2.2. Воспроизведение произведения в личных целях

Случаем свободного использования произведения без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения, наиболее часто применимом в повседневной жизни, является воспроизведение произведения в личных целях.

Статья 1273 ГК РФ допускает свободное использование произведения путем его воспроизведения исключительно в личных целях и строго при необходимости. Понятие личных целей в ГК РФ не раскрыто. Однако его можно найти в совместном Постановлении Пленумов ВАС РФ и Верховного суда РФ N 5/29*(95). Допускается без согласия автора или иного правообладателя воспроизведение, осуществляемое только гражданином и только в личных целях, под которыми по смыслу статьи 1273 ГК РФ понимается последующее некоммерческое использование соответствующего экземпляра для удовлетворения собственных потребностей или потребностей обычного круга семьи этого гражданина (который определяется судом с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела). Напомним, что Постановление Верховного Суда РФ N 15 указывает на необходимость учитывать родственные отношения и личные связи, периоды общения, характер взаимоотношений и иные обстоятельства при определении обычного круга лиц семьи*(96).

Интересно упоминание в статье 1273 ГК РФ словосочетания "при необходимости". Данное уточнение было введено в редакцию рассматриваемой статьи Федеральным законом от 4 октября 2010 г.*(97) В литературе высказывается мнение о неясности такого уточнения и неопределенности критерия "необходимости" в судебной практике. В частности, Р.И. Ситдикова замечает, что обоснованность необходимости должна определяться с учетом принципов разумности и добросовестности, и даже более того, предлагает исключить данный критерий из нормы статьи 1273 ГК РФ*(98). Н. Иванов понимает под необходимостью объективную потребность членов семьи в духовном общении, одной из составляющих которого является ознакомление друг друга с произведениями литературы и искусства*(99). В.О. Калятин, Е.А. Павлова считают, что критерий "при необходимости" недостаточно определен и может использоваться лишь в случае спора о том, какое количество экземпляров произведения может быть изготовлено в личных целях*(100).

Произведение можно воспроизводить в личных целях свободно, если оно изначально было правомерно обнародовано. Не доступные для всеобщего сведения произведения (неопубликованные, публично непоказанные, публично неисполненные, не сообщенные в эфир или по кабелю и не обнародованные иным способами) нельзя использовать в каких бы то ни было целях, в том числе и личных, до их первого сообщения широкому кругу лиц.

При использовании произведения в личных целях автору не выплачивается вознаграждения (случай свободного безвозмездное использование произведения). Вместе с тем, законом предусмотрена возможность воспроизведения некоторых категорий произведений за плату, но без согласия обладателя исключительных прав на них (свободное возмездное использование произведения). Так, статьей 1245 ГК РФ установлено право авторов, исполнителей, изготовителей фонограмм и аудиовизуальных произведений на вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений исключительно в личных целях. Такое вознаграждение имеет компенсационный характер и выплачивается правообладателям за счет средств, которые подлежат уплате изготовителями и импортерами оборудования и материальных носителей, используемых для такого воспроизведения. В силу статьи 1326 ГК РФ публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения.

Статья 1273 ГК РФ разрешает только свободное воспроизведение произведения, т.е. изготовленные в личных целях экземпляры произведения не могут быть отчуждены третьим лицам ни путем совершения возмездных сделок (купли-продажи, сдачи в прокат, мены), ни путем безвозмездного отчуждения (дарения). Использование произведения в личных целях возможно исключительно посредством его воспроизведения.

Э.П. Гаврилов приводит типичные примеры такого воспроизведения: перезапись с диска или со звуковой кассеты; запись радиопередачи; снятие ксерокопии; перезапись видеофильма; запись фильма или телепередачи из эфира или при кабельном приеме на видеокассету; вывод текста или изображения из компьютера; "скачивание" произведения с сервера Интернет; последующее изготовление бумажной копии электронной версии произведения. Несомненно, что развитие технических средств будет приводить к появлению новых видов и средств воспроизведения в личных целях*(101).

По мнению Верховного Суда РФ, для признания воспроизведения, осуществляемого исключительно в личных целях, необходимо наличие совокупности признаков:

1) некоммерческий характер использования (использование, не приносящее доход),

2) аудитория последующего использования произведения, а именно, потребности пользователя или круга его семьи.

Отсутствие одного из этих признаков свидетельствует об иных, не личных целях воспроизведения*(102).

П. 1 статьи 1273 ГК РФ предусматривает отдельные категории произведений, воспроизведение которых в личных целях без полученного на то согласия автора и соответствующего вознаграждения не допускается.

