикуют за явное преувеличение роли отдельной личности в жизни общества, и за преуменьшение роли и значения других факторов.

Расовая теория.

Смысл ее в некоторой степени схож с теорией насилия и сводится к тому, что первопричиной возникновения государства является борьба различных рас между собою, в которой побеждает высшая раса. И для того, чтобы господствовать над низшими расами и создается государство.

Такие взгляды считаются ненаучными и необоснованными. Часто подобные воззрения приписывают немецкому философу Ницше, с чем не все согласны.

Материалистическая трактовка происхождения государства, а также права.

Иногда ее могут называть экономической теорией происхождения государства и права, могут называть и классовой теорией, что не совсем точно и является упрощением. Ее могут называть и марксистской, что неверно и неточно.

В рамках материалистической, социологической трактовки также существуют различные вариации. Однако общее и самое существенное сводится к тому, что государство является одним из закономерных результатов исторической эволюции общества и основными факторами, порождающими государственность явились социально-экономические причины.

Государство возникает в качестве одного из следствий разложения родового строя, как новая форма организации и осуществления власти в обществе.

Родовой строй предшествует возникновению государства, а государство вырастает как бы на обломках родового строя, в связи с его разложением. Потому для того, чтобы объяснить причины возникновения государства с необходимостью обращаются к рассмотрению основных особенностей родового строя, в который и эволюционирует государство, в государственно организованное общество.

Основой организации общества как целого был род или родовая община, то есть объединения людей по кровному родству, общности имущества и трудовой деятельности.

Единственным субъектом общественной власти был род в целом, а в качестве основного органа власти выступало родовое собрание, где и принимались все важнейшие решения. Частично властные функции по поручению рода осуществляли и старейшины, которые выбирались из наиболее авторитетных членов рода.

Принято считать, что в этих условиях функционирует так называемая первобытная демократия и власть здесь носила непосредственно общественный характер, в том смысле, что принадлежала всем членам рода( и никакой другой власти над людьми не было). Такая организация власти функционировала в течение многих тысячелетий, и люди не знали таких явлений как государство и право. Последние возникают лишь приблизительно 5-6 тысячелетий назад, и именно вследствие разложения родового строя.

К этому ведет следующий комплекс взаимосвязанных причин, факторов. В качестве таковых обычно называют следующие: общественное разделение труда, связанное с переходом к производящей экономике, что ведет к совершенствованию орудий труда и к резкому росту производительного труда => на каком-то этапе впервые появляется так называемый «избыточный продукт», то есть блага, ценности, которые не подлежат немедленному потреблению и которые можно использовать для обмена или просто сохранить => возникает и развивается обмен результатами трудовой деятельности, который фактически носит неравноценный, неэквивалентный характер, что создает предпосылки для имущественной дифференциации, для имущественных различий, для имущественного неравенства. => на каком-то этапе отдельные семьи получают возможность сосредотачивать у себя материальные ценности(чего раньше не было и все было общим). => постепенно возникает и набирает обороты имущественное неравенство => оно сочетается, дополняется неравенством общественных статусов, ролей(выделяется родоплеменная аристократия, военные вожди, приближенные к ним, военная дружина, жрецы, появляются зависимые, несвободные, должники, арендаторы, кабальщики и прочие) => резкое усложнение хозяйственной и общинной жизни в целом потребовало выделения, обособления и содержания особого слоя людей, которые ничего не производят, а занимаются только управлением, контролем.

Таким образом общество кардинально изменилось, стало другим. Если раньше оно не знало социального неравенства, существования различных групп, слоев с различными интересами, устремлениями внутри себя – то теперь оно характеризовалось тем, что внутри него существуют различные социальные группы, слои, классы и тп, которые конфликтуют, враждуют, ведут борьбу между собой.

В связи с острым социальным и имущественным расслоением, в связи с явным господством родоплеменной аристократии, знати, военных вождей, приближенных к ним лиц, а также крупных собственников – проявляет себя потребность в такой новой форме общественно-социального управления и регулирования, в основе которого лежит уже не поддержка большинства, не общественное доверие, не авторитет, а прежде всего возможность организованного систематического принуждения, адресованного всем зависимым, несвободным, неимущим, рабам и потенциально всем другим, любым лицам.

Постепенно из общества выделяется особый разряд людей, который на постоянной, систематической основе занимается управлением и принуждением и в этой связи присваивает и осуществляет функции общественной власти. Этот особый разряд людей и принято называть государством.

Общественная власть утрачивает свой непосредственный общественный характер, все в большей степени сосредотачиваясь в руках так называемых господствующих социальных групп, классов, слоев, в интересах которых и во главе с которыми действует государство.

На каком-то этапе должность вождя племени, военного вождя(часто они совмещались в одном лице) перестает быть выборной и фактически начинает передаваться по наследству, как бы присваиваться приближенными и родственниками вождей.

Считается, что именно это обстоятельство сигнализирует нам о том, что возникает новая разновидной общественной власти – власть государя, так называемая государственная власть, она же монархическая, единоличная власть. В большинстве случаев имеет место и обожествление личности вождя, государя, монарха. В условиях родовой общины ничего подобного не было.

Иногда ее могут называть экономической теорией происхождения государства и права, могут называть и классовой теорией, что не совсем точно и является упрощением. Ее могут называть и марксистской, что неверно и неточно.

В рамках материалистической, социологической трактовки также существуют различные вариации. Однако общее и самое существенное сводится к тому, что государство является одним из закономерных результатов исторической эволюции общества и основными факторами, порождающими государственность явились социально-экономические причины.

Государство возникает в качестве одного из следствий разложения родового строя, как новая форма организации и осуществления власти в обществе.

Родовой строй предшествует возникновению государства, а государство вырастает как бы на обломках родового строя, в связи с его разложением. Потому для того, чтобы объяснить причины возникновения государства с необходимостью обращаются к рассмотрению основных особенностей родового строя, в который и эволюционирует государство, в государственно организованное общество.

Основой организации общества как целого был род или родовая община, то есть объединения людей по кровному родству, общности имущества и трудовой деятельности.

Единственным субъектом общественной власти был род в целом, а в качестве основного органа власти выступало родовое собрание, где и принимались все важнейшие решения. Частично властные функции по поручению рода осуществляли и старейшины, которые выбирались из наиболее авторитетных членов рода.

Принято считать, что в этих условиях функционирует так называемая первобытная демократия и власть здесь носила непосредственно общественный характер, в том смысле, что принадлежала всем членам рода( и никакой другой власти над людьми не было). Такая организация власти функционировала в течение многих тысячелетий, и люди не знали таких явлений как государство и право. Последние возникают лишь приблизительно 5-6 тысячелетий назад, и именно вследствие разложения родового строя.

К этому ведет следующий комплекс взаимосвязанных причин, факторов. В качестве таковых обычно называют следующие: общественное разделение труда, связанное с переходом к производящей экономике, что ведет к совершенствованию орудий труда и к резкому росту производительного труда => на каком-то этапе впервые появляется так называемый «избыточный продукт», то есть блага, ценности, которые не подлежат немедленному потреблению и которые можно использовать для обмена или просто сохранить => возникает и развивается обмен результатами трудовой деятельности, который фактически носит неравноценный, неэквивалентный характер, что создает предпосылки для имущественной дифференциации, для имущественных различий, для имущественного неравенства. => на каком-то этапе отдельные семьи получают возможность сосредотачивать у себя материальные ценности(чего раньше не было и все было общим). => постепенно возникает и набирает обороты имущественное неравенство => оно сочетается, дополняется неравенством общественных статусов, ролей(выделяется родоплеменная аристократия, военные вожди, приближенные к ним, военная дружина, жрецы, появляются зависимые, несвободные, должники, арендаторы, кабальщики и прочие) => резкое усложнение хозяйственной и общинной жизни в целом потребовало выделения, обособления и содержания особого слоя людей, которые ничего не производят, а занимаются только управлением, контролем.

Таким образом общество кардинально изменилось, стало другим. Если раньше оно не знало социального неравенства, существования различных групп, слоев с различными интересами, устремлениями внутри себя – то теперь оно характеризовалось тем, что внутри него существуют различные социальные группы, слои, классы и тп, которые конфликтуют, враждуют, ведут борьбу между собой.

В связи с острым социальным и имущественным расслоением, в связи с явным господством родоплеменной аристократии, знати, военных вождей, приближенных к ним лиц, а также крупных собственников – проявляет себя потребность в такой новой форме общественно-социального управления и регулирования, в основе которого лежит уже не поддержка большинства, не общественное доверие, не авторитет, а прежде всего возможность организованного систематического принуждения, адресованного всем зависимым, несвободным, неимущим, рабам и потенциально всем другим, любым лицам.

Постепенно из общества выделяется особый разряд людей, который на постоянной, систематической основе занимается управлением и принуждением и в этой связи присваивает и осуществляет функции общественной власти. Этот особый разряд людей и принято называть государством.

Общественная власть утрачивает свой непосредственный общественный характер, все в большей степени сосредотачиваясь в руках так называемых господствующих социальных групп, классов, слоев, в интересах которых и во главе с которыми действует государство.

На каком-то этапе должность вождя племени, военного вождя(часто они совмещались в одном лице) перестает быть выборной и фактически начинает передаваться по наследству, как бы присваиваться приближенными и родственниками вождей.

Считается, что именно это обстоятельство сигнализирует нам о том, что возникает новая разновидной общественной власти – власть государя, так называемая государственная власть, она же монархическая, единоличная власть. В большинстве случаев имеет место и обожествление личности вождя, государя, монарха. В условиях родовой общины ничего подобного не было.

Соотношение государства и общества.

Этот вопрос считается достаточно сложным, не бесспорным, дискуссионным. Тем не менее по факту объективно можно выделить как минимум 3 основных аспекта, характеризующих соотношение государства и общества.

Во-первых, любое государство – это прежде всего особенный разряд людей, особенная организация, это система органов власти и управления. Это значит, что в этом смысле государство, конечно, не совпадает с обществом в целом, общество не сводится только к государству. Государство – это один из результатов общественного развития, это необходимая составная часть социально неоднородного классового общества. В этом отношении государство – это лишь часть общества, часть целого. Соответственно этому понятие общества и понятие государства – это различные понятия.

Во-вторых, в тоже время государство в силу своих специфических особенностей выступает по отношению к обществу как универсальная организация всего общества. Дело в том, что государство, обладая суверенной властью, потенциально и во многом фактически охватывает все важнейшие общественные проявления, прямо или косвенно имеет отношение ко всем членам общества, взаимодействует с населением, с обществом. Постоянная взаимосвязь и взаимодействие государства с населением порождает такое новое явление, как государственно-организованное общество. Без населения соответственной территории никакое государство существовать не может. Поэтому государства и населения определяют территорию, общества всегда образуют некую целостность, единство, так называемое государственно организованное общество. Государство выступает как некое внутреннее устройство общества в целом, как объединяющий стержень. Если раньше общество было организованно в целом через родовую общину, то теперь организующим началом выступает прежде всего государство. Получается, что все члены общества предстают как члены государства в широком смысле слова, ибо без них государство тоже не существует. Поэтому государство, в так называемом широком смысле слова, это и государственный аппарат, и граждане, вместе взятые.

В-третьих, будучи обусловленным обществом, его особенностями, потребностями, общество всегда первично по отношению к государству. Тем не менее приобретает очень большую степень относительной самостоятельности и независимости по отношению к обществу, и прежде всего в том отношении, что располагая суверенной властью, эффективными рычагами воздействия на обществу, всегда выступает как относительно самостоятельный, субъективный фактор общественного развития. С возникновением и функционированием государства вопрос о том, каким будет общество, как оно будет развиваться, в каком направлении и т.п. уже в очень большой степени непосредственно зависит от того, какую роль в нем будет играть именно государство, какую политику оно будет проводить, к каким целям и ценностям оно будет стремиться, а также будет зависеть от того, какие люди будут осуществлять государственную власть и олицетворять собой государство. Поэтому даже в рамках приблизительно одних и тех же социально экономических и духовных предпосылок – различные общества, страны, могут развиваться различным образом, и именно благодаря различному проявлению факторов государственности (где-то реализуются социалистические идеалы и ценности, где-то государство проводит либеральную, социально-демократическую политику, где-то государство следует религиозным требованиям, нормам, где-то существует демократический режим, а где-то авторитарный и даже тоталитарный). Поэтому вопрос государства, государственной власти, государственной политики всегда придается особое исключительное значение и в теории науки, и в политической практике

Нормативно-правовой акт: понятие, виды.

1. Нормативно-правовой акт. Это наиболее распространённый вид источника права, имеющий место быть практически во всех государствах мира. В большинстве случаях именно нормативно-правовые акты обладают наибольшим социальным значением. Нормативно-правовой акт – это акт-документ, исходящий от субъекта правотворчества, содержащий в себе в словесно-письменной форме правовые нормы, либо изменяющий или отменяющий действие правовых норм, содержащихся в других нормативных актах, в других источниках права. Например, Конституция РФ, закон РФ "О прокуратуре РФ", положение "О МИДе РФ". Это нормативные акты, в которых непосредственно сформулированы правовые нормы. В то же время могут быть и такие нормативные акты, которые не содержат в себе правила поведения правовых норм, они лишь отменяют или отменяют действия уже существующих правовых норм, по этой причине мы их тоже относим к разряду нормативно-правовых актов. Например, закон РФ "О внесении дополнений и изменений в Трудовой кодекс РФ" может состоять всего из одного предложения, смысл которого в том, что он отменяет действие какой-то статьи и даже части статьи в этом кодексе.

Признаки нормативно-правового акта:

1. Любой нормативный акт, будучи источником права, всегда привносят какие-то изменения в существующую систему правовых норм.

2. Распространяет своё действие на какой-то вид или тип общественных отношений, а не на одно отдельно взятое отношение (аналогично действию правовых норм).

3. Адресуется всем, любым субъектам права, попадающим в ситуацию, регулируемую нормативным актом (аналогично действию правовых норм).

4. Свойство характеризуется неисчерпаемость действия (аналогично действию правовых норм).

Считается, что нормативный акт имеет преимущество как источник права в сравнении с другими источниками, прежде всего в том смысле, что благодаря ему содержание, смысл правовых норм становятся доступными, понятными для адресатов, в том смысле, что нормативно-правовые акты закладывают основы для единообразного и правильного понимания воли законодателя, закладывают основу для осуществления режима законности (выступают критерием правомерного и неправомерного поведения).

Обозначить различия между нормативными актами и актами индивидуального характера.

Виды нормативны актов:

Они могут разделяться на виды по различным основаниям, критериям.

Простейшей классификацией нормативных актов является их подразделение на виды в зависимости от того, кто их непосредственно издал, то есть по субъектам правотворчества. Соответственно, легко можно выделить акты, изданные правительством, парламентом и т. д. и т. п.

Но наиболее важной является их классификация по степени юридической силы (понятие "юридическая сила" в данном случае означает иерархию нормативных актов, наличие преимущества одних нормативных актов перед другими). По этому основанию выделяют следующие две разновидности нормативных актов:

1. Законы.

2. Подзаконные нормативные акты.

Закон – это нормативный акт, принимаемый законодательным органом (иногда непосредственно народом), в особом, заранее установленном порядке и обладающий высшей юридической силой.

Законы принято называть актами первичного характера в том смысле, что в условиях элементарной законности все другие юридические акты в государстве обязательно основываются на требованиях закона, не могут им противоречить, в этом смысле логически производны от законов, вторичны по отношению к ним. Высшая юридическая сила закона состоит в том, что все иные юридические акты не могут им противоречить и принимаются во исполнение требований законов. Во всех случаях наличия противоречий между законом и другим юридическим актом применению подлежит закон (за исключением государств, в которых существует т. н. конституционный контроль).

Законы могут быть отменены или изменены только законами же, т. е. актами такой же юридической силы (за исключением государств, в которых существует конституционный контроль). Например, Верховный суд США или Конституционный Суд РФ могут принимать акты, которые признают те или иные законы, их отдельное положение, после чего такие законы не подлежат применению, утрачивают свою юридическую силу, это значит, что акты эти акты имеют большую юридическую форму, чем законы.

Особая процедура принятия законов означает, что существует заранее установленный и строго обязательный порядок принятия законов законодательными органами. Вся процедура законотворчества подчинена строгой процедуре, предусмотренной специальными нормативными актами, например, Государственная Дума ФС РФ осуществляет законотворческую деятельность на основе регламента Государственной Думы, в котором детально урегулированы все процедурные вопросы (порядок разработки законопроектов, вынесение их на обсуждение, внесение в них дополнений и изменений, голосование по ним и т. д.). Соответственно этому законы, принимаемые с нарушением требований регламента должны считаться непринятыми.

Особая, усложнённая процедура принятия законов имеет целью повышения качества законотворческой работы, качества принимаемых законов, признанна исключить возможность принятия неподготовленных, т. н. "сырых" законопроектов, кроме того, она обеспечивает и относительную стабильность и относительную неизменность уже действующего законодательства, ибо любое изменение закона, принятие нового и т. д. – это длительное по времени и очень сложная в организационном отношении процедура.

В свою очередь, все законы также подразделяют на 2 большие группы по такому критерию, как юридическая сила, а также особенности принятия, изменения, отмены: на конституционные законы и законы обыкновенные.

К конституционным законам относят саму Конституцию как основной закон страны, и, собственно, т. н. конституционные законы, т. е. законы, имеющих статус конституционных.

Конституция – это закон, обладающий наивысшей юридической силой в системе законов государства, всех юридических актов в стране, имеющий учредительный характер, принимаемый, изменяемый, отменяемый в особом, более сложном порядке, чем другие законы.

Учредительный характер Конституции состоит в том, что именно Конституция учреждает, устанавливает основы государства и общественного строя, определяет принадлежность власти, основу правового положения личности, учреждает важнейшие государственные органы и определяет их компетенцию, а также регулирует другие вопросы, имеющих наибольшее общественное значение. Всё это вытекает по смыслу из текста Конституции, если бы её не было, то соответствующих органов, должностных лиц, смеха разграничения власти и т. д. и т. п. в юридическом и политическом плане не было бы.

В различных странах конституции принимаются, изменяются, отменяются различным образом (можно привести здесь в качестве примера порядок принятия Конституции в РФ).

С точки зрения науки общепризнанно, что конституционные законы – это прежде всего такие законы, которые вносят изменения, дополнения в текст конституции. В некоторых странах конституционными могут считать и такие законы, принятие которых предусматривается непосредственно текстом конституции. По смыслу Конституция РФ 1993 г. статус конституционных законов могут иметь только те законы, которые приняты по тем вопросам, по которым и только по ним должны быть приняты именно конституционные законы. В частности, статус конституционных законов РФ должен иметь закон "о референдуме", "о Конституционном суде РФ", "о Правительстве РФ", "о судебной системе РФ" и некоторые другие, в то же время, например, закон "о прокуратуре РФ", Гражданский Кодекс РФ, Уголовный Кодекс РФ и т. д. – это законы, которые конституционными не являются (хотя они тоже имеют большое социальное значение).

Конституционные законы имеют большую юридическую силу в сравнении с другими законами, и обычно порядок их принятия, изменения и отмены отличается от порядка принятия, изменения, отмены обыкновенных законов и является более сложным (можно привести пример порядок принятия конституционных законов в РФ).

Все законы, не отнесённые к разряду конституционных, принято называть обыкновенными.

Доктринально (теоретически) в РФ обыкновенный закон также принято подразделять на 2 разновидности: кодификационные законы и текущие законы.

К кодификационным относят т. н. кодексы РФ и Основы законодательства РФ.

Кодекс – это такие законы, которые призваны системно, комплексно урегулировать какой-то важный вид общественных отношений, и включающую в себя важнейшие нормы, основную массу норм, регулирующих данный вид общественных отношений. В отличие от других законов кодекс – это наиболее ёмкий по объёму и содержанию документ. Преимущество кодекса и процесс кодификации, т. е. создание кодексов, усматриваются в том, что в рамках этого процесса устраняются возможные противоречия между правовыми нормами, содержащимися в различных актах, принятых различными органами и в разное время, но регулирующих те же самые общественные отношения, одни и те же отношения.

В кодексе все или большинство норм, регулирующих какой-то вид отношений, сведены в единый текст, в логически непротиворечивое целое. Считается также, что создание кодексов существенно облегчает процесс ознакомления содержания правовых норм, процесс нахождения таковых. Например, в РФ действуют такие кодексы, как ГК, УК, Семейный, Трудовой и др.

Основы законодательства РФ – это такие законы, которые устанавливают общие принципы, общие положения правового регулирования тех или иных общественных отношений. Предполагается, что дальнейшее правового регулирование уже должно и будет опираться на положения Основ, не будет им противоречить. Например, в РФ действует Основы законодательства об охране труда, Основа законодательства о нотариате, Основа законодательства о культуре и некоторые другие. В целом Основы характеризуются в большей степени обобщённостью в сравнении с другими законами, в большей степени носят идеологический характер.

Логически предполагается, что кодексы и Основы должны иметь некий приоритет по отношению к другим законам, принимаемым по тем же вопросам, логически предполагается, что последние им не будут противоречить. В то же время и доктринально, и на практике здесь существуют серьёзные проблемы, в частности потому, что кодексы и Основы имеют такую же юридическую силу, как и другие законы, в них тоже могут быть внесены изменения другими законами.

Все иные обыкновенные законы, не отнесённые к разряду т. н. кодификационных, принято называть текущими. Например, закон РФ о милиции, о противопожарной безопасности, о прокуратуре и др.

До настоящего времени в РФ так и не принят закон о нормативных актах в РФ, в котором бы были решены вопросы иерархии нормативных актов, соотношения их между собой.

Подзаконный нормативно-правовой акт – это нормативный акт, изданный субъектом правотворчества в соответствии с его компетенцией, основанный на законе, не противоречащий закону и обладающий меньшей юридической силой в сравнении с законом. Например, это нормативные указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, это нормативные приказы министров, руководителей ведомств, предприятий, организаций, это различные должностные инструкции, утверждаемые ведомствами, комитетами, министрами и т. д., это инструкции о порядке совершения той или иной деятельности, например, инструкции Минфина о порядке уплаты различных налогов и т. п. Это различные нормативные решения глав администраций и краёв, областей РФ, губернаторов, правительств субъектов РФ и т. п.

Подзаконные акты в сравнении друг с другом также могут иметь различную юридическую силу, во многих случаях юридическая сила подзаконного акта непосредственно зависит от того, какое место в иерархии государственных органов, должностных лиц, субъектов правотворчества занимают органы или лицо, издавшие этот акт. Например, в рамках государственного аппарата акты вышестоящих органов или лиц обладают большей юридической силой, чем акты нижестоящих. Например, указы Президента РФ имеют большую юридическую силу, чем акты Правительства РФ, постановления Правительства РФ обладают большей юридической силой, чем приказы отдельных министерств и т. д.

Правонарушение: понятие, виды.

Все правонарушения подразделяются на 2 большие группы: преступления и проступки.

С формальной юр. Точки зрения отличить преступления от проступков очень легко, поскольку определение понятия преступления и все конкретные виды преступлений с исчерпытающей полнотов определены, перечисленны в уголовном законодательстве, в УК РФ. – и соответственно все иные правонарушения (админ., дисцип. и т.д.), не отнесенные к разряду преступлений, считаются проступками. Упрощенно говоря, преступление – это такое деяние, которое нарушает требование норм уголовного законодательства, нарушает уголовно-правовые запреты, проступки же – это деяния, нарушающие требования норм других отраслей права.

По российскому зак-ву, преступление – это виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное уголовным кодексом под угрозой наказания.

При этом не является преступлением деяние, формально подпадающее под признаки преступления – но в силу малозначительности не представляющее ощественной опасности.

Например, в современных условиях кража на сумму в 5 рублей, видимо, будет признана малозначительным деянием.

Различая и разграничивая преступления и проступки, законодатель руководствуется собствеными представлениями об общественной опасности, о степени общественной опасности и вредоносности деяния. Соответственно этому, деяния, характеризующиеся наибольшей степенью общественной опасности, квалифицируются им как преступления, и за их совершение устанавливаются наиболее суровые меры юр. отвественности. Деяния же, квалифицирующиеся как неопасные или менее опасные, но вредоносные, в разряд преступлений не включаются и характеризуются законодателем как проступки, за совершение которых предусматриваются менее суровые меры юр. отвественности.

Право в системе социальных норм.

Социальные нормы – это общие правила поведения людей в обществе, эталоны, образцы поведения( в науке существует и более широкое, другое понимание социальных норм). Социальные нормы тем или иным образом устанавливаются, создаются, признаются людьми. Социальные нормы имеют характер долженствования, должного. Это значит, что фактическое поведение людей и требование социальных норм – это не одно и тоже, более того, социальное назначение социальных норм как раз в том и состоит, чтобы привести в соответствие с ними фактическое поведение людей. Упрощенно говоря смысл всех социальных норм в регуляции поведения людей, ибо это поведение может быть различно.

Важным элементом в структуре, в понимании социальной нормы является так называемая санкция. Под нею имеется ввиду указание на неблагоприятные последствия в отношении лиц, нарушающих требования социальной нормы. Даже моральные нормы имеют в своей структуре санкцию, то есть указания на те неблагоприятные последствия, наступающие в случае нарушения этих норм.

В качестве таковых, например, это негативная оценка лица другими людьми, осуждение его, изменение общественного мнения об этом лице.

Наиболее важной и распространенной классификацией социальных норм является их подразделение на виды по такому критерию как особенности их возникновения и особенности обеспечения их реализации. По этому критерию можно выделить следующие виды 5 разновидностей социальных норм:

1)правовые(юридические)

2)нормы морали( этические или нравственные);

3)обычай;

4)нормы общественных организаций(корпоративные);

5)религиозные нормы.

1. Правовые нормы – это нормы, установленные или санкционированные государством( иногда непосредственно народом) либо другим субъектом правотворчества. Их реализация обеспечивается авторитетом государства и возможностью государственного принуждения;

2. Нормы морали – это нормы, возникающие и существующие на основе представлений людей о добре и зле, о справедливости и несправедливости, хорошем и плохом и тп. Их реализация обеспечена внутренними убеждениями людей, а также силой общественного мнения. Считается, что моральные нормы это наиболее универсальные нормы, ибо они пронизывают все, любые общественные отношения, поскольку любое поведение, действие людей и тд может быть оценено с моральной точки зрения. В большинстве случаев моральные нормы носят неписанный, неформальный характер и в основном существуют, воспроизводятся лишь в общественном сознании. Моральные нормы являются очень абстрактными правилами поведения, ибо критерии добра и зла не могут носить формализованного, завершенного характера. Это же обстоятельство допускает различную трактовку и различное понимание того, что такое добро и зло. И, наконец, представления людей о добре и зле изначально могут быть и бывают различными. Считается, что процесс реализации моральных норм носит добровольный, свободный характер и моральные нормы никем не навязываются и человек сам делает выбор как поступать.

3. Обычай – то нормы поведения, которые сложились исторически в резултате их многократного применения в течение длительного времени и вошли в привычку у людей – иъ реализация обеспечивается общественной и природной необходимостью, а также силой привычки. Наиболее распространенным обычаем практически у всех народов является обычай уважать старших; обычай хоронить умерших родственников; обычай оказания помощи близким, родственникам; обычай кровной мести. В большинстве случаев обычаи также носят неписанный, неформальный характер – они существуют и воспроизводятся в фактическом поведении людей, в их сознании.

4. Корпоративные нормы – это правила поведения, установленные общественными объединениями, их реализация обеспечивается внутренним убеждением членов организации, а также возможностью принудительного воздействия со стороны организации. Например, это нормы, содержащиеся в программах и уставах политических партий, профсоюзов, движений, других подобных организаций, а также нормы, содержащиеся в других нормативных решениях, принимаемых такими организациями(постановлениях, резолюциях).

5. Религиозные нормы – это нормы, признаваемые верующими людьми, как данные от Бога, призванные регулировать отношения верующих с Богом и между собой, а также нормы, устанавливающие религиозные объединения(например, причисление к лику святых или установление других канонов). Их реализация обеспечивается внутренним убеждением верующих, силой общественного мнения внутри религиозного направления, а также авторитетом религиозного объединения и возможностью принуждения со стороны религиозного объединения. Такие нормы содержатся в различных священных писаниях, а также частично в нормативных решениях, принимаемых религиодзными объединениями. Иногда утверждается, что важной особенностью таких норм является сочетание в них черт, свойств, присущих моральным и корпоративным нормам.

Другой важной классификацией социальных норм является подразделение на виды по такому критерию, как социальное назначение норм и их непосредственное содержание. По этому критерию выделяют следующие виды социальных норм:

1. политические нормы;

2. организационные нормы;

3. технические нормы;

4. экономические нормы;

5. эстетические нормы;

6. нормы этикета;

7. ритуал;

8. обряды;

9. другие.

1)политические нормы, это нормы, регулирующие политические отношения в обществе, то есть отношения по поводу политической власти. Например, такими являются нормы конституции РФ, в частности нормы, определяющие принадлежность власти, принципы функционирования политической системы общества, порядок создания и функционирование важнейших органов государства. Политические нормы содержатся в программах и уставах политический партий и движений, других нормативных решениях, принимаемых ими. Могут иметь место и политические обычаи, политические обыкновения, обычаи политической практики. Например, в соответствии именно с политическим обычаем премьер-министром Британии становится лидер политической партии, имеющий большинство мест в парламенте.

2) организационные нормы – это нормы, которые определяют структуру, порядок образования и деятельности государственных органов и общественных организаций. Другими словами, это нормы, регулирующие все организационные, процедурные, процессуальные вопросы и отношения. Примером могут служить нормы, содержащиеся в уставах общественных объединений, а также нормы, содержащиеся в положениях о конкретных государственных органах, в законах о них. Например, в положении МИД, МИФИ РФ, о законе РФ о прокуратуре РФ, в законе РФ о конституционном суде РФ и тд и тп. Также нормы содержатся в избирательном законодательстве, например, о выборе президента РФ. Яркий пример таких норм – это нормы, содержащиеся в регламентах государственной думы РФ.

3) технические нормы – это правила необходимого целесообразного обращения людей с техническими средствами, орудиями труда, с окружающей природной средой. Такие нормы содержатся в инструкциях по эксплуатации технических средств, в правилах противопожарной безопасности, в правилах технической безопасности, правилах дорожного движения и тд и тп.

Иногда утверждается, что технические нормы – это какая-то особая группа норм, в том смысле, что это не социальные нормы – по той причине, что в отличие от других социальных норм эти нормы регулируют не отношения между людьми, а отношения человека с техническими средствами, природой и тд. Действительно, это важная особенность данной разновидности норм, однако эти нормы тоже являются разновидностью социальных норм, ибо они тоже имеют социальное происхождение, признаются и устанавливаются людьми, хоть и косвенным образом, но тоже регулируя отношения между людьми.

4) экономические нормы – это нормы, регулирующие экономические отношения. Такие нормы содержатся в налоговом законодательстве, законодательстве о бюджете страны; в программах политических партий, движений; программах социально-экономического развития, принимаемых правительством, парламентом и тд.

5) эстетические нормы – это нормы поведения людей, основанных на их представлениях о красоте, о прекрасном. Они проявляют себя всвязи с оценкой людьми тех или иных явлений, вещей, поведения других людей с точки зрения их привлекательности, красоты. Такие нормы носят очень абстрактный характер и прямо или косвенно получают свое выражение в произведениях искусства, живописи, литературы. В частности кто-то придерживается так называемого реализма в искусстве, а кто-то сторонник авангардизма или сюрреализма, поп культуры.

6) нормы этикета – это правила поведения, регулирующие внешние проявления отношений к людям. Причем считается, что они предписывают внешне благоприятное, располагающее к общению поведение. Например, нормы, предписывающие вежливое обхождение с другими людьми, предписывают говорить «до свидания» при расставании; предписывают особое внимательное отношение к гостям, пожилым людям и тд и тп. Можно сказать, что это внешняя оболочка поведения людей. И эти нормы как бы не затрагивают внутренний мир человека, его убеждения, его подлинное отношение к другим людям.

7) Ритуалы – это правила поведения, призванные обеспечить определенную внешнюю форму тех или иных действий. Их также называют церемонией. Целью любого ритуала является внушение определенных чувств, достижение определенного психологического настроя. Например, церемония бракосочетания преследует цель внушить представление о нерушимости брачного союза; церемония вступления в должность вождя племени или главы государства имеет цель внушить соплеменникам, гражданам особое уважительное отношение к соответствующему лицу и необходимость подчинения этому лицу.

Некоторые авторы выделяют и другие виды норм, например, правила моды, мифы, обряды и др.

Понятие и сущность права.

И в прошлом, и в настоящее время вопрос о понятии права всегда был не только основным, ключевым в юридической науке и практике, но был и остаётся остро дискуссионным. Всегда существовали и существуют сейчас различные правовые воззрения, учения, теории, доктрины, существуют различные виды правопонимания, и, конечно же, всегда существовали и существуют сейчас различные правовые системы в различных странах мира.

В то же время необходимо отметить как бесспорный и объективный факт то, что наиболее распространённой и фактически практикуемой во всём мире является практика и теория т. н. позитивного права. В рамках таких воззрений в самом общем виде право понимается как норма, правила, установленные, созданные людьми, государством, народом.

В рамках позитивного правопонимания также существуют весьма различные вариации, трактовки, тем не менее, суть такого подхода к решению вопроса о том, что такое право, может быть выражено в следующем определении права:

право – это система общеобязательных, формально определённых правил поведения (норм), установленных или санкционированных государством (иногда другими субъектами правотворчества, например, народом), призванных выполнять функцию регулятора общественных отношений и реализация которых обеспечивается авторитетом государства и возможностью государственного принуждения.

Признаки (свойства) позитивного права. Под ними имеют в виду специфические качества, особенности права, которые выражают него от других общественных явлений, в т. ч. (и прежде всего) от других социальных норм.

1. Нормативность. Это значит, что право состоит из норм, т. е. правил поведения общего характера, эталонов, образцов поведения, адресованных персонально неопределённому кругу лиц, а именно лиц, попадающих в ситуацию, в отношения, регулируемые этими нормами. Например, нормы семейного права регулируют семейные отношения как специфический вид общественных отношений и в этом смысле они адресованы всем, любым участникам таких отношений. Аналогичным образом действуют и нормы других отраслей права. Как и другие социальные нормы, правовые нормы рассчитаны на многократное применение, использование, их действия характеризуются неисчерпаемостью, они действуют постоянно, непрерывно до момента их соответствующей отмены.

2. Общеобязательность. Это значит, что право образуют нормы, имеющие общеобязательные характер, т. е. они считаются, объявлены обязательными к исполнению любыми лицами и организациями, к которым они адресованы независимо от того, нравятся они адресатам или нет, хотят они их исполнять или нет, считают они их справедливыми или нет и т. д. и т. п. Государство, народ установили, что они общеобязательны к исполнению, такова их воля.

Общеобязательность является специфическим свойством, качеством, присущим только правовым нормам, другие социальные нормы этим свойством не обладают.

3. Обеспеченность реализации правовых норм авторитетом государства и возможностью государственного принуждения. Государство берёт на себя заранее, официально, открыто ответственность за практическую реализацию требований правовых норм, соответственно этому их реализация обеспечивается организационным, материальным, идейным воздействием со стороны государства, а также возможностью государственного принуждения. В этой связи государство практически всегда заранее устанавливает конкретные меры юридической ответственности в отношении лиц и организаций, нарушающих требования правовых норм, в соответствующих случаях реализует, применяет эти меры юридической ответственности, прибегает к государственному принуждению.

Это свойство также является исключительным качеством только правовых норм, другие социальные нормы этим качеством не обладают.

4. Субъективно-волевой характер. Это значит, что нормы права обязаны своим возникновением, существованием и своим смыслом воле тех или иных социальных субъектов (народа, государства и т. д.), и в содержании правовых норм воплотилась воля субъекта правотворчества.

5. Системность. Это значит, что право – это не просто набор или просто сумма каких-то правил поведения, не связанных между собой, но, напротив, это все нормы, взятые в единстве, во взаимосвязи и во взаимодействии. Другими словами, все правовые нормы логически и фактически дополняют друг друга, предполагают друг друга, иерархически соподчинены, в этом смысле все правовые нормы образуют некую целостную систему, единство. В частности, в РФ единство и системность правовых норм проявляются в том, что основу системы российского права составляют нормы Конституции РФ, все другие правовые нормы в стране не только не могут им противоречить, соответствовать им, но и логически принимаются в развитие требований норм Конституции, например, нормы, содержащиеся в Федеральных законах, могут иметь место лишь постольку, поскольку это предусмотрено нормами Конституции, они не противоречат этим нормам. Такая же аналогичная схема существуют и на всех других уровнях правотворчества, источников права.

6. Формальная определённость. Это значит, что право (за некоторыми исключениями) состоит из формально определённых норм, т. е. из правил поведения, которые сформулированы, выражены, объективированы в языковой, словесно-письменной форме в текстах различных источников права. Другими словами, правовые нормы в качестве таковых устанавливаются и существуют лишь постольку, поскольку они выражены, сформулированы в правотворческих актах, в источниках права. Благодаря данному качеству правовые нормы характеризуются большой степенью ясности, точности, смысловой определённости, становятся понятными и доступными для адресатов. Благодаря этому свойству правовые нормы приобретают большую степень автономности, независимого существования от мнений и суждений, от действий конкретных лиц, в том смысле, что правовые нормы по своему содержанию, по своему смыслу остаются неизменными, независимыми от этих факторов.

Обычно практику и теорию позитивного права могут критиковать за то, что в данном случае в содержании, в понятии права попадают любые нормы, любые правила, лишь бы они исходили от субъектов власти, от субъектов правотворчества, в том числе и т. н. несправедливые, нехорошие, произвольные, авторитарные и т. д. и т. п. В таком случае исходят из каких-то других вариантов правопонимания. В этой связи могут говорить о том, что право – это только нечто справедливое, что право может быть только тогда, когда признаётся формальное равенство всех людей, что право существует только там, где оно основывается на признаниях основных, неотчуждаемых, естественных прав человека. В этой же связи могут утверждать, что не может быть права рабовладельческого, феодального, что право и социализм – это антиподы и т. д. и т. п. В рамках же позитивного права просто исходят из того безусловного, объективного факта, что по своему содержанию, смыслу, социальному назначению позитивное право действительно всегда было и может быть различным, в том числе может быть не очень хорошим, реакционным, не очень справедливым и т. п. И само собой разумеется, что данное обстоятельство на общие свойства, признаки позитивного права не влияют.

В настоящее время в РФ достаточно популярным т. н. либертарная концепция права, её также называют концепцией различения и соотношения права и закона. Наиболее авторитетными представителями такого правопонимания являются такие известные отечественные учёные, как академик Нерсесянц, профессора Мальцев, Лукашова, Четвернин и некоторые другие. Сторонники данного правопонимания считают, что их взгляды в немалой степени нашли своё выражение и в Конституции РФ 1993 г. Основная особенность данного правопонимания состоит в том, что право здесь понимается как явление, не являющейся результатом правотворческой, законотворческой деятельности государства, народа, в этом смысле право не может быть сведено к закону (под которым имеется в виду все правотворческие акты, источники права). Право понимается как некая совокупность дозаконотворческих и внезаконотворческих требований, объективно обусловленных обществом, достигнутой ступени развития, его закономерностями, а также особенностями человека как биосоциального существа. Право трактуется также как необходимая, всеобщая и объективно обусловленная мера свободы, которая проявляется через формальное равенство людей, через принцип равноправия. Считается, что там, где нет формального равенства, нет и не может быть права. Право понимается как явление, существующее и развивающееся как бы само по себе, независимо от государства и его законотворческой деятельности. Принципиальное требование сторонников такого правопонимания сводится к тому, что необходимо строго и принципиально различать т. н. правовые законы и законы неправовые. Правовые законы – это только те, которые соответствуют вышеобозначенному пониманию права. Законы же, не соответствующие такому правопониманию, а значит, и праву, должны объявляться, считаться неправовыми, должны быть изменены или отменены, либо просто не должны подлежать применению. Любые законы, другие юридические акты должны оцениваться с точки зрения того, соответствуют они праву или нет. Во всех случаях право и закон – это принципиально нетождественные, различные явления, даже тогда, когда закон соответствует праву.

Основной смысл, основной пафос данной концепции состоят в том, чтобы с её помощью ограничить или даже исключить возможный произвол государства в сфере законотворчества и подчинить эту деятельность требованиям права, вышеуказанному правопониманию. В этом случае, как утверждается, законотворческая деятельность государства будет носить строго научный характер, будет социально оправданным и справедливым. Утверждается также, что именно при таком подходе наилучшим образом обеспечиваются, гарантируются права и свободы человека. Также то, что право и справедливость становятся равнозначными понятиями и явлениями.

В качестве недостатков, нерешённых проблем в рамках данного правопонимания обычно указывают на то, что само понятие право здесь оказывается чрезмерно абстрактным, неопределённым, что, конечно, позволяет трактовать право различным образом в зависимости от того, кто это делает и при каких обстоятельствах. Кроме того, считается, что такое правопонимание может провоцировать скептическое и даже нигилистическое отношение к действующим законам, к позитивному праву в целом, к источникам права, поскольку ещё неизвестно, правовые они или нет, этот вопрос ещё надо решать.

По-прежнему достаточно популярной и актуальной остаётся теория т. н. естественного права. При этом следует иметь в виду и то, что и Конституция РФ 1993 г. также содержит некоторые положения из арсенала теории естественного права. В рамках такого правопонимания также существуют самые различные вариации и интерпретации. В то же время наиболее общей для всех сторонников данного правопонимания является следующая трактовка естественного права. Под естественным правом фактически понимают наиболее общие закономерности и потребности человеческого поведения, обусловленные его биологической природой, природой вообще или неким высшим разумом.

Смотри теорию договорную теорию происхождения государства.

Основной пафос, основной смысл такого правопонимания состоят в том, что предлагается понимать естественное право в качестве абсолютного и безусловного критерия поведения людей, а нормы законов должны соответствовать естественному праву, поскольку, как утверждается, в последнем выражена высшая справедливость, объективная природа вещей, некий высший разум. Утверждается также, что позитивное право не только должно строго соответствовать естественному праву, но и уступает ему даже по своему юридическому значению, в этой связи наиболее радикальные и последовательные представители такого правопонимания утверждают также, что государственные органы и, прежде всего, суды в тех случаях, когда, с их точки зрения, закон противоречит естественному праву, могут и должны принимать властные решения, руководствуясь непосредственно именно естественным правом. В качестве традиционных недостатков, проблем такого правопонимания обычно опять же указывают на чрезмерную степень абстрактности, неопределённости в отношении того, что такое естественное право и тем более в каждом конкретном случае.

Несмотря на то, что в абсолютном большинстве случаев данное правопонимание носит ярко выраженный гуманистический, либеральный характер, тем не менее, следует иметь в виду и то, что аргументация сторонников данного правопонимания может быть истолковано и использовано существенно иным образом, в частности, к ним обращались и сторонники рабства и нацизма. Кроме того, данная позиция в принципе может наносить ущерб практике законности и правопорядка, ибо аргументы сторонников естественного права могут жёстко противопоставляться действующим законодательством, как бы конкурируют с ним.

По прежнему достаточно популярен т. н. широкий подход к понятию права. Суть его достаточно проста и сводится к тому, что в общее понятие права, в его определение предлагается включать наряду с юридическими нормами также и правоотношения, а иногда ещё и правосознание тоже. Такую позицию кто-то разделяет, кто-то относится критически к ней, но следует отметить, что в целом такой подход не противоречит основным аргументам теории и практики позитивного права.

Конечно, существуют и другие концепции права, другие виды правопонимания.

Мораль и право: сходства и различия.

Нормы морали – это нормы, возникающие и существующие на основе представлений людей о добре и зле, о справедливости и несправедливости, хорошем и плохом и тп. Их реализация обеспечена внутренними убеждениями людей, а также силой общественного мнения. Считается, что моральные нормы это наиболее универсальные нормы, ибо они пронизывают все, любые общественные отношения, поскольку любое поведение, действие людей и тд может быть оценено с моральной точки зрения. В большинстве случаев моральные нормы носят неписанный, неформальный характер и в основном существуют, воспроизводятся лишь в общественном сознании. Моральные нормы являются очень абстрактными правилами поведения, ибо критерии добра и зла не могут носить формализованного, завершенного характера. Это же обстоятельство допускает различную трактовку и различное понимание того, что такое добро и зло. И, наконец, представления людей о добре и зле изначально могут быть и бывают различными. Считается, что процесс реализации моральных норм носит добровольный, свободный характер и моральные нормы никем не навязываются и человек сам делает выбор как поступать.

Правовой статус личности: теоретико-правовые аспекты.

Правовой статус личности – это законодательно установленные, взятые в единстве права, свободы и обязанности личности.

Права человека составляют основной элемент правового статуса личности.

Права человека – это формально определенные, юридически гарантированные возможности, предоставленные человеку, это официальная мера возможного поведения, предоставленная человеку в государственно-организованном обществе.

Права человека могут быть рассмотрены:

в объективном смысле права человека - это определенная совокупность правовых норм в рамках системы права;

в субъективном смысле права человека – это правомочия, которые возникают у конкретного человека на основе норм объективного права, это юридические возможности конкретного человека, которые вытекают из общих, абстрактных правовых норм, установленных законодателем.

История проблематики прав человека может быть прослежена со времен Античной Греции и Древнего Рима. Некоторые исследователи считают, что в Афинах были разработаны два вида прав личности:

- изономия (равенство граждан перед законом);

- изогория (свобода слова, которой пользовались при участии в народном собрании свободные граждане - каждый может принимать участие в принятии решения).

В Греции берет свои истоки теория естественного права (софисты, V в.).Софисты впервые стали противопоставлять естественные права (которые принадлежат человеку независимо от государства, от природы, в силу космического разума) юридическим.

Антихонт: «По природе мы все равны - и греки, и варвары».

В дальнейшем развитие проблематика прав и свобод человека и гражданина развивалась по следующим направлениям.

Новое время:

а) в практическом отношении - в английском законодательстве (Великая хартия вольностей (ст.39), Петиция о праве 1628 г., Билль о правах 1689 г.) были закреплены следующие права личности: неприкосновенность личности, право частной собственности;

б) теоретическое осмысление проблемы прав человека выразилось в дальнейшем развитии теории естественного права. Одной из основных теорий в XVII веке стала теория естественного права. Одним из основоположников школы естественного права является Гуго Гроций, который так определил естественное право: «Естественное право - это право, которое диктует здравый разум людей. В этот период были сформулированы следующие тезисы теории:

воздержись от присвоения чужого имущества (принцип неприкосновенности частной собственности);

преступление должно быть наказано.

Джон Локк, сторонник естественного права, в качестве основных назвал следующие три вида естественных прав:

право частной собственности;

свобода личности;

право на жизнь.

Цель создания государства, в соответствии с теорией, - гарантирование этих прав.

Следующий этап развития проблематики прав человека - это их нормативное закрепление в следующих документах:

Декларация прав Вирджинии, 1776 год;

Декларация независимости США, 1776 год (автор - Джефферсон). В документе воспроизводится триада правомочий Дж. Локка, но в модифицированном виде:

а) свобода личности;

б) право на жизнь;

в) право на счастье.

французская Декларация прав человека и гражданина 1789 года ( закрепила аналогичные права личности).

Следующий этап развития прав личности - законодательное их закрепление на международном уровне в следующих документах:

Всеобщая декларация прав человека, декабрь 1948 г.;

Международный пакт о гражданских и политических правах, 1966 г.;

Международный пакт о социальных, экономических и культурных правах человека, 1966 г.;

Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод, принятая в Риме в ноябре 1950г;

Европейская конвенция по предупреждению пыток и бесчеловечного или унижающего человеческое достоинство обращения или наказания, принятая в Страсбурге в ноябре 1987 г.;

В России права и свободы человека и гражданина закреплены в таком высокоавторитетном акте, как Декларация прав и свобод человека и гражданина, 1991г. (до этой декларации в СССР действовала Декларация прав трудящегося и эксплуатируемого народа, 1918 г.). Закрепленные в Декларация права и свободы был восприняты и Конституцией РФ 1993 г.

Классификация:

Существуют различные основания классификации прав человека. Все они в известной мере условны.

1. Естественные права человека и права, принадлежащие человеку в силу их признания законом.

2. В зависимости от юридической силы НПА, в котором закреплены права человека, они делятся на конституционные и права, закрепленные в иных НПА (законах, подзаконных НПА).

3. В зависимости от вида правового статуса, права человека делятся на общие, специальные (наличие их у конкретного человека предопределено спецификой его правового статуса) и индивидуальные права (совокупность прав, принадлежащих конкретному человеку).

4. В зависимости от сферы общественных отношений, в которой реализуются права человека они делятся на гражданские (личные) права, политические права, социально-экономические права, культурные права.

Однако следует иметь в виду, что не всегда при классификации то или иное право может быть однозначно, безоговорочно отнесено к какой-то одной категории, обо любая классификация в известной мере условна.

Понятие гражданских (личных) прав человека шире внутриотраслевого деления в гражданском праве на имущественные и личные неимущественные права.

В теории права и практике гражданские (личные) права понимаются принимать решения независимо от государства. Специфические особенности личных прав и свобод заключаются в следующем:

эти права и свободы являются по своей сущности правами и свободами человека, т.е. каждого, и не увязаны напрямую с принадлежностью к гражданству государства, не вытекают из него;

эти права и свободы неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения;

это такие права и свободы, которые необходимы для охраны жизни, здоровья, свободы, достоинства человека как личности.

Политические права - это свобода граждан участвовать в управлении делами государства, в формировании органов государственной власти и самоуправления и участвовать в их деятельности.

Принципиальное отличие политических прав от личных заключается в том, что в отличие от основных личных прав и свобод, которые по своей природе неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения как человеку, политический права и свободы связаны с обладанием гражданством государства. Это отличие отражает Конституция, адресуя личные права каждому, а политические - гражданам РФ.

Экономические права охватывают свободу человеческой деятельности в сфере производства, обмена, распределения и потребления товаров и услуг.

Социальные права затрагивают область наемного труда и связаны со «вложениями» со стороны государства в человека в сферах здравоохранения, образования, пенсионного обеспечения.

Культурные права - это свобода доступа к духовным и материальным ценностям, созданным человеческим обществом, возможность приобщения к ним.

Когда речь идет о правах и свободах человека и гражданина, то нужно иметь в виду, что свободы, например, свобода передвижения, в сущности есть то же самое, что и права, т.к. свобода передвижения абсолютным образом корреспондирует праву на свободу передвижения.

Вышеперечисленные права образуют систему прав и свобод личности.

Перечисление в Конституции основных прав и свобод не должно толковаться как отрицание или умаление других общепризнанных прав и свобод человека и гражданина.

Прав и свободы гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В условиях чрезвычайного положения для обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного строя в соответствии с федеральным законом могут устанавливаться отдельные ограничения прав и свобод с указанием пределов и сроков их действия.

Ряд наиболее важных прав и свобод, таких как право на жизнь, право на достоинство личности и его охрану государством, право на личную неприкосновенность, не могут быть ограничены государством.

Важно иметь в виду, что основные права и свободы человека и гражданина неотчуждаемы и принадлежат ему от рождения. Осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.

В Конституции РФ закреплен принцип единства прав и обязанностей личности. Он основывается, прежде всего, на том, что нет прав без обязанностей, как и нет обязанностей без прав.

Особенность действующей Конституции РФ заключается в том, что в ней центр тяжести смещен с обязанностей человека и гражданина на его права, а обязанности, главным образом, возложены на

государство. Вот почему глава 2 Конституции РФ носит название «Права и свободы человека и гражданина». Обязанности же умалчиваются.

В конституции РФ закреплены следующие обязанности человека и гражданин:

каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы (ст.57);

каждый обязан сохранять природу и окружающую среду, бережно относится к природным богатствам;

защита отечества является долгом и обязанностью гражданина РФ;

и некоторые иные обязанности.

Совокупность данных прав и свобод личности, а также ее обязанностей образуют юридический статус личности. Виды правовых статусов личности:

Конституционный, или общий, статус личности (неизменный);

Специальный статус личности (предполагает наличие дополнительных прав и обязанностей, соответствующих должностному положению лица, например, правовой статус военнослужащих ).

Индивидуальный правовой статус.

Гарантии соблюдения прав и свобод личности:

гарантии, закрепленные в НПА (правовые гарантии);

политические гарантии (демократические государства в большей степени ориентированы на защиту прав личности);

материальные гарантии (например, предоставление широких социальных прав).

Правовые гарантии - это, главным образом, гарантии защиты народных прав. Их можно разделить на два вида:

судебные гарантии;

несудебные гарантии.

И те и другие бывают национальными и межнациональными (международными).

Национальная система судебных гарантий:

суды общей юрисдикции;

арбитражные суды;

Конституционный Суд РФ.

Международной судебной гарантией защиты прав человека является Международный Европейский суд по правам человека, созданный в соответствии с Международной конвенцией по правам человека.

Россия ратифицировала эту конвенцию в 1998 году. 1 ноября вступил в силу 11-й протокол к конвенции, который предусматривает реорганизацию Европейского суда по правам человека. До этого суд работал на непостоянной основе. Европейская комиссия по правам человека, рассматривая все жалобы в суд, выполняла роль фильтра. Но теперь она упразднена, и все жалобы поступают непосредственно в суд.

Несудебные гарантии защиты прав личности:

Президент - гарант прав и свобод человека и гражданина;

адвокатура, нотариат;

прокуратура;

органы внутренних дел;

ombudsman - народный защитник.

Институт «ombudsman» появился в 1809 году в Швеции как альтернатива сильной позиции шведских бюрократов, которые были несменяемы.

В России институт ombudsmanа возник в 1997 году, и он характеризуется следующими чертами:

услуги OMВUDSMANа являются бесплатными;

он назначается парламентом;

существует два способа подачи жалоб OMBUDSMANу: прямой (Россия) и через парламент (Великобритания);

он рассматривает дело не только с позиций законности, но и справедливости;

решения OMBUDSMANа носят рекомендательный характер.

Требования, предъявляемые к кандидату на должность OMBUDSMANа в России:

достижение 35-летнего возраста;

соответствующие знания и опыт защиты прав и свобод человека и гражданина;

наличие российского гражданства;

некоторые другие требования.

В 1995 в Европе создан институт европейского OMBUDSMANа.

Законодательно установленные государством и взятые в единстве права, свободы и обязанности личности составляют её правовой статус. Правовой статус является сердцевиной нормативного выражения основных принципов взаимоотношений между личностью и государством. По своей сути он представляет собой систему эталонов, образцов поведения людей, поощряемых и защищаемых от нарушения государством и, как правило, одобряемых обществом.

Права личности в структуре правового статуса – это формально определённые, юридически гарантированные возможности пользоваться социальными благами, официальная мера возможного поведения человека в государственно-организованном обществе. Права личности как права гражданина конкретного государства (так же как свободы и обязанности) являются частью объективного права, т. е. определённой разновидностью правовых норм в рамках системы действующего права, и одновременно это – субъективные права, поскольку они принадлежат отдельным гражданам как субъектам права. Субъективные права личности – это те конкретные правомочия, которые возникают у человека как у индивидуально-определённого субъекта права на основе норм объективного права. Другими словами, это те юридические возможности конкретного человека, которые непосредственно вытекают из общих, абстрактных правил поведения, установленных законодателем.

Нормативному установлению государством тех или иных прав личности обычно предшествуют соответствующие материальные и идеологические предпосылки как необходимые условия практической реализации этих прав. Однако нередко бывает и так, что соответствия между юридическими правами как определённым долженствованием и фактическими условиями их использования нет. В таком случае права личности могут существовать только на бумаге, не превращаясь в реальную возможность пользования социальными благами. Правовые возможности – это тоже социальные возможности, определённая их разновидность. Тем не менее не всякая юридическая возможность есть также фактическая возможность пользования предусмотренными ею социальными благами. Здесь возможны противоречия как проявление несовпадения "должного" и "сущего". Это связано с тем, что, во-первых, любая юридическая норма объективно не тождественна фактической социальной возможности, ею предоставляемой, и, во-вторых, юридическое, уже по субъективным причинам, не всегда совпадает по своему содержанию и смыслу с фактическим положением дел. В то же время значение правовой нормы, как правило, велико даже в тех случаях, когда её содержание существенно расходится с реальностью. Ведь правовая норма может быть выражением не только фактических возможностей, но и выступает как необходимое средство "перевода" потенциальных возможностей (которые могут появиться лишь при определённых условиях в будущем), в возможности фактические, наличные. Например, законодательное провозглашение в России права всех граждан страны на здоровую и благоприятную окружающую природную среду не означает, к сожалению, того, что каждый гражданин уже имеет фактическую возможность жить и работать в условиях здоровой окружающей природной среды. Однако наличие данной юридической нормы позволяет заинтересованным гражданам и организациям требовать от государства её обеспечения, а последнее обязано принимать в каждом конкретном случае в пределах имеющихся возможностей все меры по защите прав граждан, что практически может привести к желаемому результату. В частности, в соответствии с указанным правом граждане могут требовать в административном или судебном порядке отмены решений о размещении, проектировании, строительстве, реконструкции, эксплуатации экологически вредных объектов, могут ставить вопрос о привлечении к ответственности виновных юридических лиц и граждан, предъявлять в суд иски о возмещении вреда, причинённого здоровью и имуществу граждан экологическими правонарушениями.

Нетождественность юридического и фактического хорошо видна также и на примере реализации гражданами права на образование. Используя юридическую возможность получения высшего образования (поступление на учёбу в вуз, бесплатный процесс обучения и др.), они далеко не всегда полноценно реализуют фактические возможности получения качественного образования (как из-за нерадивости студента, так и, не исключено, по причине невысокого уровня учебного процесса).

Юридические права не сводятся к одностороннему проявлению воли управомоченного лица, поскольку их реализация предполагает исполнение корреспондирующих им обязанностей, необходимо возникающих в связи с предоставлением прав у самого государства, а также у других граждан и организаций. Исполнение обязанностей может быть активным, так и пассивным; как обязанностью совершить определённое действие в связи с возникновением и реализацией права, так и обязанностью воздержаться от действий, способных нанести ущерб правам управомоченного субъекта. В случае же ущемления прав граждан государство обязано принять меры к их защите и восстановлению.

Обязанности государства, возникающие в связи с предоставлением им прав и свобод своим гражданам, находят своё выражение в совокупности зафиксированных в законе различных гарантий, т. е. тех условий и возможностей, которые государство обязуется создать и предоставить гражданам для практического осуществления ими своих прав и свобод.

Нормативно определённые государством свободы личности – это практически те же права гражданина, имеющие лишь некоторые особенности. Предоставляя свободы, государство делает акцент именно на свободном, максимально самостоятельном самоопределении человека в некоторых сферах общественной жизни. Оно стремится к самой минимальной регламентации поведения граждан, обеспечивая их свободы прежде всего невмешательством, как своим собственным, там и со стороны всех иных социальных субъектов. В частности, законодательство определяет свободу совести как право каждого человека исповедовать любую религию, либо не исповедовать никакой, выбирать, иметь и распространять религиозные, нерелигиозные или иные убеждения и действовать в соответствии с ними при условии соблюдения закона. В соответствии с этим определением никто не вправе указывать, какой именно выбор следует сделать человеку, никто не может ограничить этот выбор. И только сам гражданин решает, как, в каких формах реализовать принадлежащую ему свободу совести.

С понятием и содержанием прав и свобод тесно связаны законные интересы личности. Законные интересы личности – это юридически значимые и юридически оправданные притязания человека на социальные блага, не охватываемые непосредственным содержанием прав и свобод граждан. Законные интересы защищаются государством, законом наряду с правами и свободами. В отличие от прав и свобод содержание законного интереса не определено конкретно законодателем. Это связано с тем, что правовые нормы не способны заранее предусмотреть все возможные жизненные ситуации и соответственно не могут и не должны детально регламентировать непрерывно развивающиеся и возникающие впервые притязания человека на социальные блага. На практике при определении и защите законных интересов граждан государственные органы обычно прибегают либо к аналогии права и закона, либо к расширительному толкованию правовых норм.

Важной особенностью прав, свобод, законных интересов личности является то, что характер их воплощения в жизнь в огромной степени определяется личностным отношением к ним их носителей. От субъекта права требуется проявление хотя бы минимума активности, а нередко и настойчивости. В частности, такие политические права граждан, как право на свободу объединения, право на проведение митингов, демонстраций, предполагают проявление значительной активности и организованности субъектов этих прав.

Юридические обязанности личности – это установленные и гарантированные государством требования к поведению человека, официальная мера должного поведения. Юридические обязанности являются необходимым средством воздействия на общественные отношения.

Права и обязанности личности объективно взаимосвязаны между собой. В демократическом обществе взаимосвязь и единство прав и обязанностей проявляются через их взаимообусловленность, а также равенство основных прав и обязанностей. Взаимосвязь и единство прав и обязанностей есть выражение согласования интересов личности, государства, общества. Надлежащее исполнение каждым человеком своих гражданских обязанностей является необходимым условием и гарантией осуществления прав, свобод и законных интересов других граждан, обеспечивает интересы государства и общества. Исполнение обязанностей рассматривается как юридическое и моральное основание для человека требовать от других граждан, организаций и государства обеспечения его собственных прав и притязаний. В частности, конституционной обязанностью российских граждан является требование соблюдать Конституцию и законы, уважать права и свободы других лиц, нести установленные законом другие обязанности.

Так же как права и свободы, юридические обязанности подразделяются на конституционные (основные) и на обязанности, возникающие на основе норм текущего законодательства.

Понятие юридической обязанности тесно связано с понятием юридической ответственности личности. Юридическая ответственность личности прежде всего состоит в обязанности лица претерпевать меры государственного воздействия за совершение противоправных и виновных поступков, за неисполнение или ненадлежащее исполнение юридических обязанностей.

Правовой статус, имеющий общий характер и распространяющийся на всех граждан страны, обычно получает нормативную конкретизацию применительно к отдельным категориям и группам граждан. На этой основе складываются специальные правовые статусы различных категорий населения. Например, можно выделить правовой статус военнослужащих, правовой статус депутатов и другие.

Правовой статус и фактическое положение человека.

Правовой статус, будучи составной частью системы права, выступает в качестве относительно самостоятельного регулятора общественных отношений. С помощью правовых установлений государство не стремится просто продублировать, воспроизвести в юридической форме существующую реальность. И в этом нет никакой общественной потребности. Государство может лишь воздействовать и неизбежно воздействует на социальные процессы, в том числе посредством правовых установлений. Это воздействие может привести и приводит к прогнозируемым социальным результатам. При этом государство способно создавать те или иные общественные последствия лишь в определённых пределах и, главное, не само по себе, не произвольно, а только во взаимодействии с другими факторами общественной жизни, как объективными, так и субъективными. Поэтому было бы неверным утверждение, что государство дарует права и свободы, поскольку быть или не быть тем или иным из них в конечном счёте зависит не только от государства. В то же время государство является одним из безусловных факторов, определяющих практическое наличие и реализацию прав и свобод человека. Причём роль государства в системе факторов, формирующих положение человека в обществе, практически всегда очень высока, а в зависимости от конкретно-исторических условий может быть и решающей, определяющей.

Определяя правовое положение человека, государство необходимо считается (в большей или меньшей степени) с тем, что правотворчеству и закону, как его результату, предшествуют возникающие в самой жизни тенденции и потребности правового регулирования. Для того, чтобы быть эффективными, действенными, стабильными, правовые установления должны основываться на реальности, должны так или иначе учесть потребности и закономерности социально-экономического и духовного развития общества, нести в себе единство должного и возможного.

Сам же эффект правового воздействия может выражаться в расширении, ограничении, предоставлении или ликвидации социальных возможностей и обязанностей для конкретных лиц. В отличие от природы, где превращение потенциальной возможности в действительность происходит стихийно, в обществе превращение возможного в действительное происходит не стихийно и не автоматически. Потенциальные, объективно обусловленные обществом возможности становятся наличными, фактическими возможностями лишь в процессе их опосредования многочисленными субъективными факторами общественного развития и в том числе государством. Истории известны многочисленные примеры того, когда даже самые элементарные, реальные возможности, сложившиеся в обществе, оставались нереализованными именно в силу влияния субъективных факторов общественного развития, от религии и морали до государства и политической системы. Например, диктаторские, тоталитарные государственно-правовые режимы оказались способны в течение десятилетий лишать политической, экономической и духовной свободы миллионы людей даже в развитых странах. А отсутствие некоторых политических прав у женщин во многих исламских государствах легко объясняется именно особенностями религиозной, духовной жизни. Во всех странах объективные возможности прямо или косвенно опосредуются государством. Например, право на свободу объединения ограничивается, а физическая и экономическая свободы практически упраздняются государством в отношении лиц, допустивших серьёзные нарушения действующего законодательства.

Правовой статус по отношению к фактическим возможностям и обязанностям личности, обусловленным обществом в целом, не может быть рассмотрен в качестве следствия или их юридической копии. Правовой статус находится во взаимодействии с фактическими общественным положением людей. Социальный статус, конечно, является ведущей стороной этого взаимодействия, поскольку является первопричиной возникновения и существования правового статуса. Однако всякое взаимодействие характеризуется взаимными изменениями взаимодействующих сторон. Правовой статус при определённых условиях оказывает собственное воздействие на общественные отношения, в большей или меньшей степени корректируя их.

Характерной чертой правового статуса, в основе которого лежат конституционные права, свободы и обязанности граждан, является его относительная стабильность, неизменность. Это качество правового статуса в сопоставлении с несравнимо более динамичной и изменчивой общественной жизнью позволяет ему играть немаловажную роль, особенно с тех случаях, когда в обществе происходят отрицательные, регрессивные процессы. Правовой статус, оставаясь неизменным и олицетворяя собой определённый уровень общественного развития, может препятствовать развитию негативных тенденций в социальном положении людей. Ведь составляющие его права, свободы и обязанности должны быть обеспечены государством вне зависимости от особенностей переживаемого страной периода. Например, в 1992 г. инфляция и общее ухудшение экономического положения России привели к тому, что размеры выплачиваемых пенсий и пособий нетрудоспособным гражданам оказались крайне малы. Требования же части второй ст. 56 Конституции России 1978 г. (в редакции 1992 г.), в соответствии с которой пенсии и пособия должны обеспечивать уровень жизни не ниже установленного законом прожиточного минимума, вынуждали государство неоднократно определять и пересматривать содержание понятия "прожиточный минимум", изыскивать необходимые средства для достижения максимально возможного соответствия размера пенсий и пособий прожиточному минимуму.

Правовое отношение: понятие, виды.

Если правовая норма есть статика правоотношения, то правоотношение - динамика. Правоотношение позволяет уяснить, как правовая норма влияет на поведение людей.

Правоотношение - это общественное отношение, урегулированное правовыми нормами. Правовая норма и правоотношение соотносятся между собой как причина и следствие. Правоотношение есть результат воплощения правовых норм. Правоотношение – это специфическая форма социального взаимодействия субъектов права с целью реализации интересов и достижения результата, предусмотренного законом или не противоречащего закону, а также иным источникам права.

Признаки правоотношения:

1. пр. отношение – это один из видов общественных отношений;

2. сторонами правоотношения могут быть только лица, обладающие качествами субъекта права;

3. содержание правоотношение составляют субъективные права и юридические обязанности;

4. правоотношение - это общественное отношение, урегулированное правовыми нормами; правоотношение основано на правовых нормах (содержащиеся в правовых нормах правило поведения индивидуализируется и применяется в конкретной жизненной ситуации);

5. правоотношение представляет собой связь между субъектами, которая реализуется с помощью субъективных прав и юридических обязанностей;

6. правоотношение - это волевое отношение, которое возникает на основе волеизъявления сторон или одной стороны.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что правоотношение - это общественное отношение, спроецированное на правовую плоскость, опосредованное правовыми нормами.

Правоотношение возникают на основе предпосылок, коими выступают:

а) материальные (общие) предпосылки;

б) юридические (специальные) предпосылки.

Материальные предпосылки - это материальная или духовная заинтересованность субъектов, побуждающая их вступить в определенный вид правоотношения. Так, интерес продавца в договоре купли-продажи заключается в получение определенной денежной суммы - платы за товар, а интерес покупателя - в приобретении права собственности на вещь.

Юридические предпосылки включают в себя три структурных элемента:

правовую норму;

правосубъектность лица, вступающего в правоотношение;

юридические факты, приводящие нормы права в действие.

Правоотношения многообразны и могут быть квалифицированы по различным основаниям.

Наиболее важным является деление правоотношений по критерию их целевого назначения на регулятивные и охранительные, соответственно двум функциям права - регулятивной и охранительной. Регулятивные правоотношения характерны для гражданского права, а охранительные - для уголовного и административного права.

Другим важным критерием квалификации правоотношений является классификация по субъектам на абсолютные и относительные. Абсолютные правоотношения характеризуются неопределенным субъектным составом. В них точно определена, поименована только одна сторона правоотношения, которой противопоставлен неопределенный круг лиц, обязанных не препятствовать данному субъекту в реализации его субъективных прав. Такое правоотношение имеет место, например, между собственником вещи и неопределенным кругом лиц. Относительные правоотношения характеризуются конкретным субъектным составом. В них точно поименованы, определены все стороны правоотношения. Например, в правоотношении, возникающем из договора купли-продажи, участвуют два субъекта - продавец и покупатель. И хотя на каждой из указанных сторон может быть несколько лиц, их всегда можно точно назвать, поименовать.

По характеру обязанностей, которые возложены на обязанную сторону, правоотношения делятся на активные и пассивные. В активных правоотношениях обязанность заключается в необходимости совершить определенные действия в пользу управомоченного субъекта. В пассивных правоотношениях обязанность, напротив, сводится к воздержанию от совершения нежелательных для контрагента действий.

Кроме того, правоотношения различаются на простые и сложные. В простых правоотношениях присутствует две стороны правоотношения, а в сложных - несколько сторон правоотношения.

По отраслевому признаку правоотношения делятся на гражданские, уголовные, конституционные, семейные и т.д.

Структура правоотношения

Правоотношение являются по своей природе сложными структурными образованиями, включающими такие структурные элементы, как:

субъект правоотношения;

содержание правоотношения;

объект правоотношения.

Субъект правоотношения - это лицо, реализующее свое правосубъектность. Субъекты правоотношения различаются на коллективные и индивидуальные.

Субъектами правоотношений могут быть граждане (т.е. физические лица); лица без гражданства (апатриды, или аполиды); лица с двойным гражданством (бипатриды, или биполиды); иностранцы; юридические лица (коллективные субъекты).

Особыми юридическими лицами являются государство, а также различные государственные образования: субъекты РФ, муниципальные образования.

Для того, чтобы выступать в качестве субъекта правоотношения, физическое и юридическое лица должны обладать правоспособностью и дееспособностью.

Что касается лиц без гражданства, лиц с двойным гражданством и иностранцев, то они могут быть участниками не всех правоотношений. В частности, иностранцы и лица без гражданства не могут быть избраны в органы государственной власти, не могут принимать участие в выборах в государственные органы, не могут иметь в собственности землю.

Субъективные права и юридические обязанности составляют содержание правоотношения и являются третьим структурным элементом правоотношения.

Субъективное право - это мера возможного поведения субъекта. Оно представляет собой воплощение объективного права в жизнь.

Существует две разновидности субъективных прав:

Субъективные права, содержание которых составляет право требования к обязанному лицу. Здесь центр тяжести правового регулирования лежит в юридической обязанности второго субъекта правоотношения - обязанной стороны. Примером такого вида субъективного права является право требования возращения долга.

Субъективные права, содержание которых составляет право на свой собственные активные действия. Здесь центр тяжести правового регулирования лежит в сфере совершения определенных активных действий лицом, обладающим данным субъективным правом. Примером такого вида субъективных прав является право собственника вещи определять ее юридическую судьбу, право гражданина РФ, достигшего 18-летнего возраста избирать (активное избирательное право).

Субъективные права зачастую обладают параметрами системности и включают в себя несколько структурных элементов, которые называются правомочиями. Например, субъективное право собственности включает в себя следующие три правомочия:

правомочие владения;

правомочие пользования;

правомочие распоряжения.

Юридическая обязанность - это мера должного поведения субъекта.

Юридическая обязанность проявляется в трех формах:

в воздержании субъекта от совершения определенных действий;

в совершении обязанной стороной определенных действий;

в необходимости претерпевания субъектом определенных нежелательных последствий имущественного и личного неимущественного характера.

В простых правоотношениях субъективному праву одного лица корреспондирует юридическая обязанность другого лица. Здесь имеет место четкое распределение субъективных прав и юридических обязанностей. Такие правоотношения складываются, например, из договора дарения, поскольку на стороне дарителя только обязанность - передать вещь одаряемому, а на стороне одаряемого право - требовать передачи ему даримой вещи.

Однако чаще всего правоотношения носят сложный характер, в них имеет место корреляция взаимных прав и обязанностей, когда субъективным правам и юридическим обязанностям одного лица корреспондируют субъективные права и юридические обязанности другого лица.

Объект правоотношения - это третий структурный элемент правоотношения. Он представляет собой то материальное или духовное благо, по поводу которого складывается правоотношение. Например, в договоре купли-продажи земельного участка таким материальным благом для продавца выступает денежная сумма - стоимость товара, а для покупателя - право собственности на приобретаемый земельный участок.

Правоотношения – это возникающие на основе норм права и урегулированные нормами права общественные отношения, участники которых являются носителями субъективных юридических прав и юридических обязанностей, гарантируемых государством.

Именно на основе норм права какое-то фактическое общественное отношение трактуется, понимается уже как правовое, юридическое отношение.

Закон, право заранее предусматривают, устанавливают то, какие конкретно общественные отношения и при каких обстоятельствах приобретут значение правовых, смысл которых достаточно прост, сводится к тому, что их участники приобретают субъективные права и юридические обязанности. Поэтому, конечно, не всякое общественное отношение является правовым. Например, отношения любви, дружбы, симпатии, вражды и т. п. – это отношения, которые правом не регулируются, соответственно, они не являются правовыми. Отношения, возникающие по поводу оценки достоинств произведения искусства, литературы, науки и т. п. – это тоже отношения, правом не регулируемые.

В то же время многие другие отношения по смыслу правовых норм, закона являются правовыми, юридическими. Например, Конституция РФ устанавливает, что все граждане РФ имеют по отношению друг к другу предусмотренные Конституцией взаимные юридические права и обязанности. Это значит, что все граждане РФ связаны друг с другом соответствующими правами и обязанностями, являются участниками соответствующих конституционных правоотношений по той простой причине, что это вытекает из смысла конституционных норм. Получается, что все граждане РФ в данном случае являются участниками соответствующего правового отношения, ибо они именно юридически обязаны уважать права и свободы других граждан, юридически связаны с ними. Такое отношения принято ещё называть общерегулятивным, общими правоотношением.

Правоотношение возникает только на основе уже существующих норм права, а не наоборот. Общие, абстрактные, неперсонифицированные требования правовой нормы в рамках правоотношения индивидуализируются, персонифицируются применительно к конкретным, отдельным лицам, субъектам, к конкретным ситуациям. Например, нормы трудового права в общей форме, абстрактно определяют содержание трудового договора, права и обязанности его потенциальных участников. Эта абстрактная схема становится конкретной, персонифицированной тогда, когда конкретный субъект, конкретное лицо становится участником такого договора, соответственно оно приобрело наличные, субъективные права и обязанности, в абстрактной форме предусмотренные трудовым правом. Получается, что в рамках правоотношения и произошла индивидуализация, персонификация требований правовых норм. Например, именно гражданин Петров, заключивший трудовой договор, и стал персональным носителем субъективных прав и обязанностей, предусмотренных трудовым правом, стал участником конкретных трудовых правоотношений.

Правоотношение – это всегда двухсторонняя связь, ибо нормы права, предоставляя одной стороне юридическую возможность, право, одновременно на другую сторону правоотношения обязательно возлагают юридическую обязанность, корреспондирующую данному право. Получается, что обладать субъективным юридическим правом можно лишь постольку, поскольку имеются юридически обязанные, а юридические обязанности имеют только по отношению к лицам, имеющим субъективное право. По отношению ко всякому субъективному праву и логически, и фактически носителем юридической обязанности являются как минимум государства, его органы и должностные лица. Субъективное право и юридическая обязанность всегда взаимосвязаны и не существуют в отрыве друг от друга.

Состав правоотношений (его также называют структурой правоотношений) – это взятые в единстве все составляющие факт правоотношения и элементы, а именно: субъекты (их также называют участниками, сторонами правоотношения), содержание правоотношения, объект правоотношения.

Содержание правоотношения – это субъективные юридические права и обязанности, их взаимосвязь.

Субъективное право – это мера возможного поведения лица, обеспечиваемая исполнением юридических обязанностей другими лицами и гарантируемая государством.

По своему содержанию субъективное право складывается из следующих 3 взаимосвязанных по своему содержанию возможностей, которые принято называть правомочиями:

1. возможность определённого поведения самого носителя субъективного права, например, это предоставляемая правом возможность заниматься предпринимательской деятельностью;

2. возможность носителя субъективного права требовать от обязанного лица исполнения его обязанностей по отношению к субъективному праву, например, в нашем случае гражданин, желающий заниматься предпринимательской деятельностью, может требовать от соответствующих органов его регистрации в качестве предпринимателя, и по смыслу субъективного права его обязаны зарегистрировать;

3. возможность носителя субъективного права в случае необходимости обратиться к государству, его органам за защитой своего права. Например, в нашем случае отказ в регистрации можно обжаловать в суде.

Юридическая обязанность – это мера должного поведения лица к соответствующему субъективному праву другого лица и обеспеченная возможностью государственного принуждения.

Объект правоотношений – это те материальные и духовные блага и ценности, по поводу которых возникло правоотношение и на использование или охрану которых направлены субъективное право и юридическая обязанность.

Считается, что вопрос об объекте правоотношения достаточно сложный и отчасти дискуссионным. Необходимость выделения в структуре правоотношения его объекта связано с тем, что правоотношение не является самоцелью в том смысле, что оно служит как бы средством, формой удовлетворения материальных и духовных потребностей людей. Социальные блага, ценности, удовлетворяющие эти потребности и интересы в связи с правоотношениями, принято называть объектами правоотношениями. Объектами правоотношений могут выступать самые различные предметы, вещи, явления, например, это различные материальные, физические вещи, предметы. В частности, объектом правоотношений собственности является имущество, вещи, находящиеся у лица на праве собственности, например, земельный участок, автомобиль и т. п.

Объектом правоотношения могут быть результаты действия людей. Например, объектом гражданского правоотношения, возникшего на основе договора подряда на строительства гаража, является именно этот гараж, но не вообще, а лишь как результат действия подрядчика.

Объектом правоотношения могут быть действия людей, например, объектом административного правоотношения, возникшего в связи с реализацией гражданином его права на получение бесплатной медицинской помощи, являются действия врача районной поликлиники. Врач в данном случае является обязанной стороной, именно его действия представляют ценность для носителя субъективного права.

Объектом правоотношения могут быть и нематериальные, духовные блага и ценности, явление духовного творчества людей. Например, объектом гражданского правоотношения, возникшего на основе норм об авторском праве, является музыкальное произведение, созданное автором.

Субъекты правоотношений – это физические лица и организации, которые на основании и по смыслу юридических норм могут быть участниками правоотношений, т. е. носителями субъективных юридических прав и юридических обязанностей.

В этой связи выделяют как минимум следующие 4 разновидностей субъектов права:

1. граждане, подданные;

2. иностранные граждане, подданные;

3. лица без гражданства;

4. различные организации.

Субъекты права обладают т. н. правосубъектностью. Правосубъектность понимается как качество субъекта общественной жизни, выражающееся в том, что государством за ним признаётся способность быть субъектом права.

Практически во всех государствах мира правосубъектностью наделяются только живые люди и различные организации, искусственные субъекты, создаваемые людьми. При этом необходимо понимать и то, что в принципе не исключена, никем не запрещена возможность признания правосубъектности и за другими существами, явлениями и т. п. В этой связи следует помнить о случаях привлечения к юридической ответственности животных и даже неодушевлённых предметов, чем за ними признавалось качество правосубъектности. Следует иметь в виду и то, что имеет место дискуссия по поводу возможности и необходимости признания хотя бы частичной правосубъектностью умершими людьми. Нередко ставится вопрос о том, чтобы признать качество правосубъектности и за некоторыми животными. Надо помнить и о том, что не всегда даже все люди в прошлом обладали качеством правосубъектности, в рабовладельческих странах за рабами такое качество не признавалось, они не были субъектами права, не были субъектами правоотношений. Современное же международное право признаёт правосубъектность за каждым живым человеком, то же самое мы обнаружим и во внутреннем законодательстве практически всех современных государств.

Теоретически правосубъектность складывается из следующих элементов, понятий:

1. правоспособность;

2. дееспособность.

При этом следует оговорить, что не каждый субъект права, будучи правосубъектным, обладает дееспособностью, возникновение дееспособности ставится в зависимость от определённых обстоятельств. Обычно это достижение определённого возраста, которому корреспондирует соответствующая степень социализации и соответствующее психическое состояние.

Правоспособность – это предусмотренная нормами права способность физического лица или организации иметь субъективные права и юридические обязанности.

Дееспособность – это предусмотренная нормами права способность физического лица или организации собственными действиями приобретать права и обязанности, осуществлять права и исполнять обязанности. В правоотношениях, возникающих в связи с совершением правонарушений, дееспособность также называют деликтоспособностью (а если быть точным, то деликтоспособность следует рассматривать как одно из проявлений дееспособности как часть).

Деликтоспособность – признаваемая государством способность субъекта права понимать значение своих действий, отдавать себе в них отчёт, руководить ими и нести за ними юридическую ответственность.

Соответственно деликтоспособность, как и дееспособность в целом, признаётся государством не за всеми субъектами права.

Виды субъектов правоотношений в РФ. В РФ в качестве субъектов правоотношений признаются те же самые 4 разновидности таких субъектов, и, конечно, самая массовая разновидность субъектов таких правоотношений – это граждане РФ.

Основные особенности граждан РФ как субъектов права:

Все граждане РФ обладают правоспособностью. Она означает способность гражданина иметь гражданские права и обязанности и признаётся в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина РФ возникает в момент его рождения и прекращается после его смерти. В РФ не предусмотрена возможность лишения гражданина правоспособности. Не допускается также отказ гражданина от правоспособности. По смыслу ГК РФ допускается лишь частичное и временное ограничение правоспособности гражданина на основании закона и специального решения суда (не все соглашаются с такой формулировкой, предлагают говорить об ограничениях в конкретных правах, а не ограничение правоспособности). Например, лица, совершившие некоторые преступления, по приговору суда могут быть ограничены в некоторых конкретных правах, возможностях на определённый срок (например, будут лишены юридической возможности заниматься медицинской практикой в течение ряда лет или занимать руководящие должности в той или иной сфере).

Полная же гражданская правоспособность означает, что гражданин РФ может иметь любые права и любые юридические обязанности, не противоречащие требованиям закона. В этой связи правоспособность граждан принято характеризовать в качестве универсальной, в т. с., что она предполагает наличие любых прав и обязанностей, не противоречащих закону. В РФ не допускаются сделки, направленные на ограничение правоспособности граждан.

Дееспособность гражданина. Российское законодательство предусматривает, различает следующие 3 разновидности дееспособности российских граждан:

1. Полная гражданская дееспособность. Она означает возможность гражданина собственными действиями приобретать и осуществлять любые юридические права и обязанности, совершать любые действия, не запрещённые законом. Полная гражданская дееспособность возникает по достижении лицом совершеннолетия, т. е. 18-летнего возраста. Кроме того, полная гражданская дееспособность возникает в некоторых случаях и у лиц, не достигших 18-летнего возраста. Таких случая всего 2: если лицо вступило в брак до достижения 18-летнего возраста, а также в случае эмансипации, которая означает, что несовершеннолетний, достигшие 16-летнего возраста, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору или с согласия законных представителей занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетних полностью дееспособными осуществляется либо по решению органов опеки и попечительства, либо по решению суда. В первом случае это возможно при наличии согласия такого решения законных представителей, если такого согласия нет, то решение об эмансипации может принять суд.

2. Дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет.

3. Дееспособность малолетних в возрасте от 6 до 14 лет.

Правосознание: понятие, структура, роль в жизни общества.

Сознание - это философская категория, означающая человеческую способность идеального воспроизведения мира, по-другому можно сказать, что сознание суть отношение к реальной действительности с пониманием и знанием ее объективных закономерностей.

По определению русского философа и психолога Спиркина Александра Григорьевича, специалиста в области проблем сознания, гносеологии и диалектики, сознание - это высшая, свойственная только человеку и связанная с речью функция мозга, заключающаяся в обобщенном, оценочном и целенаправленном отражении и конструктивно-творческом преобразовании действительности в предварительном мысленном построении действий, в разумном регулировании и самоконтролировании поведения человека.

Правовое сознание - это одна из форм общественного сознания, представляющего собой духовную сторону исторического процесса. Понятие «правовое сознание» может быть продефинировано так: правосознание - это одна из форм общественного сознания, выражающая представления и чувства людей о праве и его роли в регулировании общественных отношений.

Помимо правового можно назвать такие формы общественного сознания, как моральное, политическое, научное, религиозное, эстетическое сознание.

Правосознание включает в себя два структурных элемента: правовую идеологию; правовую психологию.

Иначе говоря, правосознание - это система, структурными элементами которой являются правовая идеология и правовая психология.

Правовая идеология представляет собой совокупность идей, теорий, доктрин, взглядов, отражающих представления людей о праве и его месте в жизни общества.

Важность правовой идеологии заключается в том, что она дает представления о закономерностях возникновения и функционирования государства и права, дает ключ к пониманию правовых процессов в жизни общества и государства и составляет базу для правотворческой и правоприменительной деятельности.

Ярким примером влияния правовой идеологии на правовую регламентацию жизни общества и государства может служить теория разделения властей, теоретические основы которой были разработаны английским ученым Джоном Локком (1632 -1704 гг.), а в последствии были развиты французским ученым Шарлем Луи Монтескье (1689 - 1755 гг.). Идея разделения властей, составляющая основу данной теории, нашла свое воплощение в конституциях разных стран, в т.ч. в Конституции РФ.

Другим примером влияния правовой идеологии на развитие правовых представлений является идея правового государства, возникшая еще в Древней Греции. Данная идея также является одним из фундаментальных принципов многих конституций демократических стран мира.

Правовая психология является одним из ответвлений современной психологии.

Психология - это наука, изучающая процессы и закономерности психологической деятельности.

Правовую психологию можно определить как науку, функцией которой выступает выявление и теоретическая схематизация закономерности в системе «человек - право». правовая психология - это совокупность представлений и чувств людей, выражающая их отношение к праву и его роли в жизни общества и государства.

Правосознание характеризуется такими психологическими параметрами, как самооценка, стыд, совесть.

Самооценка - это значимость ценность, которыми индивид наделяет себя в целом, а также свое поведение и отдельные его элементы (т.е. поступки). Это способность индивида критически оценивать себя и свое поведение в контексте всего комплекса социальных норм.

В правовом смысле самооценкой называется способность человека критически соотносить свое поведение с нормами права.

Стыд - это осознание индивидом недопустимости определенного поведения, определенных поступков, это ситуативная реакция индивида, проявляющаяся в осознании им недопустимости определенного поведения, определенных действий.

В правовом смысле стыд - это осознание субъектом недопустимости своего поведения, своих действий с точки зрения существующих норм права.

Совесть - это устойчивая совокупность эмоциональных переживаний, побуждающих индивида к поведению, согласованному с предписаниями социальных норм.

В правовом контексте совесть суть устойчивая совокупность эмоциональных переживаний, побуждающая индивида к правомерному поведению.

1. Особенности правосознания

Правосознание характеризуется следующими особенностями:

• Оно не существует вне зависимости от других форм общественного сознания. Например, правосознание самым тесным образом связано с сознанием моральным.

• Оно связано с отражением только правовых явления жизни общества и государства, т.е. явлений, выступающих предметом правовой регламентации.

• Осознание правовой реальности осуществляется посредством юридических категорий, например, таких, как правоотношение, законность, правопорядок и т.д.

• Оно отражает состояние регулирования общественных отношений не только на данный момент времени, но и учитывает направления и перспективы развития правовой регламентации общественных отношений. Правосознание может как отставать от потребностей правового регулирования общественных отношений, так и опережать их.

• Правосознание вырабатывается многими поколениями людей и обладает преемственностью. Наглядным примером сказанного может служить рецепция римского частного права, под которой понимается усвоение, принятие положений римского частного права правовыми системами многих стран постфеодальной Европы. Говорят, что эти правовые системы рецепировали положения римского частного права. Данное обстоятельство обусловлено тем, что , как отмечал еще Ф. Энгельс: «Римское частное право обладает непревзойденной по точности разработкой всех существующих правоотношений простых товаровладельцев. Рецепция римского частного права в первую очередь затронула романо-германскую, или континентальную правовую семью, куда входит и Россия. По словам известного историка Новицкого, «Рим трижды покорял мир: первый раз - своими легионерами, второй раз - христианством, третий раз - рецепцией римского частного права.

Виды правосознания

Правосознание диференциируется на виды в зависимости от правовой культуры и числа субъектов.

По первому критерию выделяют следующие виды правосознания:

1. обыденное правосознание;

2. профессиональное правосознание;

3. научное правосознание.

Обыденное правосознание отражает представления людей о праве на уровне житейского здравого смысла, является неполным, приблизительным. Например, субъект знает «сколько дают» за умышленное убийство, какие документы необходимы за поступление в вуз.

Профессиональное правосознание вырабатывается в основном юристами практиками и отражает высокий уровень их правовой культуры.

Носителями научного правосознания выступают ученые в области права, а также юристы-практики. Научное правосознание направлено, главным образом, на выявление объективных закономерностей регулирования разных видов общественных отношений.

По числу субъектов выделяют такие виды правосознания, как:

1. общественное правосознание;

2. групповое правосознание;

3. индивидуальное правосознание.

Общественное правосознание отражает наиболее типичные, устоявшиеся представления и чувства о праве подавляющей части общества.

Групповое правосознание характеризует чувства и представления о праве определенных социальных групп. Например, представителей уголовной среды, пенсионеров и т.д.

Индивидуальное правосознание отражает чувства и представления о праве конкретного индивида. Индивидуальное правосознание зависит как от общественного, так и от группового.

Роль правосознания в жизни общества и человека

Роль правосознания в жизни общества и человека велика и многоаспектна. Правосознание оказывает большое влияние на правотворческую деятельность, поскольку законодательство является результатом отражения в сознании законодателя объективно существующей правовой реальности, объективно существующих общественных отношений. Законодатель пропускает правовую реальность сквозь призму своего сознания, в т.ч. и правового. Очевидно, что эффективность правотворческой деятельности законодателя, соответствие принимаемых им законов и иных нормативно-правовых актов идеям и принципам пава во многом определяются уровнем правосознания законодателя. Чем он выше, тем выше качество правотворческой деятельности.

Уровень правосознания непосредственным образом влияет и на правоприменительную деятельность, ибо от того, насколько субъект необходимость и правильность действующих норм права, зависит правомерное или неправомерное поведение такого субъекта.

Правосознание – это одна из форм общественного сознания. Общественное сознание понимается как осознанное бытие, то есть отражение в духовной жизни людей их фактического, общественного состояния, бытия.

Правосознание – это такая форма общественного сознания, которая выражает представления и чувства людей о праве, о правовых явлениях. По своей структуре правосознание складывается как минимум из двух элементов:

1) правовая психология;

2) правовая идеология.

Правовая психология – это совокупность чувств, эмоций, желаний, представлений спонтанно, стихийно возникающих у людей по поводу права в процессе соприкосновения с правовыми явлениями, то есть речь идёт об эмоциональном, не вполне осознанном восприятии правовых явлений и непосредственной реакции на них.

Правовая идеология – это систематизированное выражение и обоснование правовых представлений, идей, взглядов различных социальных объектов.

И правовая психология, и правовая идеологи в рамках правосознания любого субъекта, конечно, переплетены и образуют единое целое.

Виды правосознания.

В зависимости от того, что конкретно является носителем правосознания, то есть его субъектом, различают индивидуальное, групповое и общественное правосознание.

Индивидуальное правосознание – это правосознание отдельных индивидов, отдельных физических лиц.

Групповое – это правосознание какой-то социальной группы, прослойки и т. п.

Общественное – это правосознание общества в целом.

Конечно, все виды правосознания органично взаимосвязаны, и одна разновидность не существует без другой.

Принято также правосознание подразделять на виды в зависимости от его качества, иногда также говорят "по его уровню". По этому основанию различают следующие виды правосознания:

1. Обыденное правосознание.

2. Научное правосознание.

3. Профессиональное правосознание.

Обыденное правосознание – это правосознание, формирующееся спонтанно, стихийно, под взаимодействием личного жизненного опыта людей, на его основе и под влиянием конкретных условий, обстоятельств.

В структуре такого правосознания преобладают элементы правовой психологии. Условно такое правосознание можно назвать бытовым, эмпирическим правосознанием, "кухонным". В рамках такого правосознания особую роль играет реакция людей на различные правовые запреты и ограничения.

Научное правосознание (его также называют теоретическим) – это правосознание, формирующееся на основе научных обобщений, достижений науки и прежде всего юридической науки. В структуре такого правосознания преобладают элементы правовой идеологии. Научное правосознание проявляется, прежде всего, в юридической науке, юридических теориях, концепциях, а также в правотворческой деятельности государственных органов.

Под профессиональным правосознанием понимают правосознание профессиональных и практикующих юристов. Такое правосознание проявляется в юридических решениях, принимаемых юристами. Например, решения следователей, прокуроров, судей, а также в советах и рекомендациях, которые дают адвокаты, юрисконсульты, советники по правовым вопросам и т. д.

Роль правосознания в правовом регулировании общественных отношений.

Практически всегда и везде правосознание играет особую, исключительно важную роль в этом процессе. В этой связи необходимо отметить 3 наиболее важных аспекта значимости правосознания:

1. Роль правосознания исключительно велика прежде всего в процессе создания правовых норм, в процессе правотворчества. Поскольку именно правосознание, его особенности и обуславливают возникновения, изменение или прекращение действия тех или иных юридических норм, а также обуславливают особенности их содержания.

Именно особенности правосознания людей, занимающихся правотворчеством, и выражаются в содержании правовых норм. Другими словами, в зависимости от того, каково правосознание субъекта правотворчества, и предопределяется содержание и качество правовых норм. В этом отношении правосознание генетически всегда предшествует правовым нормам, а не наоборот.

2. Роль правосознания так же исключительно велика в процессе применения права. Ибо от особенностей правосознания людей, применяющих право, в огромной степени зависит не только качество реализации правовых норм, но и то, будут ли вообще реализованы на практике те или иные правовые нормы или нет.

Закон практически всегда даёт возможность людям, применяющим право, хотя и в рамках закона, но всё-таки принимать различные решения (эффективные, неэффективные, удачные или менее удачные). И уже сами эти лица как бы по своему усмотрению делают окончательный выбор из возможных вариантов решения. И на содержании принимаемых решений самым непосредственным образом сказываются особенности правосознания лица, принимающего такое решение. Особенно резко возрастает роль правосознания в процессе применения права тогда, когда закон детальным образом не регулирует какую-то спорную ситуацию, какое-то сложное отношение. От судьи, от других лиц, уполномоченных применять право, требуется по существу творческий, самостоятельный подход к разрешению данной проблемы. И то решение, которое может вынести в данной ситуации конкретной лицо, в ещё большей степени будет предопределено именно особенностями правосознания такого лица.

3. Наконец, роль правосознания весьма значительна и в процессе реализации требований правовых норм гражданами как наиболее массовой разновидностью субъектов правоотношений. То, как будут реализовываться правовые нормы и будут ли вообще реализовываться те или иные из них, конечно, в огромной степени зависит от особенностей правосознания граждан. Как правило, более высокий уровень правосознания и правовой культуры граждан обуславливает и более высокий уровень законности и правопорядка в обществе. Правосознание граждан, которое характеризуется уважением к праву, закону, признанием и пониманием огромного положительного значения права в общественной жизни, существенно облегчает решение проблемы нормальной, безусловной и повседневной реализации требований правовых норм. И наоборот, низкий уровень правосознания и прежде всего правовой нигилизм, конечно, не способствуют укреплению режима законности и правопорядка и вообще его функционированию.

Субъекты права: понятие, виды.

Субъекты правоотношений – это физические лица и организации, которые на основании и по смыслу юридических норм могут быть участниками правоотношений, т. е. носителями субъективных юридических прав и юридических обязанностей.

В этой связи выделяют как минимум следующие 4 разновидностей субъектов права:

1. граждане, подданные;

2. иностранные граждане, подданные;

3. лица без гражданства;

4. различные организации.

Субъекты права обладают т. н. правосубъектностью. Правосубъектность понимается как качество субъекта общественной жизни, выражающееся в том, что государством за ним признаётся способность быть субъектом права. Практически во всех государствах мира правосубъектностью наделяются только живые люди и различные организации, искусственные субъекты, создаваемые людьми. При этом необходимо понимать и то, что в принципе не исключена, никем не запрещена возможность признания правосубъектности и за другими существами, явлениями и т. п. В этой связи следует помнить о случаях привлечения к юридической ответственности животных и даже неодушевлённых предметов, чем за ними признавалось качество правосубъектности. Следует иметь в виду и то, что имеет место дискуссия по поводу возможности и необходимости признания хотя бы частичной правосубъектностью умершими людьми. Нередко ставится вопрос о том, чтобы признать качество правосубъектности и за некоторыми животными. Надо помнить и о том, что не всегда даже все люди в прошлом обладали качеством правосубъектности, в рабовладельческих странах за рабами такое качество не признавалось, они не были субъектами права, не были субъектами правоотношений. Современное же международное право признаёт правосубъектность за каждым живым человеком, то же самое мы обнаружим и во внутреннем законодательстве практически всех современных государств.

Теоретически правосубъектность складывается из следующих элементов, понятий:

1. правоспособность;

2. дееспособность.

При этом следует оговорить, что не каждый субъект права, будучи правосубъектным, обладает дееспособностью, возникновение дееспособности ставится в зависимость от определённых обстоятельств. Обычно это достижение определённого возраста, которому корреспондирует соответствующая степень социализации и соответствующее психическое состояние.

Правоспособность – это предусмотренная нормами права способность физического лица или организации иметь субъективные права и юридические обязанности.

Дееспособность – это предусмотренная нормами права способность физического лица или организации собственными действиями приобретать права и обязанности, осуществлять права и исполнять обязанности. В правоотношениях, возникающих в связи с совершением правонарушений, дееспособность также называют деликтоспособностью (а если быть точным, то деликтоспособность следует рассматривать как одно из проявлений дееспособности как часть).

Деликтоспособность – признаваемая государством способность субъекта права понимать значение своих действий, отдавать себе в них отчёт, руководить ими и нести за ними юридическую ответственность.

Соответственно деликтоспособность, как и дееспособность в целом, признаётся государством не за всеми субъектами права.

Виды субъектов правоотношений в РФ. В РФ в качестве субъектов правоотношений признаются те же самые 4 разновидности таких субъектов, и, конечно, самая массовая разновидность субъектов таких правоотношений – это граждане РФ.

Основные особенности граждан РФ как субъектов права:

Все граждане РФ обладают правоспособностью. Она означает способность гражданина иметь гражданские права и обязанности и признаётся в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина РФ возникает в момент его рождения и прекращается после его смерти. В РФ не предусмотрена возможность лишения гражданина правоспособности. Не допускается также отказ гражданина от правоспособности. По смыслу ГК РФ допускается лишь частичное и временное ограничение правоспособности гражданина на основании закона и специального решения суда (не все соглашаются с такой формулировкой, предлагают говорить об ограничениях в конкретных правах, а не ограничение правоспособности). Например, лица, совершившие некоторые преступления, по приговору суда могут быть ограничены в некоторых конкретных правах, возможностях на определённый срок (например, будут лишены юридической возможности заниматься медицинской практикой в течение ряда лет или занимать руководящие должности в той или иной сфере). Полная же гражданская правоспособность означает, что гражданин РФ может иметь любые права и любые юридические обязанности, не противоречащие требованиям закона. В этой связи правоспособность граждан принято характеризовать в качестве универсальной, в т. с., что она предполагает наличие любых прав и обязанностей, не противоречащих закону. В РФ не допускаются сделки, направленные на ограничение правоспособности граждан.

Дееспособность гражданина. Российское законодательство предусматривает, различает следующие 3 разновидности дееспособности российских граждан:

1. Полная гражданская дееспособность. Она означает возможность гражданина собственными действиями приобретать и осуществлять любые юридические права и обязанности, совершать любые действия, не запрещённые законом. Полная гражданская дееспособность возникает по достижении лицом совершеннолетия, т. е. 18-летнего возраста. Кроме того, полная гражданская дееспособность возникает в некоторых случаях и у лиц, не достигших 18-летнего возраста. Таких случая всего 2: если лицо вступило в брак до достижения 18-летнего возраста, а также в случае эмансипации, которая означает, что несовершеннолетний, достигшие 16-летнего возраста, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору или с согласия законных представителей занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетних полностью дееспособными осуществляется либо по решению органов опеки и попечительства, либо по решению суда. В первом случае это возможно при наличии согласия такого решения законных представителей, если такого согласия нет, то решение об эмансипации может принять суд.

2. Дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет.

3. Дееспособность малолетних в возрасте от 6 до 14 лет.

Правотворчество: понятие, виды.

Правотворчество - это деятельность определенных субъектов, направленная на создание, изменение и отмену правовых норм.

Стадии правотворчества:

1. изучение, анализ общественных явлений и процессов, выявление потребностей правового регулирования общественных отношений;

1. определение субъекта, вида органов, правомочных принять правовые решения, и определение вида правового акта;

2. разработка концепции, идеи будущего акта;

3. предварительное рассмотрение проекта данного акта;

4. официальное рассмотрение проекта акта специально уполномоченным органом с соблюдением установленной процедуры;

5. принятие правового акта, его оформление, подписание, опубликование и вступление в законную силу.

Важную роль в законодательной деятельности, как это еще заметил французский ученый Жан Карбонье, играет юридическая социология, которая выявляет потребности регулирования того или иного вида общественных отношений, проводит психологическую подготовку населения к принятию нового закона. Также в рамках юридической социологии проводится большая постзаконодательная работа, которая заключается в отслеживании того, как работает новый закон. Для этого проводятся соответствующие опросы населения. На основании постзаконодательной работы юридической социологии в закон могут вноситься поправки.

Принципы правотворчества:

1. принцип научности, означающий использование приемов и методов научного анализа, достижений науки и строгое следование объективным критериям оценки;

1. принцип законности, означающий строгий учет иерархии нормативных актов, компетенции субъектов и соблюдение процедурных правил;

2. принцип демократизма, означающий необходимость изучения и учета социальных интересов при осуществлении правотворчества, а также необходимость учет общественной поддержки проекта нормативно-правового акта;

3. принцип системности, означающий строгий учет системы права, законодательства, построения отрасли и т.д.

Виды правотворчества:

1. Законотворчество - законодательный процесс, посвященный стадиям и действиям по подготовки, обсуждению и принятию законов. Закон - это акт высшей юридической силы, призванный регулировать важнейшие общественные отношения, принимаемый законодательным и представительным органом в особом порядке и обладающий стабильностью.

2. Подзаконное правотворчество - процесс установления, изменения и отмены правовых норм, осуществляемый Президентом, Правительством и иными органами исполнительной власти. Характерные черты подзаконного правотворчества:

• оно сообразуется с положениями законов;

• ему не присуща многоступенчатость, которая свойственна законотворчеству;

• подзаконное правотворчества является более динамичным.

3. Локальное нормотворчество органов местного самоуправления;

4. Прямое правотворчество - это порядок прямого, непосредственного принятия правовых актов. Речь идет прежде всего о референдуме как о конституционном способе принятия законов и других решений государственного значения.

5. Разновидностью правотворчества является деятельность государственных органов по заключению нормативных договоров (нормативные договоры - это конституционные, внутрифедеральные, управленческие, функциональные договоры и соглашения, заключаемые между различными государственными органами на добровольной основе).

Стадии законотворческого процесса в РФ:

1. законодательная инициатива (согласно ст. 104 Конституции РФ субъектами права законодательной инициативы являются: Президент РФ; Совет Федерации; Государственная Дума; Правительство РФ; законодательные (представительные) органы субъектов РФ; Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ, Конституционный Суд РФ (последние три субъекта - по вопросам их ведения);

1. решение компетентного органа о необходимости принятия закона, внесение соответствующего предложения в план законопроектных работ; выработка официального законопроекта, которая, как правило осуществляется в комитетах и комиссиях Государственной Думы;

2. внесение законопроекта в законодательный орган, принятие его к рассмотрению, обсуждение, которое осуществляется в следующие три стадии:

• первое чтение - принятие проекта в принципе, как основы будущего закона;

• второе чтение - принятие проекта как закона;

• третье чтение - окончательное принятие закона после внесения дополнительных поправок редакционной комиссией.

Федеральные законы принимаются большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы, если иное не предусмотрено Конституцией РФ. После принятия закона Государственной Думой он должен быть в течение 5 дней передан в Совет Федерации для одобрения;

3. далее закон должен быть одобрен в течение 14 дней Советом Федерации. Закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа членов Совета Федерации или если он не был рассмотрен Советом Федерации в течение 14 дней. Если Совет Федерации не одобряет закон, принятый Государственной Думой, палаты могу создать так называемую согласительную комиссию для устранения возникших между верхней и нижней палатой разногласий, после чего закон подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой. В случае несогласия Государственной Думы с Советом Федерации, закон, не одобренный Советом Федерации, может быть принят Государственной Думой, если при повторном голосовании за него проголосовало не менее двух третей от общего числа депутатов Государственной Думы. Обязательному рассмотрению в Совете Федерации подлежат федеральные законы по следующим вопросам: федерального бюджета; федеральных налогов и сборов; финансового, кредитного, таможенного, валютного регулирования, денежной эмиссии; ратификации и денонсации международных договоров РФ; статуса и защиты государственной границы РФ; войны и мира.

4. принятый федеральный закон в течение 5 дней направляется Президенту РФ для подписания и обнародования. Президент РФ должен подписать и обнародовать федеральный закон в течение 14 дней.

Если Президент РФ в течение 14 дней отклонит его, Государственная Дума и Совет Федерации в установленном Конституцией порядке вновь рассматривают закон. Если при повторном рассмотрении закон будет одобрен в ранее принятой редакции большинством не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы и членов Совета Федерации, он подлежит подписанию Президентом РФ в течение 7 дней и обнародованию.

Следует отметить, что для принятия федерального конституционного закона необходимо, чтобы за него проголосовало не менее трех четвертей от общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей от общего числа депутатов Государственной Думы. Принятый федеральный конституционный закон в течение 14 дней подлежит подписанию Президентом РФ и обнародованию

Правотворчество понимается как форма социальной деятельности и прежде всего государственной, направленная на создание, установление правовых норм, а также на их изменение или отмену.

По своей сути правотворчество является процессом возведения воли государства, народа в закон (в широком смысле слова это образное выражение, которое активно используется). Другими словами, посредством правотворчества воля субъекта власти, субъекта правотворчества воплощается и выражается в юридических нормах, в праве, приобретая общеобязательное значение.

В РФ доктринально (теоретически) принято выделять следующие три основные формы правотворчества:

1. Принятие различных нормативных актов различными органами государства. Например, это принятие законов ФС РФ, это принятие нормативных указов Президентом РФ, принятие постановлений Правительством РФ, принятие нормативных решений министерствами, государственными комитетами и т. п. Основная масса правотворческих актов в РФ – это различных нормативные акты, принятые российскими государственными органами.

2. Важнейшей формой правотворчества в РФ доктринально считается принятие правовых норм непосредственно народом РФ, гражданами РФ путём проведения референдумов РФ. При этом после принятия Конституции РФ 1993 г. никаких референдумов РФ не проводилось.

3. Заключение различных нормативных договоров и соглашений между различными субъектами правотворчества. Например, это заключение договоров между РФ и её субъектами о разграничении компетенции. Это заключение договоров между субъектами РФ. Примером такой формой правотворчества является также и заключение Коллективных договоров на предприятиях между работниками и работодателями. Особое значение имеет и процесс заключения международных договоров между РФ с другими государствами (тем более, что таковые признаются составной частью системы российского права).

Конечно, существуют и другие формы правотворчества, например, это правотворчество органов государственной власти субъектов федерации. Это правотворчество государственных предприятий, учреждений, организаций, не являющихся государственными органами. Это, конечно, правотворчество системы органов местного самоуправления. По смыслу российского законодательства в соответствующих случаях правотворческие акты могут принимать самые различные организации, как коммерческие, так и не коммерческие, политические и другие.

Принципы правотворчества в РФ.

Принцип правотворчества – это руководящие или основополагающие идеи, которыми должны руководствоваться в процессе правотворчества.

Считается, что в качестве таковых в доктринальном смысле признаются общепризнанные следующие:

1. Принцип законности. Это значит, что все правотворческие акты в РФ должны соответствовать Конституции РФ, всем другим источникам права, обладающим большей юридической силой, а также то, что они должны приниматься лишь в строгом соответствии с компетенцией субъекта правотворчества.

2. Принцип гуманизма. Он означает, что основной и конечной целью всей правотворческой деятельности государства, народа является обеспечение прав и свобод человека, максимально полное удовлетворение материальных и духовных потребностей личности (этот принцип прямо выражен и сформулирован в тексте Конституции РФ).

3. Демократизм. Он предполагает то, что наиболее важные законопроекты могут и должны выноситься на всенародное обсуждение и всенародное голосование, а также то, что к правотворчеству в целом должны привлекаться представители общественности, различных социальных слоёв, их мнения и предложения должны учитываться.

4. Научный характер правотворческой деятельности. Он предполагает то, что правотворчество должно осуществляться в целом на основе достижений науки с учётом таких достижений, и в этом процессе должны принимать активное и систематическое участие представители научных учреждений, а также то, что принимаемые правовые акты, нормы должны соответствовать научно обоснованным, научно установленным потребностям и закономерностям общественного развития.

Закон как источник права.

Источник права – это официальная форма выражения и закрепления правовых норм.

Центральное место среди источников права занимают НПА, а среди НПА – закон.

Закон – это НПА, принятый в установленном порядке специально уполномоченным органом власти либо в результате проведения референдума, устанавливающий, изменяющий, отменяющий правовые нормы.

1. Закон принимается особым субъектом. От иных НПА закон отличается субъектом, уполномоченным принимать законы. Однако следует иметь в виду, что

в развитых странах есть делегированное законодательство;

законодательство РФ предусматривает возможность вынесения проекта закона на референдум.

2. Закон – это акт нормативного характера, однако следует иметь в виду:

в Великобритании любой акт, принятый парламентом и промульгированный королевой, есть закон;

в дореволюционной России широко распространены были именные указы царя;

и сейчас есть законы, которые по сути носят именной характер, распространяя свое действие на определенного субъекта;

3. Закон принимается в определенном процедурном порядке.

4. Законы – это НПА, обладающие верховенством и высшей юридической силой, должны соответствовать Конституции.

5. Законы подлежат обязательному опубликованию.

Виды законов:

1) в зависимости от вида регулируемых общественных отношений законы делятся на гражданские, уголовные и т.д., а также есть комплексные законы, которые содержат нормы различных отраслей права.

2) по юридической силе:

А) конституция;

Б) Федеральные конституционные законы призваны развивать и дополнять положения Конституции и не должны ей противоречить. Данные федеральные законы называются конституционными, поскольку непосредственно в тексте Конституции содержатся указания на необходимость их принятия. Примером федеральных конституционных законов могут служить: Закон «О Конституционном Суде РФ»; Закон «о референдуме в РФ» и др. Так Закон «О Конституционном Суде РФ» призван развивать и дополнять положения Конституции о судебной системе РФ. После самой Конституции федеральные конституционные законы обладают высшей юридической силой, и они имеют особую процедуру принятия 2/3 от депутатов ГД, ¾ членов СФ, не может быть наложено вето.

В) Федеральные законы регулируют ключевые, наиболее важные виды общественных отношений и имеют после Конституции и федеральных конституционных законов самую высокую юридическую силу. В литературе федеральные законы иногда называют обыкновенными. Федеральные законы призваны развивать и дополнять положения вышеуказанных нормативно-правовых актов. Важное место среди федеральных законов занимают кодексы - единые, сводные, логически и юридически цельные, внутренне согласованные нормативно-правовые акты, обеспечивающие системное и наиболее полное регулирование отдельных видов общественных отношений.

Кодексы включают в себя две части Общую часть и Особенную часть. Общая часть включает в себя правовые нормы, распространяющие свое действие на всю сферу правового регулирования, осуществляемого кодексом. Особенная часть кодекса содержит правовые нормы, распространяющие свое действие на отдельные подотрасли и институты в пределах правового регулирования, осуществляемого кодексом.

4. федеральные и региональные законы.

Закон – это нормативный акт, принимаемый законодательным органом (иногда непосредственно народом), в особом, заранее установленном порядке и обладающий высшей юридической силой.

Законы принято называть актами первичного характера в том смысле, что в условиях элементарной законности все другие юридические акты в государстве обязательно основываются на требованиях закона, не могут им противоречить, в этом смысле логически производны от законов, вторичны по отношению к ним. Высшая юридическая сила закона состоит в том, что все иные юридические акты не могут им противоречить и принимаются во исполнение требований законов. Во всех случаях наличия противоречий между законом и другим юридическим актом применению подлежит закон (за исключением государств, в которых существует т. н. конституционный контроль).

Законы могут быть отменены или изменены только законами же, т. е. актами такой же юридической силы (за исключением государств, в которых существует конституционный контроль). Например, Верховный суд США или Конституционный Суд РФ могут принимать акты, которые признают те или иные законы, их отдельное положение, после чего такие законы не подлежат применению, утрачивают свою юридическую силу, это значит, что акты эти акты имеют большую юридическую форму, чем законы.

Особая процедура принятия законов означает, что существует заранее установленный и строго обязательный порядок принятия законов законодательными органами. Вся процедура законотворчества подчинена строгой процедуре, предусмотренной специальными нормативными актами, например, Государственная Дума ФС РФ осуществляет законотворческую деятельность на основе регламента Государственной Думы, в котором детально урегулированы все процедурные вопросы (порядок разработки законопроектов, вынесение их на обсуждение, внесение в них дополнений и изменений, голосование по ним и т. д.). Соответственно этому законы, принимаемые с нарушением требований регламента должны считаться непринятыми.

Особая, усложнённая процедура принятия законов имеет целью повышения качества законотворческой работы, качества принимаемых законов, признанна исключить возможность принятия неподготовленных, т. н. "сырых" законопроектов, кроме того, она обеспечивает и относительную стабильность и относительную неизменность уже действующего законодательства, ибо любое изменение закона, принятие нового и т. д. – это длительное по времени и очень сложная в организационном отношении процедура.

В свою очередь, все законы также подразделяют на 2 большие группы по такому критерию, как юридическая сила, а также особенности принятия, изменения, отмены: на конституционные законы и законы обыкновенные.

К конституционным законам относят саму Конституцию как основной закон страны, и, собственно, т. н. конституционные законы, т. е. законы, имеющих статус конституционных.

Конституция – это закон, обладающий наивысшей юридической силой в системе законов государства, всех юридических актов в стране, имеющий учредительный характер, принимаемый, изменяемый, отменяемый в особом, более сложном порядке, чем другие законы.

Учредительный характер Конституции состоит в том, что именно Конституция учреждает, устанавливает основы государства и общественного строя, определяет принадлежность власти, основу правового положения личности, учреждает важнейшие государственные органы и определяет их компетенцию, а также регулирует другие вопросы, имеющих наибольшее общественное значение. Всё это вытекает по смыслу из текста Конституции, если бы её не было, то соответствующих органов, должностных лиц, смеха разграничения власти и т. д. и т. п. в юридическом и политическом плане не было бы.

В различных странах конституции принимаются, изменяются, отменяются различным образом (можно привести здесь в качестве примера порядок принятия Конституции в РФ).

С точки зрения науки общепризнанно, что конституционные законы – это прежде всего такие законы, которые вносят изменения, дополнения в текст конституции. В некоторых странах конституционными могут считать и такие законы, принятие которых предусматривается непосредственно текстом конституции. По смыслу Конституция РФ 1993 г. статус конституционных законов могут иметь только те законы, которые приняты по тем вопросам, по которым и только по ним должны быть приняты именно конституционные законы. В частности, статус конституционных законов РФ должен иметь закон "о референдуме", "о Конституционном суде РФ", "о Правительстве РФ", "о судебной системе РФ" и некоторые другие, в то же время, например, закон "о прокуратуре РФ", Гражданский Кодекс РФ, Уголовный Кодекс РФ и т. д. – это законы, которые конституционными не являются (хотя они тоже имеют большое социальное значение).

Конституционные законы имеют большую юридическую силу в сравнении с другими законами, и обычно порядок их принятия, изменения и отмены отличается от порядка принятия, изменения, отмены обыкновенных законов и является более сложным (можно привести пример порядок принятия конституционных законов в РФ).

Все законы, не отнесённые к разряду конституционных, принято называть обыкновенными.

Доктринально (теоретически) в РФ обыкновенный закон также принято подразделять на 2 разновидности: кодификационные законы и текущие законы.

К кодификационным относят т. н. кодексы РФ и Основы законодательства РФ.

Кодекс – это такие законы, которые призваны системно, комплексно урегулировать какой-то важный вид общественных отношений, и включающую в себя важнейшие нормы, основную массу норм, регулирующих данный вид общественных отношений. В отличие от других законов кодекс – это наиболее ёмкий по объёму и содержанию документ. Преимущество кодекса и процесс кодификации, т. е. создание кодексов, усматриваются в том, что в рамках этого процесса устраняются возможные противоречия между правовыми нормами, содержащимися в различных актах, принятых различными органами и в разное время, но регулирующих те же самые общественные отношения, одни и те же отношения.

В кодексе все или большинство норм, регулирующих какой-то вид отношений, сведены в единый текст, в логически непротиворечивое целое. Считается также, что создание кодексов существенно облегчает процесс ознакомления содержания правовых норм, процесс нахождения таковых. Например, в РФ действуют такие кодексы, как ГК, УК, Семейный, Трудовой и др.

Основы законодательства РФ – это такие законы, которые устанавливают общие принципы, общие положения правового регулирования тех или иных общественных отношений. Предполагается, что дальнейшее правового регулирование уже должно и будет опираться на положения Основ, не будет им противоречить. Например, в РФ действует Основы законодательства об охране труда, Основа законодательства о нотариате, Основа законодательства о культуре и некоторые другие. В целом Основы характеризуются в большей степени обобщённостью в сравнении с другими законами, в большей степени носят идеологический характер.

Логически предполагается, что кодексы и Основы должны иметь некий приоритет по отношению к другим законам, принимаемым по тем же вопросам, логически предполагается, что последние им не будут противоречить. В то же время и доктринально, и на практике здесь существуют серьёзные проблемы, в частности потому, что кодексы и Основы имеют такую же юридическую силу, как и другие законы, в них тоже могут быть внесены изменения другими законами.

Все иные обыкновенные законы, не отнесённые к разряду т. н. кодификационных, принято называть текущими. Например, закон РФ о милиции, о противопожарной безопасности, о прокуратуре и др.

До настоящего времени в РФ так и не принят закон о нормативных актах в РФ, в котором бы были решены вопросы иерархии нормативных актов, соотношения их между собой.

Виды источников (форм) права.

Источники права - это внешнее выражение правотворческой деятельности или деятельности законодателя. По-другому можно сказать, что источник права - это то, откуда черпаются нормы права. Иногда вместо термина «источник права» употребляется термин «форма права». Несмотря на некоторые семантические тонкости, различающие данные понятия, их допустимо считать синонимичными, эквивалентными. Правотворческая деятельность - это деятельность определенных субъектов, направленная на установление, изменение и отмену правовых норм. В РФ такими субъектами выступают:1) народ во время референдумов; 2) Государственная Дума РФ; 3) Президент РФ; 4) Правительство РФ; 5) Министерства; 6)а также иные субъекты.

В современных государствах основными источники права выступают: Правовой обычай; Юридический прецедент; Нормативно-правовой акт; Нормативный договор; Религиозные источники; Доктрина; Общепризнанные принципы международного права и международные договоры, пакты, конвенции, ратифицированные в установленном порядке каждым государством. Рассмотрим более подобно каждый из источников права.

Правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения, которое в результате его многократного повторения прочно зафиксировано в сознании общества и санкционировано государством. Правовые обычаи находили широкое применение в рабовладельческом и феодальном обществе. Правовые памятники этих эпох - Законы царя Хаммурапи, Законы Ману, Законы XII таблиц. Русская Правда и др. - представляют собой сборники правовых обычаев. Важно иметь в виду, что обычай становится правовым только тогда, когда он признается, т.е. санкционируется, государством и обеспечивается государственным принуждением. Таким образом, простой обычай отличается от правового, тем, что последний, во-первых, санкционируется государством, а во-вторых, обеспечивается государственным принуждением, т.е. применением мер государственного принуждения по отношению к нарушителям правовых обычаев.

И в настоящее время правовые обычаи не утратили своего значения, т.к. они могут выступать в качестве дополнительного источника права. Например, в ГК РФ содержится целый ряд статей, предусматривающих использование обычаев делового оборота (обычаи делового оборота есть разновидность правовых обычаев). Так, ст. 5 ГК РФ предусматривает использование обычаев делового оборота в предпринимательской деятельности. В качестве другого примера отметим, что п.2 § 919 Германского Гражданского уложения предусматривает использование местных обычаев при установлении межевых знаков, если федеральные законы не содержат на этот счет соответствующих предписаний. В настоящее время особенно важную роль правовые обычаи играют в такой отрасли международного публичного права, как морское право.

Юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, являющееся образцом при рассмотрении других аналогичных дел. В сущности прецедент приобретает значение правовой нормы и его применение является обязательным в странах, входящих в англосаксонскую правовую семью.

Таким образом, судебное или административное решение, становясь обязательным при рассмотрении аналогичных юридических дел, становится правовой нормой и обеспечивается государственным принуждением. Страны, в которых юридический прецедент выступает в качестве основного источника права, иногда именуют странами прецедентного права.

В России судебные и административные решения не являются источниками права. Тем не менее некоторые авторы наделяют статусом источника права решения вынесенные Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ. Однако их точка зрения не является общепризнанной.

Нормативно-правовой акт - это официальный государственный документ, принятый специально уполномоченным на то органом в предусмотренном процедурном порядке и устанавливающий, изменяющий или отменяющий нормы права.

Нормативный договор - это соглашение двух или нескольких сторон относительно установления, изменения или отмены взаимных прав и обязанностей. Данный договор называется нормативным, поскольку он содержит правила поведения, порождающие юридические последствия, и в этом смысле он отличается от ненормативных правовых договоров.

Широкое применение нормативные договоры находят в международном и конституционном праве. Примером конституционных нормативных договоров могут служить договоры, заключаемые РФ и ее субъектами о разграничении предметов ведения и полномочий. Другим примером нормативного договора выступает коллективный трудовой договор, заключаемый работниками организации с ее администрацией. Любой гражданско-правовой договор также является нормативным договором.

Вышеописанные источники права являются основными, наиболее широко применяющимися в настоящее время. Однако наряду с ними существуют такие источники права, как правовая доктрина, принципы права, религиозные тексты.

Правовая доктрина представляет собой мнение наиболее авторитетных практиков и ученых по тем или иным правовым вопросам. В частности, различные комментарии к нормативно-правовым актам есть ничто иное, как выражение позиции определенных авторов по содержанию правовых норм. В России доктрина не является источником права.

Принципы права - это руководящие положения права, основные его начала. Значение принципов права особенно возрастает в условиях пробельности права, т.е. в тех случаях, когда отсутствуют соответствующие правовые нормы. И, вообще, право не может быть казуистичным (лат. causa - случай), т.е. рассчитанным на все случаи жизни.

Религиозные тексты как источник права находят широкое применение в странах, входящих в мусульманскую и индусскую правовые семьи. В этом смысле ярким примером является священная книга мусульман Коран.

Вопрос об источниках права – это принципиальный вопрос правоведения, юридической теории и практики. При этом многие вопросы здесь трактуются и понимаются неодинаково, есть теоретические и практические сложности.

Источники права (юридические) – это различные решения-акты субъектов правотворчества, устанавливающие или санкционирующие правовые нормы, либо изменяющие их, либо отменяющие действие таковых.

Юридические источники права называют также внешней формой права.

Источники права выполняют как минимум следующие несколько важных функций:

1. Источниками права их называют потому, что именно те или иные внешние формы выражения правил поведения (акты-документы) и являются непосредственным, ближайшим источником юридической силы тех правил, норм, требований, которые в них сформулированы, выражены. Это значит, что государство заранее устанавливает, определяет такие внешние формы выражения правил поведения, за которыми и только за ними оно признаёт значения источника права, рассматривает их как акты правотворчества. Поэтому, для того, чтобы какое-то правило стало правовой нормой его нужно внешне выразить, воплотить только в форме закона, указов, постановления, нормативного договора и т. д., т. е. в форме, в акте, которые рассматриваются государством как акт правотворчества. Поэтому это не просто форма выражения права, а именно способ средства установления, создания правовых норм, например, обращение Президента РФ к народу (неважно, в устной или письменной форме), в котором сформулированы определённые требования, нормы, ещё не предаёт юридического правового значения этим нормам, требований, не делают их правом по той простой причине, что за данными актами не признаётся значение источника права. Но если завтра те ж самые требования, нормы и т. п. будут выражены, сформулированы в форме указа Президента РФ, то тем самым они автоматически приобретут качества правовых, юридических норм, ибо за указами Президента признаётся значение источника российского права.

2. Источниками права их называют ещё и потому, что именно они являются непосредственными носителями правовых норм, как бы являют собой место пребывания правовых норм, и из них, образно выражаясь, как из источника, как из хранилища можно подчеркнуть, извлечь правовые нормы.

3. Возможно, самая существенная, состоит в том, что каждый правотворческий акт любой источник права, будучи таковым, всегда привносит нечто новое, какие-то изменения в существующую систему правовых норм. С принятием правотворческого акта таковых становится либо больше, либо меняется их содержание. Другие юридические акты (например, акты применения права) никаких изменений, дополнений в существующую систему правовых норм не привносит.

Следует иметь в виду, что принят говорить и о т. н. материальных источниках права, под ними имеют в виду практически любые материальные, объективные факторы, обуславливающие появление правовых норм. В этой связи говорят о том, что источником права является общество, общественное отношение, народ, воля большинства, парламент и т. д. и т. п. Главное – не смешивать т. н. материальные источники права с т. н. юридическими источниками права, это разные понятия и разные явления.

Виды источников права.

В зависимости от особенностей внешних форм выражения и существования правовых норм, а также от зависимости от того, каким образом воля субъекта правотворчества становится правом, законом, различают как минимум следующие виды источников права:

1. Нормативно-правовой акт.

2. Судебный прецедент.

3. Правовой обычай.

4. Нормативный договор.

5. Юридическая доктрина.

В некоторых случаях выделяют также:

6. Религиозные тексты.

7. Общие принципы права.

1. Нормативно-правовой акт. Это наиболее распространённый вид источника права, имеющий место быть практически во всех государствах мира. В большинстве случаях именно нормативно-правовые акты обладают наибольшим социальным значением. Нормативно-правовой акт – это акт-документ, исходящий от субъекта правотворчества, содержащий в себе в словесно-письменной форме правовые нормы, либо изменяющий или отменяющий действие правовых норм, содержащихся в других нормативных актах, в других источниках права. Например, Конституция РФ, закон РФ "О прокуратуре РФ", положение "О МИДе РФ". Это нормативные акты, в которых непосредственно сформулированы правовые нормы. В то же время могут быть и такие нормативные акты, которые не содержат в себе правила поведения правовых норм, они лишь отменяют или отменяют действия уже существующих правовых норм, по этой причине мы их тоже относим к разряду нормативно-правовых актов. Например, закон РФ "О внесении дополнений и изменений в Трудовой кодекс РФ" может состоять всего из одного предложения, смысл которого в том, что он отменяет действие какой-то статьи и даже части статьи в этом кодексе.

Признаки нормативно-правового акта:

1. Любой нормативный акт, будучи источником права, всегда привносят какие-то изменения в существующую систему правовых норм.

2. Распространяет своё действие на какой-то вид или тип общественных отношений, а не на одно отдельно взятое отношение (аналогично действию правовых норм).

3. Адресуется всем, любым субъектам права, попадающим в ситуацию, регулируемую нормативным актом (аналогично действию правовых норм).

4. Свойство характеризуется неисчерпаемость действия (аналогично действию правовых норм).

Считается, что нормативный акт имеет преимущество как источник права в сравнении с другими источниками, прежде всего в том смысле, что благодаря ему содержание, смысл правовых норм становятся доступными, понятными для адресатов, в том смысле, что нормативно-правовые акты закладывают основы для единообразного и правильного понимания воли законодателя, закладывают основу для осуществления режима законности (выступают критерием правомерного и неправомерного поведения).

Обозначить различия между нормативными актами и актами индивидуального характера.

Виды нормативны актов:

Они могут разделяться на виды по различным основаниям, критериям.

Простейшей классификацией нормативных актов является их подразделение на виды в зависимости от того, кто их непосредственно издал, то есть по субъектам правотворчества. Соответственно, легко можно выделить акты, изданные правительством, парламентом и т. д. и т. п.

Но наиболее важной является их классификация по степени юридической силы (понятие "юридическая сила" в данном случае означает иерархию нормативных актов, наличие преимущества одних нормативных актов перед другими). По этому основанию выделяют следующие две разновидности нормативных актов:

1. Законы.

2. Подзаконные нормативные акты.

Закон – это нормативный акт, принимаемый законодательным органом (иногда непосредственно народом), в особом, заранее установленном порядке и обладающий высшей юридической силой.

Законы принято называть актами первичного характера в том смысле, что в условиях элементарной законности все другие юридические акты в государстве обязательно основываются на требованиях закона, не могут им противоречить, в этом смысле логически производны от законов, вторичны по отношению к ним. Высшая юридическая сила закона состоит в том, что все иные юридические акты не могут им противоречить и принимаются во исполнение требований законов. Во всех случаях наличия противоречий между законом и другим юридическим актом применению подлежит закон (за исключением государств, в которых существует т. н. конституционный контроль).

Законы могут быть отменены или изменены только законами же, т. е. актами такой же юридической силы (за исключением государств, в которых существует конституционный контроль). Например, Верховный суд США или Конституционный Суд РФ могут принимать акты, которые признают те или иные законы, их отдельное положение, после чего такие законы не подлежат применению, утрачивают свою юридическую силу, это значит, что акты эти акты имеют большую юридическую форму, чем законы.

Особая процедура принятия законов означает, что существует заранее установленный и строго обязательный порядок принятия законов законодательными органами. Вся процедура законотворчества подчинена строгой процедуре, предусмотренной специальными нормативными актами, например, Государственная Дума ФС РФ осуществляет законотворческую деятельность на основе регламента Государственной Думы, в котором детально урегулированы все процедурные вопросы (порядок разработки законопроектов, вынесение их на обсуждение, внесение в них дополнений и изменений, голосование по ним и т. д.). Соответственно этому законы, принимаемые с нарушением требований регламента должны считаться непринятыми.

Особая, усложнённая процедура принятия законов имеет целью повышения качества законотворческой работы, качества принимаемых законов, признанна исключить возможность принятия неподготовленных, т. н. "сырых" законопроектов, кроме того, она обеспечивает и относительную стабильность и относительную неизменность уже действующего законодательства, ибо любое изменение закона, принятие нового и т. д. – это длительное по времени и очень сложная в организационном отношении процедура.

В свою очередь, все законы также подразделяют на 2 большие группы по такому критерию, как юридическая сила, а также особенности принятия, изменения, отмены: на конституционные законы и законы обыкновенные.

К конституционным законам относят саму Конституцию как основной закон страны, и, собственно, т. н. конституционные законы, т. е. законы, имеющих статус конституционных.

Конституция – это закон, обладающий наивысшей юридической силой в системе законов государства, всех юридических актов в стране, имеющий учредительный характер, принимаемый, изменяемый, отменяемый в особом, более сложном порядке, чем другие законы.

Учредительный характер Конституции состоит в том, что именно Конституция учреждает, устанавливает основы государства и общественного строя, определяет принадлежность власти, основу правового положения личности, учреждает важнейшие государственные органы и определяет их компетенцию, а также регулирует другие вопросы, имеющих наибольшее общественное значение. Всё это вытекает по смыслу из текста Конституции, если бы её не было, то соответствующих органов, должностных лиц, смеха разграничения власти и т. д. и т. п. в юридическом и политическом плане не было бы.

В различных странах конституции принимаются, изменяются, отменяются различным образом (можно привести здесь в качестве примера порядок принятия Конституции в РФ).

С точки зрения науки общепризнанно, что конституционные законы – это прежде всего такие законы, которые вносят изменения, дополнения в текст конституции. В некоторых странах конституционными могут считать и такие законы, принятие которых предусматривается непосредственно текстом конституции. По смыслу Конституция РФ 1993 г. статус конституционных законов могут иметь только те законы, которые приняты по тем вопросам, по которым и только по ним должны быть приняты именно конституционные законы. В частности, статус конституционных законов РФ должен иметь закон "о референдуме", "о Конституционном суде РФ", "о Правительстве РФ", "о судебной системе РФ" и некоторые другие, в то же время, например, закон "о прокуратуре РФ", Гражданский Кодекс РФ, Уголовный Кодекс РФ и т. д. – это законы, которые конституционными не являются (хотя они тоже имеют большое социальное значение).

Конституционные законы имеют большую юридическую силу в сравнении с другими законами, и обычно порядок их принятия, изменения и отмены отличается от порядка принятия, изменения, отмены обыкновенных законов и является более сложным (можно привести пример порядок принятия конституционных законов в РФ).

Все законы, не отнесённые к разряду конституционных, принято называть обыкновенными.

Доктринально (теоретически) в РФ обыкновенный закон также принято подразделять на 2 разновидности: кодификационные законы и текущие законы.

К кодификационным относят т. н. кодексы РФ и Основы законодательства РФ.

Кодекс – это такие законы, которые призваны системно, комплексно урегулировать какой-то важный вид общественных отношений, и включающую в себя важнейшие нормы, основную массу норм, регулирующих данный вид общественных отношений. В отличие от других законов кодекс – это наиболее ёмкий по объёму и содержанию документ. Преимущество кодекса и процесс кодификации, т. е. создание кодексов, усматриваются в том, что в рамках этого процесса устраняются возможные противоречия между правовыми нормами, содержащимися в различных актах, принятых различными органами и в разное время, но регулирующих те же самые общественные отношения, одни и те же отношения.

В кодексе все или большинство норм, регулирующих какой-то вид отношений, сведены в единый текст, в логически непротиворечивое целое. Считается также, что создание кодексов существенно облегчает процесс ознакомления содержания правовых норм, процесс нахождения таковых. Например, в РФ действуют такие кодексы, как ГК, УК, Семейный, Трудовой и др.

Основы законодательства РФ – это такие законы, которые устанавливают общие принципы, общие положения правового регулирования тех или иных общественных отношений. Предполагается, что дальнейшее правового регулирование уже должно и будет опираться на положения Основ, не будет им противоречить. Например, в РФ действует Основы законодательства об охране труда, Основа законодательства о нотариате, Основа законодательства о культуре и некоторые другие. В целом Основы характеризуются в большей степени обобщённостью в сравнении с другими законами, в большей степени носят идеологический характер.

Логически предполагается, что кодексы и Основы должны иметь некий приоритет по отношению к другим законам, принимаемым по тем же вопросам, логически предполагается, что последние им не будут противоречить. В то же время и доктринально, и на практике здесь существуют серьёзные проблемы, в частности потому, что кодексы и Основы имеют такую же юридическую силу, как и другие законы, в них тоже могут быть внесены изменения другими законами.

Все иные обыкновенные законы, не отнесённые к разряду т. н. кодификационных, принято называть текущими. Например, закон РФ о милиции, о противопожарной безопасности, о прокуратуре и др.

До настоящего времени в РФ так и не принят закон о нормативных актах в РФ, в котором бы были решены вопросы иерархии нормативных актов, соотношения их между собой.

Подзаконный нормативно-правовой акт – это нормативный акт, изданный субъектом правотворчества в соответствии с его компетенцией, основанный на законе, не противоречащий закону и обладающий меньшей юридической силой в сравнении с законом. Например, это нормативные указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, это нормативные приказы министров, руководителей ведомств, предприятий, организаций, это различные должностные инструкции, утверждаемые ведомствами, комитетами, министрами и т. д., это инструкции о порядке совершения той или иной деятельности, например, инструкции Минфина о порядке уплаты различных налогов и т. п. Это различные нормативные решения глав администраций и краёв, областей РФ, губернаторов, правительств субъектов РФ и т. п.

Подзаконные акты в сравнении друг с другом также могут иметь различную юридическую силу, во многих случаях юридическая сила подзаконного акта непосредственно зависит от того, какое место в иерархии государственных органов, должностных лиц, субъектов правотворчества занимают органы или лицо, издавшие этот акт. Например, в рамках государственного аппарата акты вышестоящих органов или лиц обладают большей юридической силой, чем акты нижестоящих. Например, указы Президента РФ имеют большую юридическую силу, чем акты Правительства РФ, постановления Правительства РФ обладают большей юридической силой, чем приказы отдельных министерств и т. д.

Судебный прецедент – это решение суда по конкретному делу, ставшее обязательным эталоном, образцом для судов низшей или той же инстанции при разрешении ими аналогичных дел. Судебное решение в качестве одного из источников права признаются в т. н. англо-саксонских странах и в некоторых других (например, Великобритания, США, Канада, Австралия, Индия, Израиль и некоторые др.). В большинстве стран мира (в том числе и в РФ) официально судебные решения не признаются источниками права (по этому поводу идут всякого рода дискуссий, споров), существуют проблемы, противоречия. Признание некоторых судебных решений в качестве возможного источника права означает, что некоторые суды (обычно это суды только высших инстанций) при определённых обстоятельствах по сути занимаются правотворчеством и, соответственно, некоторые судебные решения выполняют функцию источника права, функцию правовой нормы.

Конечно, не всякое судебное решение становится прецедентом, обязательным эталоном, образцом. То или иное решение может стать таковым в следующем случае: решение принималось впервые по данному вопросу, этот вопрос не урегулирован законом, конкретной нормой права. В этом случае судья творчески подходит к решению данной проблемы, формулирует решение, основываясь на абстрактных положениях, на общих идеях, руководствуясь собственным правосознанием, правопониманием. Если после принятия такого решения не появился закон, другой источник права, который нормативно урегулировал бы данную проблемную ситуацию, данное отношение, и другие суды столкнулись с аналогичной ситуацией, с аналогичным делом, тогда считается, что эти суды должны, обязаны разрешить дело аналогично тому, как это сделал суд, впервые вынесший решение по подобному делу, и, соответственно, только в данном случае первое решение суда по такому рода делам приобретёт характер источника права либо становится обязательным эталоном образцом при рассмотрении соответствующих дел.

Правовую норму, появившуюся через судебные решения, называют прецедентным правом или же судейским правом.

Правовой обычай – это обычай, которому государство придало юридическое значение, общеобязательный характер.

Правовой обычай называют также санкционированным обычаем, в том смысле, что государство санкционирует, провозглашает его в качестве общеобязательного. Основная особенность правового обычая состоит в том, что составляющие его правила поведения, его содержание не созданы государством, другими субъектами правотворчества, не придуманы ими, они возникли независимо от государства, от других субъектов правотворчества, а государство лишь "задним числом" придало ему юридическую силу, сделало его правовым.

Правовые нормы, возникшие из обычаев, принято называть обычным правом.

Правовой обычай считается исторически первым источником права, поскольку первые юридические, правовые нормы на планете появились как раз в результате санкционирования государством уже существующих обычай. Обычное право имело самое широкое распространение в рабовладельческом и феодальном обществе, впоследствии правовые обычаи в большинстве государств мира перестали играть существенную роль в системе источников права (в то же время и сейчас во многих странах Африки они признаются основным, важнейшим источником права).

Обычай становился правовым обычаем следующим образом:

1. Обычай, его смысл воспроизводился в тесте закона, в другом источнике права.

2. Закон отсылал к обычаю, который он рассматривал в качестве общеобязательного правила поведения.

3. Состоялось судебное или административное решение, в основу которого был положен обычай, после чего, на будущее, такой обычай уже считался общеобязательным, становился правовым.

Правовой обычай в качестве одного из возможных источников права признаётся и в современной РФ. Например, ГК РФ признаёт в качестве одного из возможных источников гражданского права т. н. обычай делового оборота.

Обычай делового оборота – это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, не зафиксированное в каком-либо документе. Считается, что в случае необходимости и при разрешении возможного спора, конфликта суд может сослаться на обычай делового оборота как на норму и разрешить дело, спор на его основе, в этом случае обычай делового оборота и выполнит функцию источника права (примеры использования обычая делового оборота в качестве образца эталона, нормы уже были).

Правовой обычай как источник права поминается и в Кодексе торгового мореплавания РФ, следует иметь в виду и то, что правовой обычай признаётся источником права и в современном международном праве.

Нормативный договор – это акт-документ, выражающий согласованную волю нескольких субъектов правотворчества и содержащий в себе правовые нормы.

Основная особенность данного источника права состоит в том, что он создаётся не одним субъектом правотворчества, а сразу несколькими, как минимум двумя.

Наиболее характерный и распространённый пример нормативного договора как источники как права – это многочисленные международные договоры, заключаемые между государствами.

В настоящее время нормативные договоры имеют большое значение в системе источников современного российского права. При этом считается (и во многом справедливо), что заключение договоров – это наиболее демократическая форма правотворчества, поскольку через создание таких договоров к правотворчеству привлекаются самые различные субъекты. Например, в РФ заключены многочисленные договоры о разграничении компетенции между РФ и её субъектами, распространены договоры, заключаемыми между субъектами РФ. Важное значение имеют и многочисленные коллективные договоры на предприятиях, заключаемыми между работниками и работодателями.

Юридическая доктрина (юридическая наука). Под юридической доктриной в качестве источника права понимают различные правовые концепции, теории, мнения и суждения, такие явления выполняют функцию источников права в тех случаях, когда государство заранее признаёт за теми или иными их них общеобязательное юридическое значение, соответственно этому суды, другие органы государства при принятии властных решений могут непосредственно ссылаться не только на законы, указы, постановления и т. п. традиционные источники права, но и именно на мнения, суждения, доктрин, научные труды тех или иных юристов, учёных. Такая практика имела место в Древнем Риме, когда согласно воле императора властные органы получили возможность принимать решения, ссылаясь в т. ч. и непосредственно на мнения, суждения, научные труды наиболее авторитетных римских юристов (перечень таковых также был определён императором).

В настоящее время в абсолютном большинстве государств мира (в т. ч. и в РФ) юридическая доктрина не признаётся источником права, и призвана исполнять хоть и очень важную, но всё-таки лишь вспомогательную функцию в процессе правотворчества, наука даёт свои рекомендации, разработки, советы и т. п.

Существуют и государства, в которых официально доктрина как возможный источник права не исключается, например, в Великобритании.

Религиозные тексты. Иногда в качестве источников права называют различные религиозные тексты, различные священные писания. Действительно, такое возможно, всё зависит лишь от того, признаёт или нет конкретное государство, народ за этими писаниями юридическую силу, общеобязательное значение. Если признают, то, кончено, соответствующие тексты следует считать источниками права. Также иногда в качестве источников права называют общие принципы права. Например, принцип справедливости, принцип гуманизма, принцип доброй совести. Считается, что в некоторых случаях при принятии властных решений можно непосредственно ссылаться на эти очень абстрактные идеи, принципы. если в какой-то стране это есть, эти принципы провозглашаются в качестве источников права, то в этой правовой системе они могут быть источником права. При этом всё-таки важно понимать, что наличие таковых в качестве источников права – это вопрос не бесспорный. Более того, практически всегда эти абстрактные красивые идеи, принципы где-то выражены, сформулированы, записаны, например, в декларациях, конституциях, законах, поэтому, строго говоря, источниками права выступают соответствующие тексты, в которых эти принципы выражены, а не сами принципы непосредственно. Принципы, идем здесь – это содержание, смысл соответствующих текстов.

В настоящее время в РФ в качестве источников права официально признаются следующие:

1) нормативно-правовой акт;

2) нормативные договоры;

3) правовой обычай;

4) конечно, функцию источника права выполняют и некоторые постановления Конституционного суда РФ, а именно те, которыми те или иные законы, другие акты или их отдельные положения признаются неконституционными, после чего утрачивают свою юридическую силу. Это т. н. негативное, фактическое правотворчество.

Что качается выделения, выявления других источников права в РФ, то всё это очень спорно и, главное, официально, юридически, чётко и однозначно никакие другие юридические акты в РФ источниками права не называют, не считаются.

Правовой обычай. Соотношение правового обычая и закона.

Правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения, которое в результате его многократного повторения прочно зафиксировано в сознании общества и санкционировано государством. Правовые обычаи находили широкое применение в рабовладельческом и феодальном обществе. Правовые памятники этих эпох - Законы царя Хаммурапи, Законы Ману, Законы XII таблиц. Русская Правда и др. - представляют собой сборники правовых обычаев. Важно иметь в виду, что обычай становится правовым только тогда, когда он признается, т.е. санкционируется, государством и обеспечивается государственным принуждением. Таким образом, простой обычай отличается от правового, тем, что последний, во-первых, санкционируется государством, а во-вторых, обеспечивается государственным принуждением, т.е. применением мер государственного принуждения по отношению к нарушителям правовых обычаев.

И в настоящее время правовые обычаи не утратили своего значения, т.к. они могут выступать в качестве дополнительного источника права. Например, в ГК РФ содержится целый ряд статей, предусматривающих использование обычаев делового оборота (обычаи делового оборота есть разновидность правовых обычаев). Так, ст. 5 ГК РФ предусматривает использование обычаев делового оборота в предпринимательской деятельности. В качестве другого примера отметим, что п.2 § 919 Германского Гражданского уложения предусматривает использование местных обычаев при установлении межевых знаков, если федеральные законы не содержат на этот счет соответствующих предписаний. В настоящее время особенно важную роль правовые обычаи играют в такой отрасли международного публичного права, как морское право.

Но во всех случаях правовые обычаи должны находится в пределах правового поля, в сфере правового регулирования, а не за их границами. И, конечно, они не могут противоречить действующему законодательству. Правовые обычаи призваны способствовать правореализационному процессу, дополнять и обогащать механизм юридического опосредования разнообразных общественных отношений.

Правовой обычай – это обычай, которому государство придало юридическое значение, общеобязательный характер.

Правовой обычай называют также санкционированным обычаем, в том смысле, что государство санкционирует, провозглашает его в качестве общеобязательного. Основная особенность правового обычая состоит в том, что составляющие его правила поведения, его содержание не созданы государством, другими субъектами правотворчества, не придуманы ими, они возникли независимо от государства, от других субъектов правотворчества, а государство лишь "задним числом" придало ему юридическую силу, сделало его правовым.

Правовые нормы, возникшие из обычаев, принято называть обычным правом.

Правовой обычай считается исторически первым источником права, поскольку первые юридические, правовые нормы на планете появились как раз в результате санкционирования государством уже существующих обычай. Обычное право имело самое широкое распространение в рабовладельческом и феодальном обществе, впоследствии правовые обычаи в большинстве государств мира перестали играть существенную роль в системе источников права (в то же время и сейчас во многих странах Африки они признаются основным, важнейшим источником права).

Обычай становился правовым обычаем следующим образом:

1. Обычай, его смысл воспроизводился в тесте закона, в другом источнике права.

2. Закон отсылал к обычаю, который он рассматривал в качестве общеобязательного правила поведения.

3. Состоялось судебное или административное решение, в основу которого был положен обычай, после чего, на будущее, такой обычай уже считался общеобязательным, становился правовым.

Правовой обычай в качестве одного из возможных источников права признаётся и в современной РФ. Например, ГК РФ признаёт в качестве одного из возможных источников гражданского права т. н. обычай делового оборота.

Обычай делового оборота – это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, не зафиксированное в каком-либо документе. Считается, что в случае необходимости и при разрешении возможного спора, конфликта суд может сослаться на обычай делового оборота как на норму и разрешить дело, спор на его основе, в этом случае обычай делового оборота и выполнит функцию источника права (примеры использования обычая делового оборота в качестве образца эталона, нормы уже были).

Правовой обычай как источник права поминается и в Кодексе торгового мореплавания РФ, следует иметь в виду и то, что правовой обычай признаётся источником права и в современном международном праве.

Юридические факты: понятие и классификация.

В динамике правоотношений важную функцию играют юридические факты. С их помощью вся структура правоотношение приводится в действие.

Юридические факты - это конкретные жизненные ситуации, обстоятельства, с которыми нормы права связывают установление, изменение или прекращение правоотношений.

Юридические факты – это обстоятельства:

1. Конкретные, индивидуальные обстоятельства, существуют в определенном месте и в определенное время;

1. Имеющие социальное значение (обстоятельства, не затрагивающие интересов общества, государства, иных лиц не могут быть юридическими фактами);

2. Определенным образом выраженные, объективированные во вне (это не может быть образ мыслей, внутренняя жизнь человека);

3. Состоящие в наличии или отсутствии определенных явлений материального мира (негативные условия заключения брака);

4. которые прямо или косвенно названы в законе в качестве обстоятельств, порождающих правовые последствия;

5. зафиксированные в установленной законодательством форме;

6. вызывающие предусмотренные законом правовые последствия.

Например, в договоре подряда на строительство здания юридическим фактом, прекращающим договорные отношения, является подписание сторонами акта приемки-сдачи работ.

Юридические факты делятся на три группы:

1. правопорождающие юридические факты ведут к возникновению прав и обязанностей, например, заключение договора купли-продажи влечет за собой возникновение у сторон взаимных прав и обязанностей;

1. правоизменяющие юридические факты - это юридические факты, изменяющие права и обязанности сторон правоотношения. Например, переход студента с очной на заочную форму обучения, оформленный соответствующим указом ректора, влечет за собой изменение взаимных прав и обязанностей сторон.

2. правопрекращающие юридические факты ведут к прекращению взаимных прав и обязанностей, связывающих субъектов правоотношения, например, выдача студенту диплома об окончании вуза).

Для наступления правовых последствий часто бывает недостаточно одного юридического факта, а необходимо совокупность юридических фактов. Такая совокупность юридических фактов называется фактическим составом. Например, для получения пенсии по старости необходима следующая совокупность фактов: достижение пенсионного возраста; наличие необходимого трудового стажа; наличие соответствующего решения пенсионного органа.

По волевому признаку юридические факты делятся на события и на действия.

События - это такие юридические факты, которые не зависят от воли и сознания человека. Например, к событиям относятся стихийные бедствия, истечение сроков и т.д.

Действия - это такие юридические факты, которые обусловлены волей и сознанием людей, например, заключение договора, вступление в брак.

Иногда в качестве юридических фактов выделяют так называемые состояния, примерами которых могут служить пребывание в браке, болезнь и т.д.

Такие юридические факты, как действия, в свою очередь делятся на правомерные и неправомерные.

Правомерные действия - это действия, не противоречащие нормам права, тогда как неправомерные нормы права нормам права не соответствуют.

Правомерные действия делятся на юридические акты и на юридические поступки.

Юридические акты - это волевое действие субъекта, направленное на достижение определенного правового результата. Например, заключение договора.

Юридические поступки - это действия, порождающие правовые последствия независимо от воли субъекта вызвать такие последствия. К юридическим поступкам относится, например, находка вещи. Несмотря на то, что у лица, нашедшего вещь, не было воли или желания породить правовые последствия, они возникают уже на основании самого факта. Аналогичным в юридическом смысле является написание стихов «для себя». Хочет того автор стихов или не хочет, но он независимо от своей воли становится субъектом авторского права, защищающего его как автора написанных стихов.

В зависимости от степени общественной опасности правонарушения делятся на проступки и правонарушения. Последние обладают повышенной степенью общественной опасности и их исчерпывающий перечень содержится в УК РФ.

Проступки делятся на административные, дисциплинарные и гражданско-правовые. Все правонарушения, не являются преступлениями, являются правонарушением.

За совершение проступков следует уголовная ответственность, а за совершение проступков - административная, дисциплинарная, гражданско-правовая, материальная ответственность.

Систематизация нормативно-правовых актов: понятие, виды.

Систематизация законодательства – деятельность по приведению нормативных актов в единую, упорядоченную систему.

Систематизация законодательства:

1. Необходима для развития законодательства. Анализ и обработка нормативных актов способствуют ликвидации пробелов, противоречий в действующем законодательстве.

1. Обеспечивает удобства при реализации права, возможность оперативно находить и правильно толковать все нужные нормы.

2. Является предпосылкой целенаправленного и эффективного правового предписания, научных исследований, обучения студентов.

Обычно в понятие систематизации законодательства включается три самостоятельных формы правовой деятельности:

1. Учет нормативных актов;

2. Инкорпорация законодательства;

3. Консолидация законодательства;

4. Кодификация законодательства.

1. Учет нормативных актов

Учет нормативных актов - сбор государственными органами, юридическими лицами действующих нормативных актов, их обработка и расположение по определенной системе, хранение, а также выдача справок для заинтересованных органов, учреждений, лиц по их запросам;

Виды учета нормативных актов:

1) Журнальный учет – фиксация реквизитов нормативных актов в специальных журналах.

2) Картотечный учет - создание различного рода картотек, т.е. системы карточек, расположенных по определенной системе. Это более совершенная форма учета законодательства.

На карточках могут быть зафиксированы либо основные реквизиты акта (вид акта, его заголовок, дата издания, место его официального опубликования), либо полный текст такого акта, что представляется предпочтительным.

3) Ведение контрольных текстов действующих нормативных актов, т.е. внесение в тексты официальных изданий законов, указов, постановление и других нормативных актов, отметок об отмене, изменении, дополнении таких актов или их частей, с указание тех актов, на основании которых производятся эти отметки.

4) Автоматизированный учет законодательства на базе применения современной компьютерной техники и новейших достижений информатики. В настоящее время он все более активно используется. Создание автоматизированных информационно-поисковых систем по законодательству, несомненно, имеет ряд преимуществ по сравнению с другими видами учета нормативных актов.

Во-первых, в компьютерные системы возможно заложить практически неограниченный объем правовой информации.

Во-вторых, справки о законодательстве и практики его применения можно получить при автоматизированном учете по любому интересующему абонента вопросу.

В-третьих, компьютер создает возможность получить юридическую справку максимально быстро, сразу же ее напечатать и оттиражировать в том количестве, какое необходимо абоненту.

Примерами таких автоматизированных информационно-поисковых систем являются Гарант, Консультант Плюс, Кодекс и др.

2. Инкорпорация законодательства

Инкорпорация законодательства – форма систематизации, когда нормативные акты определенного уровня объединяются полностью либо частично в разного рода сборники или собрания в определенном порядке (хронологическом, алфавитном, системно-предметном).

Особенность инкорпорации состоит в том, что какие-либо изменения в содержание помещаемых в сборники актов обычно не вносятся. Именно это свойство инкорпорации – сохранение неизменным содержания нормативного регулирования – отличает ее от кодификации и консолидации.

Однако при инкорпорации в сборники действующие нормативные акты помещаются с учетом изменений и дополнений. Кроме того, в процессе инкорпорации из текста актов удаляются главы, статьи (пункты), признанные утратившими силу или фактически такую силу потерявшие.

Виды инкорпорации:

1) В зависимости от юридической силы издаваемых сборников и собраний законодательства:

• официальная – осуществляется от имени и по поручению либо с санкции правотворческого органа (органов), который утверждает или иным способом официально одобряет подготовленное собрание (свод) (например, Свод законов РСФСР, изданный в 80-х гг.);

• официозная (полуофициальная) – это издание собраний и сборников законодательства по поручению правотворческого органа (органов) специально уполномоченными на то органами (например, Министерством юстиции), причем правотворческий орган официально не утверждает и не одобряет такое собрание (сборник), и потому тексты помещенных в нем актов не приобретают (например, Систематическое собрание действующего законодательства РСФСР, изданное в РФ в 60-е гг.);

• неофициальная – осуществляется ведомствами, организациями, государственными или частными издательствами, научными учреждениями, отдельными лицами, т.е. субъектами, которые не имеют специальных полномочий издавать собрание законодательства, предоставляемых правотворческим органом, и осуществляют эту деятельность по собственной инициативе.

По характеру расположения материала все собрания законодательства можно разделить на:

• хронологические – нормативные акты располагаются последовательно по датам их издания;

• систематические – нормативные акты располагаются по тематическим разделам в зависимости от содержания акта, причем в каждом разделе акты располагаются по предметному принципу, а не в хронологическом порядке.