Во-первых, не разрешается воспроизведение произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений. В данном контексте под воспроизведением следует понимать строительство, возведение, иную практическую реализацию архитектурных произведений. Согласно пп. 10 п. 2 статьи 1270 ГК РФ практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта входит в содержание исключительного права на произведение и является одним из способов его использования.

Во-вторых, запрещается воспроизведение в личных целях баз данных или их существенных частей кроме случаев, предусмотренных статьей 1280 ГК РФ.

В отличие от российского законодательства, Директива ЕС от 11 марта 1996 года "О юридической охране баз данных" не допускает извлечение и (или) неоднократное повторное и систематическое использование несущественных частей содержания базы данных, которые предполагали бы действия, противоречащие нормальному использованию этой базы, или которые причинили бы неоправданный ущерб законным интересам ее производителя*(103). ГК РФ не разрешает воспроизводить базу данных либо целиком, либо существенную ее часть. Таким образом, несущественная часть базы данных может быть из нее исключена и использована в личных целях свободно.

В-третьих, не допускается воспроизведение программ для ЭВМ, кроме случаев свободного воспроизведения программ для ЭВМ лицом, правомерно владеющим экземпляром такой программы (правообладателем). Воспроизведение программных продуктов, кроме случаев, предусмотренных статьей 1280 ГК РФ, даже если такое воспроизведении осуществляется гражданином при необходимости и исключительно в личных целях правомерно обнародованного произведения, без согласия автора или иного правообладателя не допускается (подпунктом 3 пункт 1 статья 1273 ГК РФ)*(104).

В-четвертых, запрещается репродуцирование книг (полностью) и нотных текстов, то есть их факсимильного воспроизведения с помощью любых технических средств, осуществляемого не в целях издания. Понятие репродуцирования раскрывается в п. 2 статьи 1275 ГК РФ. Им признается факсимильное воспроизведение произведения с помощью любых технических средств, осуществляемое не в целях издания. Репродуцирование не включает воспроизведение произведения или хранение его копий в электронной (в том числе в цифровой), оптической или иной машиночитаемой форме, кроме случаев создания с помощью технических средств временных копий, предназначенных для осуществления репродуцирования. Следовательно, съемка частей книги любительской техникой не может считаться ее "репродуцированием"*(105).

Свободное использование книг путем из полного репродуцирования запрещено. Однако частичное репродуцирование книг допускается и без согласия автора.

Запрещается свободное репродуцирование нотных текстов, как полностью, так и частично.

Пятым исключением из возможности воспроизведения произведения без выплаты вознаграждения и без разрешения правообладателя является видеозапись аудиовизуального произведения при его публичном исполнении в месте, открытом для свободного посещения, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи.

Видеозапись представляется собой объективную форму выражение, материальный носитель произведения, в том числе и аудиовизуального. Видеозапись может расцениваться в качестве средства опубликования произведения, т.е. выпуска в обращение копии произведения в форме видеофайла в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения.

Пп. 5 абзаца 1 статьи 1273 ГК РФ, говоря о видеозаписи аудиовизуального произведения, имеет в виду процесс, совершение действия по фиксации кино-, видеофильма на видео пленку. Такая видеозапись, невозможна, если аудиовизуальное произведение исполняется в публичном месте (например, в кинозале, кинотеатре и т.п.) и отсутствует согласие его правообладателя на ее совершение. Изготовленный посредством видеозаписи экземпляр аудиовизуального произведения и размноженные с него копии следует признать контрафактными.

Шестым случаем недопущения свободного использования произведения без выплаты его правообладателю вознаграждения и в отсутствии его согласия является воспроизведение аудиовизуального произведения с помощью профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях.

По мнению Э.П. Гаврилова, запрещается не только изготавливать копию аудиовизуального произведения с помощью профессионального оборудования, но даже осуществлять просмотр его на экране с использованием профессионального оборудования, поскольку выведение аудиовизуального произведения на экран уже есть акт воспроизведения*(106). Думается, с данной точкой зрения нельзя согласиться, т.к. статья 1270 ГК РФ четко подразумевает под воспроизведением создание одного или более экземпляров произведения, либо запись их в память ЭВМ. Демонстрацию произведения на экране следует расценивать в качестве его исполнения, и, при условии, что такое исполнения совершается в месте, открытом для всеобщего посещения или в месте, где присутствует значительный круг лиц, не принадлежащий к обычному кругу семьи, исполнением, носящим публичный характер. Свободное воспроизведение произведения в личных целях возможно только при условии, что такое использование произведения не наносит неоправданный ущерб обычному использованию результатов интеллектуальной деятельности и не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателей.