59. Законность и правопорядок.

Законность – это политико-правовое явление, характеризующее процесс совершенствования государственно-правовой формы организации общества путем строгого и неуклонного соблюдения и исполнения действующего законодательства с целью формирования состояния правомерности в системе социальных отношений.

Правопорядок – это объективно и субъективно обусловленное состояние социальной жизни, которое характеризуется внутренней согласованностью, урегулированностью системы правовых отношений основанных на нормативных требованиях, принципах права и законности, а также на демократических, гуманистических и нравственных требованиях, правах и обязанностях, свободе и ответственности всех субъектов права.

Отличия:

1. Законность и правопорядок различны по содержанию и характеру категории.

- законность – качественная сторона правовой деятельности субъектов права и их поведения;

- правопорядок – состояние правовой жизни общества.

2. Представляют собой различные этапы реализации воли и интересов власти и народа.

- законность – реализующее право, правовое качество нормативных и правореализационных актов;

- правопорядок – претворение в жизнь права, реализованные воля и интересы госвласти и народа.

3. Несут различную правовую функциональную нагрузку.

- законность – средство установления правопорядка;

- правопорядок – результат осуществления права и законности, упорядочивающий социальную жизнь.

Есть законность – есть и правопорядок.

4. Различны их связи и зависимости:

- законность выступает как причина;

- правопорядок как следствие.

Сходство в содержании – исполнение законов.

Принципы законности:

1. Единство законности.

2. Гарантированность основных прав и свобод человека.

3. Неотвратимость наказания за совершенное правонарушение.

4. Недопустимость противопоставления законности и целесообразности.

5. Взаимосвязь законности и культурности.

60. Права человека.

Человек – с биологической точки зрения, индивид с физиологическими свойствами, представитель живого мира. Личность – с социальной точки зрения, осознающий себя, свое место и роль в обществе, ответственность перед ним.

Гражданин – с юридической точки зрения, находится в устойчивой правовой связи с конкретным государством.

Права человека – универсальная категория – вытекающие из природы человека возможности пользоваться элементарными, наиболее важными благами и условиями безопасного, свободного существования личности в обществе. Признаки прав человека:

• возникают и развиваются на основе природной сущности человека с учетом изменяющихся условий жизни общества;

• существуют объективно и не зависят от государственного признания;

• принадлежат индивиду от рождения;

• имеют неотчуждаемый, неотъемлемый характер, признаются естественными;

• являются непосредственно действующими;

• признаются высшей социальной ценностью;

• выступают необходимой частью права, формой выражения его содержания;

• представляют собой принципы и нормы взаимоотношений людей и государства;

• их признание, обеспечение и защита – обязанность государства.

Право гражданина – охраняемая законом мера юридически возможного поведения, направленная на удовлетворение интересов человека, находящегося в устойчивой связи с государством.

Свобода личности – совокупность прав гражданина, символизирующая отсутствие непреодолимых препятствий, качественное состояние свободного человека.

Сбалансированность общественных отношений предполагает наличие у субъектов не только прав, но и обязанностей (связаны с фактом существования человека). Официально признанные в государстве обязанности – обязанности гражданина.

Признаки обязанностей человека: направлены на охрану, защиту и развитие важнейших социальных ценностей; служат для реализации личных и общественных интересов; имеют высшую юридическую силу.

Принципы конституционных прав, свобод и обязанностей (определяют основные направления политики РФ в области прав и свобод):

• всеобщность и неотчуждаемость (государство не может изъять или ограничить, сам человек не может взять обязательство не осуществлять права);

• равенство (наделение всех без исключения);

• непосредственное действие (независимо от существования законодательных актов органы власти обязаны их соблюдать);

• гарантированность, защищенность государством (создание условий для их реализации и механизма их защиты).

Права человека и гражданина классифицируются по следующим критериям:

• исходя из этапов провозглашения основных прав и свобод – три поколения (гражданские и политические; социальные, экономические и культурные; коллективные или солидарные);

• в зависимости от содержания (гражданские или личные; политические; экономические; социальные; культурные);

• в зависимости от соподчиненности (основные; дополнительные);

• в зависимости от принадлежности лица к конкретному государству (права граждан РФ; иностранных граждан; бипатридов; апатридов);

• в зависимости от степени распространения (общие; специальные);

• в зависимости от характера субъектов (индивидуальные; коллективные);

• в зависимости от роли государства в их осуществлении (негативные (государство воздерживается от конкретных действий); позитивные);

• в зависимости от особенностей личности, проявляющихся в различных сферах (права в сфере безопасности и частной жизни; права в области государственной и общественно-политической жизни; права в области экономической, социальной и культурной жизни).

Личные права и свободы граждан занимают первое место в системе конституционных прав и свобод. Основное назначение личных прав и свобод: – гарантировать человеческую жизнь и обеспечить защиту от насилия, жестокого или унижающего человеческое достоинство обращения; – индивидуализировать гражданина, создать ему условия неприкосновенности и невмешательства в частную и семейную жизнь; – гарантировать индивидуальную свободу, возможность беспрепятственного выбора различных вариантов поведения в сфере национальных, нравственных, религиозных и иных отношений.

Политические права и свободы занимают важное место в системе конституционных прав и свобод. Наряду с личными (гражданскими) правами политические права принадлежат к первому поколению прав и свобод (они были провозглашены буржуазно-демократическими революциями и получили юридическое признание в первых конституционных актах западных государств в качестве естественных и неотчуждаемых прав человека). Особенности политических прав и свобод:

• тесно связаны с личными правами (личные наполняют их конкретным содержанием);

• в отличие от личных, принадлежащих каждому человеку и члену гражданского общества, политические принадлежат только гражданам государства и могут быть реализованы в обществе, в объединении граждан друг с другом;

• непосредственным образом связаны с организацией и осуществлением политической власти в государстве, характеризуют положение личности в политических отношениях и обладают политическим содержанием;

• являются способом привлечения гражданина к народовластию.

Статус РФ:

Статья 1 – РФ есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления.

Статья 7, 14 – РФ – социальное и светское государство.

Демократический характер – установление демократического политического режима: гражданам предоставлены и гарантируются политические права и свободы; допускается деятельность оппозиции, исключается произвол и анархия; представительная демократия осуществляется народом через выборные учреждения (статья 3).

Федеративное государство – состоит из нескольких равноправных субъектов, некоторые из которых (республики) называются в Конституции государствами, республики и другие субъекты равноправны (всего 89 субъектов).

Правовое государство – в своей деятельности подчиняется праву и главная цель – обеспечение прав и свобод человека. Признаки:

• Высший приоритет правам и свободам человека и гражданина. Все что не запрещено, то дозволено;

• Независимость суда – Судьи неприкосновенны и несменяемы;

• Верховенство Конституции по отношению ко всем НПА;

• Приоритет международного права.

Социальное государство – государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека. Светское государство.

29. Понятие регулятора общественных отношений. Виды социальных регуляторов.

В любом обществе исторически складывается и действует система социальных регуляторов, которые в совокупности оказывают воздействие на развитие общественных отношений, на поведение людей. Уже в первобытном обществе действовали свои регуляторы – система мононорм, регулирующих значимые для жизни родовой общины наиболее важные общественные отношения.

Регулировать – определять поведение людей и их объединение, придавать ему конкретное направление, вводить в конкретные рамки, приводить в порядок.

В регулятивной системе выделяют нормативные и ненормативные социальные регуляторы.

Нормативный регулятор – регулирование посредством норм, то есть одинакового масштаба, меры поведения, эталона поведения, путем установления конкретных, четких рамок поведения участников общественных отношений. Регулирующее воздействие нормативных регуляторов имеет целью упорядочить общественные отношения, достичь определенного их состояния, в том числе с помощью механизма социального принуждения.

Социальное принуждение может быть:

 государственным, применяемым в случае нарушения норм права;

 моральным – выражается в общественном осуждении нарушений норм нравственности и этических правил;

 общественным – со стороны общественных объединений, когда нарушаются корпоративные нормы ( нормы уставов, положений общественных объединений и др.);

 международным – со стороны мирового сообщества (в случаях нарушения общепризнанных норм и принципов международного права).

Систему нормативных регуляторов составляют нормы права, морали, политические, корпоративные нормы, обычаи, традиции, деловые обыкновения, нормативно-технические нормы и др. Разновидностью правовых регуляторов являются: правовой обычай, судебный прецедент. К специфическим нормативным регуляторам относятся религиозные нормы.

Все нормативные регуляторы взаимодействуют друг с другом в процессе регулирования общественных отношений, а также с другими регуляторами, которые принято обозначать как ненормативные. Выделяют три вида ненормативных регуляторов – ценностный, директивный и информационный.

Ценностный регулятор определяет поведение членов общества, участников общественных отношений с помощью исторически сложившейся системы социальных ценностей, стереотипов поведения, социально-психологических установок, штампов. Они формируются прежде всего в культуре общества или отдельных народов, наций, в профессиональной среде, половозрастных группах и т.д. Ценностный регулятор складывается и закрепляется в памяти этноса и сохраняет свое регулирующее значение на последующих этапах развития общества длительное время. Он содержит в себе традиционно-ритуальные, обрядовые, символические формы, которые устойчивы, например, в сфере трудовых, семейных и национальных отношений.

Директивный регулятор – способ воздействия на общественные отношения с помощью директивы, приказа, указания, направленных на решение какой-либо важной задачи, цели. Сюда же можно отнести и политические программы, платформы, обращения, заявления, приобретающие социально-регулятивное значение, создающие для участников общественных отношений основание и обоснование своего поведения.

Информационный регулятор – способ воздействия на общественные процессы с помощью СМИ. Действие этого регулятора, его эффективность обусловлена связью с институтом гласности, который обеспечивает участие населения в делах государства и его информирование о положении дел в стране.

Ненормативные регуляторы способны как умножить действие нормативных, в том числе правовых норм, так и затормозить, блокировать или нейтрализовать, исказить их действие.

Действующие в обществе нормы принято подразделять на две большие группы: социальные и технические.

Социальные нормы – это определенные образцы, стандарты, модели поведения участников социального общения. Характеризуют как правила поведения в обществе, отражающие потребности и интересы людей. Это правила поведения общего характера, направленные на регулирование социально значимого поведения.

Технические нормы регулируют отношения между людьми и внешним миром – природой, техникой. Это отношение человек – машина, человек и производство. Технические нормы не имеют социального содержания, но их соблюдение важно, так как иначе неизбежны аварии, катастрофы. К техническим нормам относятся биологические, санитарно-гигиенические, технологические, экологические и др. Наиболее важные технические нормы закрепляются в нормах права, приобретают юридическую силу и называются технико-юридическими.

Виды социальных норм:

Обычаи – правила поведения, утвердившиеся в результате их длительного применения и вошедшие в привычку. Нравы – правила и обычаи, имеющие нравственное содержание и значение. В нравах отражается психология жителей определенного региона, народа. нации. Традиции – правила поведения, которые унаследованы от предыдущих поколений. Это могут быть идеи, взгляды, вкусы, образ жизни. Все три категории составляют культурное наследие общества, обладает устойчивостью, опираются на общественное мнение. Разновидностью обычаев является деловой обычай, играет большую роль в сфере предпринимательства, делового партнерства.

Религиозные нормы – разновидность социальных норм, установленных различными вероисповеданиями и имеющих обязательную силу для исповедующих ту или иную веру.

Корпоративные нормы – правила поведения, создаваемые в общественном объединении, общественной организации и регулирующие отношения между членами данных объединений.

 распространяются только на членов данной организации;

 закрепляются в уставе, положении и принимаются на общих собраниях, конференциях, съездах;

 определяют права, обязанности членов объединения, а также его структуру, порядок формирования, компетенцию руководящих органов и другие вопросы внутренней жизни объединения;

 обеспечиваются специальными санкциями: предупреждение, выговор, исключение из организации и др.

Политические нормы регулируют поведение субъектов политической жизни, отношения между политическими партиями, другими социальными группами по поводу государственной власти.

 закрепляются в политических документах – декларациях, программных документах партий и политических движений и т.д.;

 адресуются субъектам, участвующим в политической сфере и преследующим политические цели и задачи;

 направлены на проявление активности в политической сфере.

Мораль представляет собой правила поведения, основанные на представлении людей о добре и зле, достоинстве и чести, справедливости, долге и служащие мерилом и оценкой деятельности индивидов, организаций и других субъектов. Мораль несет оценочную нагрузку (плохо – хорошо), оценивает поступки людей, цели и мотивы этих поступков. Мораль – универсальный регулятор, распространяющийся практически на все действия людей.

Нормы международного права также относятся к социальным нормам.

Право относится к социальным нормам, ему присущи те же черты, что и всем социальным нормам. В то же время право отличается спецификой по сравнению с другими социальными нормами.

Кроме того, норма права зачастую является всего лишь идеалом, который еще нужно претворить в жизнь, в то время как, например, ценностный регулятор, благодаря большой устойчивости, уже действует на протяжении длительного времени.

33. Основные концепции правопонимания (естественно-правовая, историческая школа права, марксистская, социологическая, психологическая, нормативистская).

Естественно-правовая теория – идея естественного права возникла в Древней Греции и Древнем Риме (Сократ, Аристотель, стоики, Цицерон, Ульпиан). Исходит из существования двух систем права – естественного и позитивного.

Позитивное (положительное) – официально признанное в государстве право, получающее выражение в законах и иных правовых актах государственной власти (в том числе в санкционируемых ею обычаях).

Естественное право исходит из природы человека, его разума, всеобщих нравственных принципов (оно разумно и справедливо, распространяется на все времена и народы, оно вечно и неизменно). Позитивное право, противоречащее требованиям естественного, должно быть заменено на позитивное право, основывающееся на естественных законах. Само естественное право как нравственные и правовые идеи, принципы, идеалы, требования не является правом в юридическом смысле, а представляет собой мораль, правосознание, демократические устремления (ближайшую и необходимую предпосылку права). Важная роль в претворении идеалов естественного права принадлежит основанному на нем позитивному (собственно юридическому) праву.

Историческая школа права – сложилась в первой трети XIX века в Германии (представители: Густав Гуго, Савиньи, Пухта. Отрицала возможность существования единого для всех народов права, исходила из того, что у каждого народа есть свое, свойственное ему право, не похожее на право иной страны и определяемое исторически присущим ему народным духом (право каждого народа – проявление народного духа, выражающее общее сознание, общее убеждение народа; оно – результат исторического процесса). Закон – не единственный и не основной из источников права, формирование права сравнивалось с правилами игры, которые устанавливаются постепенно на основе сложившейся практики. На первом месте – обычай. Положительная роль – привлекла внимание к необходимости изучения истории права, его источников, оказала влияние на развитие правовой мысли (на психологический и социологический подходы к пониманию права).

Психологическая теория права – наряду с нормами и идеями права и правоотношениями в понятие права включают и правосознание – начало XX века – Германия (Кнапп) и Франция (Тард), Россия / Польша (Петражицкий). Различают позитивное право (официально действующее в государстве, выражаемое в законах, мало доступно гражданам) и интуитивное право (истоки – в психологии людей, с ним люди постоянно сталкиваются).

Право – не реальность, а комплекс переживаний человека, а права и обязанности существуют не реально, а в сознании того, кто в данную минуту переживает конкретные юридические чувства и мысли.

Единственный источник права – индивидуальное сознание.

Право – это переживания человека, который, с одной стороны, учитывает чью-либо обязанность совершить какие-либо действия, а с другой – чье-либо предопределенное обязанностью притязание на осуществление (воздержание от) этих действий.

Среди различных психологических состояний на первом месте эмоции: императивные (нравственные) и императивно-атрибутивные (правовые).

Императивная эмоция – одностороннее переживание лицом обязанности совершить действие в отношении другого лица, но не сопровождается переживанием другой стороной права потребовать выполнения данной обязанности.

Императивно-атрибутивная – двусторонняя эмоция – переживание одним лицом обязанности сопровождается с переживанием другой стороной права потребовать выполнения обязанности. Из императивно-атрибутивных эмоций складывается интуитивное, психическое право, которому принадлежит первое место в регулировании имущественных, семейных, наследственных отношений. Сколько людей – столько может быть и интуитивных прав.

Нормативистская (абстрактно-нормативная) теория права – берет свое начало от «категорического императива» Канта как общеобязательного требования чистой воли, независимой от внешних явлений. Либеральная нормативистская теория, выводила право из нравственности (выдвинула идею правового государства – самоограничение власти законом).

Начало XX века – главное место в теории – чистое учение о праве (Кельзен). Право – юридические нормы, рассматривались в отрыве от экономики, политики, социальной структуры общества. Правовые нормы возникают и развиваются не из реальных общественных отношений, а из формального установления государством. Обязательность правовых норм следует из государственного авторитета. Фактическое отождествление государства и права.

Социологическая теория права – предопределила «школа свободного права» (Эрлих) – живое право народа, основанное не на законе, а на свободном усмотрении судей. Право – административные акты, судебные решения, приговоры, обычаи, правосознание судей, правоотношения и юридические нормы.

Право должно рассматриваться только в действии (в процессе применения). Нормотворчество – судьи. Под правом в данной теории понимается совокупность правовых отношений, возникающих и существующих независимо от норм, сложившийся в жизни социальный порядок, в конечном итоге – фактический образ деятельности правительств, судов. Это приближает понимание права к реальной жизни, но теоретически обосновывает административный и судебный произвол.

Марксистская теория права – право – часть надстройки над экономическим базисом общества. Оно обусловлено материальными условиями жизни и оказывает на них обратное воздействие. Классовая сущность права (право – возведенная в закон воля господствующего класса). Механизм образования права – господствующие классы объединяют свою силу в виде государства и придают своей воле выражение в виде государственной воли. Тесная связь права с государством, которое формирует право и поддерживает его в процессе реализации. Методы – принуждение, насилие, подавление.

34. Понятие, структура и классификация норм права. Способы изложения норм права в статьях нормативно-правовых актов.

Норма права – общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей их участников.

Норма права – общеобязательное правило поведения, исходящее от государства, закрепленное в определенной форме, регулирующее общественные отношения и обеспеченное к выполнению мерами государственного принуждения.

Норма права – общеобязательные, формально определенные предписания и принципы, устанавливающие меру должного и возможного поведения участников регулируемых отношений и выступающие критерием правомерности такого поведения.

Признаки правовой нормы:

 регулируют наиболее важные общественные отношения, носящие типовой характер (например, отношений по поводу наследования имущества), исходят от государства;

 закрепляют, как правило, уже сложившиеся, повторяющиеся общественные отношения, но могут и программировать их развитие, направлять их в определенное русло;

 имеет определенную форму (письменную, документальную) и содержание (представительно-обязывающее – предоставляя права какому-либо субъекту, одновременно возлагает на него соответствующие обязанности);

 обладают определенной сущностью, т.е. устанавливает, чьим интересам служит право и чью волю оно выражает;

 содержит общеобязательное правило поведения и распространяется на всех, кто вступает в сферу её действия;

 либо непосредственно исходят от государства в лице его органов либо имущества в результате проведения референдума, либо санкционируются государством, закрепляются в официальных государственных актах;

 реализация нормы права обеспечена государственным принуждением;

 носит общий характер, то есть отличается нормативностью;

 характеризуется неперсонифицированностью – адресуется не конкретному лицу или распространяется на конкретный случай жизни, а на всех или на большую группу людей (военнослужащих, учащихся, пенсионеров);

 имеет многократное применение – не прекращает своего действия после ее исполнения;

 имеет государственно-властный характер – положения нормы являются властным предписанием; государство устанавливает, что является правомерным, а что не правомерным;

 системна, находится не в хаотическом состоянии, а в определенной организации – системе.

Содержание нормы права:

 Логическое содержание – выражается в заключенном в норме права суждении, в котором что-либо утверждается или отрицается. Считается, что в норме права содержится предписывающее (прескриптивное), описывающее (дескриптивное) и оценочное суждения. Конституция, Статья 50, часть 2: «При осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением ФЗ» (предписывающее суждение); Статья 65 (список субъектов РФ) – описывающее суждение; Статья 45, часть 2: «Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом» (оценочное суждение).

 Волевое содержание – выражается в стремлении государства и общества урегулировать общественные отношения определенным образом с учетом общесоциальных интересов.

 Социально-юридическое содержание – составляют общественные отношения, ставшие предметом правового регулирования, а также юридические средства, используемые при регулировании данного общественного отношения.

Структура нормы права – совокупность составляющих ее элементов, обеспечивающих функциональную самостоятельность нормы.

Норма права должна четко определять:

 при каких условиях она должна действовать (гипотеза);

 какие конкретно права и обязанности имеет субъект при данных условиях (диспозиция);

 какие санкции устанавливает государство в случае невыполнения предписаний нормы права (санкция).

Учение о логической норме права, под которой понимается выявляемое логическим путем общее правило, раскрывающее связи между нормативными предписаниями и обладающее набором свойств, характеризующих государственно-властную и регулятивную природу нормы права.

Структура юридической нормы как логическая взаимосвязь гипотезы, диспозиции и санкции в наиболее общем виде может быть выражена формулой: «если – то – иначе».

Данная структура присуща нормам-правилам поведения. Но кроме них в системе права присутствуют и другие нормы права, в частности нормы-принципы, нормы-цели, нормы-дефиниции и др.

Гипотеза – указывает на условия или обстоятельства, при наличии которых реализуется диспозиция нормы права. Привязывает абстрактный (общий) вариант поведения к конкретному случаю, месту, времени.

Виды гипотез:

 простые – ставят применение нормы права в зависимость от одного определенного условия;

 сложные – ставят применение нормы права в зависимость от двух и более условий;

 альтернативные – связывают действие нормы права с одним из нескольких условий, перечисленных в норме.

Диспозиция – содержит правило поведения, права и обязанности субъектов правового общения, определяет меру дозволенного и должного поведения.

Диспозиции по степени их определенности делятся:

 абсолютно-определенные – исчерпывающе формулируют правила поведения (ч.1 ст.46 КРФ «Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод»);

 относительно-определенные – устанавливая правило поведения, дают возможность уточнить его в каждом конкретном случае в пределах нормы (покупатель, купивший товар ненадлежащего качества, может либо заменить его, либо вернуть деньги, либо устранить недостатки);

 бланкетные – отсылают к правилу поведения, содержащемуся в другом акте.

Санкция – указывает на неблагоприятные последствия для нарушителей нормы права. Это меры принуждения, наказания, иного воздействия на правонарушителей. реакция государства на такого рода деяния. Содержит меры не только наказания, но и предупредительного воздействия, защиты, восстановительные и компенсационные меры.

Санкции по степени юридической определенности делятся:

 абсолютно-определенные – содержат четкую меру наказания или воздействия на правонарушителя;

 относительно-определенные – допускают возможность использовать меры воздействия в определенных рамках – «от – до» (характерно для норм УП);

 альтернативные – содержат указание на несколько возможных санкций, а суд может выбрать любую из них;

 кумулятивные – допускают или прямо обязывают применить к правонарушителю наряду с основной мерой наказания еще и дополнительную, например, лишение права занимать какую-либо должность.

Современное законодательство состоит из разнообразных по характеру и содержанию норм права. Выяснению их природы, места в правовом регулировании служит классификация норм права. Под классификацией обычно понимают распределение изучаемых объектов по классам на основании определенных критериев (общих признаков).

Классификация позволяет:

 установить место каждого вида норм в системе права;

 определить границы и возможности регулирующего воздействия норм на общественные отношения;

 уяснить роль каждого вида норм в правовом регулировании общественных отношений;

 совершенствовать правотворческую и правоприменительную деятельность государства.

Классификация норм права:

По субъекту правотворчества (сфере действия):

 нормы законов – нормы общего действия – распространяются на всех граждан и функционируют на всей территории государства;

 нормы подзаконных актов (указы Президента, акты правительства, ведомственные акты) – нормы ограниченного действия – имеют пределы, обусловленные территориальными, временными, субъективными факторами; нормы, издаваемые высшими органами власти республик, входящих в состав РФ, или нормы, исходящие от представительных или исполнительных органов краев, областей;

 локальные нормы – принимаются на отдельных предприятиях, в организациях, фирмах, общественных организациях и др. и действуют только в пределах данной организации (правила внутреннего трудового распорядка).

По выполняемым функциям:

 регулятивные (нормы-правила поведения) – содержат предписания, устанавливающие права и обязанности участников правоотношений;

 охранительные (нормы-стражи порядка) – направлены на защиту правопорядка, прав и свобод человека, предусматривают меры наказания или иного юридического воздействия на правонарушителя, определяют также условия и порядок освобождения от наказания.

По социальному назначению и роли в правовой системе:

 учредительные (нормы-принципы) – отражают исходные начала правового регламентирования общественных отношений, правового положения человека, пределов действия государства;

 обеспечительные (нормы-гарантии) – содержат предписания, гарантирующие осуществление субъективных прав и обязанностей в процессе правового регулирования. Социальная ценность их зависит от того, насколько эффективно они способствуют созданию механизмов и конструкций беспрепятственной реализации права;

 декларативные (нормы-объявления) – включают в себя положения программного характера, определяют задачи правового регулирования отдельных видов общественных отношений, содержат нормативные объявления;

 дефинитивные (нормы-определения) – формулируют определения тех или иных правовых явлений и категорий (понятия преступления в УП, сделки в ГП и т.п.);

 коллизионные (нормы-арбитры) – призваны устранять возникающие противоречия между правовыми предписаниями;

 оперативные (нормы-инструменты) – устанавливают даты вступления нормативного акта в силу, прекращения его действия и т.п.

По предмету правового регулирования:

Нормы подразделяются по отраслям: уголовно-правовые, гражданско-правовые, трудовые, административные и т.п.

Отраслевые нормы подразделяются:

 материальные – предназначены для воздействия на общественные отношения путем прямого, непосредственного их регулирования, закрепляют, например, правовой режим собственности, порядок ее приобретения и образования, структуру гос. органов, правовой статус российских граждан, виды юр. ответственности;

 процессуальные – закрепляют процессуальные формы, необходимые для осуществления и защиты норм материального права (совокупность правовых норм, устанавливающих статус субъектов права), содержат предписания, устанавливающие процедуру применения норм права.

Два вида процессуальных норм:

 обслуживающие отрасль в целом – нормы уголовного, гражданского или административного процесса;

 обслуживающие конкретный правовой институт – избирательный или законодательный процесс, порядок рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

По методу правового регулирования (форме предписания):

 императивные – категорические, строго обязательные предписания, не допускающие какого-либо отступления или иной трактовки, не предоставляют субъектам возможности выбора варианта поведения (нормы УП, АП, НП, а также учредительные предписания);

 диспозитивные – устанавливая тот или иной вариант поведения, предоставляют субъектам возможность выбора варианта поведения в пределах закона или урегулировать отношения по своему усмотрению, но в законных пределах (ГП, СП, ТП, ПП);

 поощрительные – предписания о предоставлении государством определенных мер поощрения за полезный вариант действий субъектов, одобряемый государством и обществом. Цель – воздействовать на поведение людей посредством поощрения тех или иных действий. Субъект побуждается, а не обязывается к достижению полезного результата. Содержат социальную оценку конкретного правомерного поведения. Норма закрепляет вид и меру поощрения – государственная награда, льгота, присвоение почетных званий и т.д.;

 рекомендательные – устанавливают варианты желательного с точки зрения государства поведения, имея в виду проявление субъектами высокой ответственности, инициативы с учетом местных условий, возможностей и средств. Субъекту предоставляется возможность самому определить свое поведение, но при этом в норме указывается наиболее предпочтительный его вариант (следование – поощрение; игнорирование – негативные последствия).

По средствам, используемым для регулирования общественных отношений:

 обязывающие – предписывают субъектам совершение определенных действий;

 управомочивающие – предоставляют субъектам определенные права или возможности совершать положительные действия;

 запрещающие – устанавливают запреты на совершение определенных действий под угрозой наказания.

По времени:

постоянные и временные нормы права (действуют до отмены другим актом);

По кругу лиц:

 общие – распространяются абсолютно на всех, кто подпадает под их действие, находится на территории данного государства;

 специальные – распространяются на четко обозначенную группу субъектов, определенный круг лиц – военнослужащих, учащихся, пенсионеров.

Специализированные нормы:

 компенсационные – связаны с возмещением (восполнением) ущерба и иных потерь, возникших у субъектов правоотношений и направленные на защиту прав, законных интересов граждан, их объединений и организаций, как имущественного, так и морального характера;

 коллизионные – предназначены разрешать столкновения между различными нормами, которые по-разному регулируют одни и те же общественные отношения.

В зависимости от характера структурных элементов:

 абсолютно-определенные;

 относительно-определенные;

 альтернативные;

 бланкетные;

 отсылочные.

По степени определенности:

 абсолютно определенные – не предусматривают никаких уклонений относительно их применения, все условия их действия оговорены в тексте;

 относительно определенные – не содержат достаточно полных указаний о действии данной нормы;

 альтернативные.

Нормы права получают закрепление и внешнее оформление в статьях НПА. При этом норма права не всегда совпадает со статьей акта, статья не всегда воспроизводит все элементы логической структуры по ряду причин:

 правила юр. техники, требующими лаконичного, экономного изложения юридического текста. Если диспозиция ряда норм совпадает, различаясь лишь второстепенными признаками, происходит объединение таких норм в одной статье закона. То же относится к совпадению санкций, гипотез.

 необходимость совпадения духа и буквы закона, мысль законодателя и словесное ее выражение должно совпадать.

 удобство пользования актом.

Способы изложения правовых норм в статьях НПА:

 прямой – статья акта содержит одну норму права, причем все ее элементы сразу;

 отсылочный – статья акта содержит не все структурные элементы нормы, но в тексте статьи имеется отсылка к другим статьям того же акта, где содержатся недостающие элементы;

 бланкетный – в статье акта устанавливается ответственность за нарушение определенных правил, а те правила, которые нарушены, в статье не изложены – они содержатся в другом акте, отсылка не дается.

В зависимости от уровня нормативной обобщенности выделяют:

 абстрактный способ – норма моделирует те или иные действия в виде абстрактного понятия (ст. 6 ГК РФ формулирует правила применения гражданского законодательства по аналогии);

 казуистический способ – моделируемые действия излагает путем перечисления или указания на их индивидуальные признаки (ст.16 СК РФ перечисляет препятствия к заключению брака: наличие другого нерасторгнутого брака, родственные отношения по прямой восходящей или нисходящей линии, недееспособность одного из лиц).

35. Понятие формы (источника) права.

В юр. науке используется два понятия – форма права и источник права.

Форма права – показывает, как организовано право, как выражено во вне его содержание, понимается официальное закрепление содержания норм права в целях придания им общеобязательности как государственно-властных велений.

Смысловые значения термина «источника права» (ИП):

 ИП в материальном смысле – материальные условия жизни общества, или способ бытия людей, совокупность исторических, экономических, политических, нравственных факторов, характеризующих социально-духовный мир конкретного народа и его материальную жизнь;

 ИП в идеальном смысле – предполагает те философские идеи, мировоззренческие начала, что легли в основу данной правовой системы;

 ИП в юридическом (формальном) смысле – различные способы внешнего выражения норм права, являются носителями информации о правилах, моделях поведения субъектов права.

В настоящее время термин «источник права» и «форма права» используются в юридической науке как тождественные. Чаще всего рассматриваются источники в юридическом смысле. Юридические источники права – официальные формы выражения и закрепления норм права, действующих (признаваемых) в данном государстве.

Юридические источники права – официально-документальные и иные формы или способы выражения и закрепления норм права, придания им общеобязательного юридического значения.

Виды источников права:

 правовой обычай – исторически первый источник права – первые законы представляли собой санкционированные государством обычаи. Обычай приобретает правовой характер после его одобрения и признания государством. Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства. Сейчас признается обычай делового оборота (ст.5 ГК РФ) – сложившееся и широко используемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Широко применяется в парламентской практике и в государственно-правовой сфере. Обычаи признаны государствами в торговой практике, морских и иных перевозках;

 судебный прецедент – решение судебных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел. Главной частью судебного решения, которая составляет собственно судебный прецедент, является мотивировочная часть, где излагается правовая позиция судьи, правовые принципы, применяемые к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств;

 правовая доктрина (теория, учение) – в Древнем Риме суды обязано ссылались при вынесении решений на работы пяти наиболее известных римских юристов – Ульпиана, Павла, Гая, Папиниана и Модестина. Отечественная наука и практика не признают юридическую доктрину официальным источником права – судья при рассмотрении конкретного дела не вправе в основание своего решения ссылаться на труды ученых или их комментарии; эти работы могут служить только справочным, вспомогательным материалом. Для правовой доктрины характерны следующие признаки: результат профессиональной научной деятельности; служит способом выражения позиций ученых по различным проблемам правового содержания; имеет особую форму выражения – научного исследования текстового изложения каких-либо правоположений, правовых принципов и т.д.; обладает общезначимостью, так как отражает потребности социально-экономического, политического и духовного развития государства и общества на конкретном историческом этапе. Выделяют три вида правовых доктрин: общеправовая; отдельной отрасли права; отдельного правового института. Служит источником права в двух основных сферах: правотворческой деятельности и правоприменении. Судебное усмотрение – это предоставленное судье законом полномочие выбора одного из нескольких закрепленных в правовой норме альтернативных, но в равной мере законных решений по делу;

 нормативные договоры – это соглашения двух или более субъектов по конкретному вопросу, в результате которых устанавливаются, конкретизируются, изменяются или отменяются нормы права. Нормативные договоры служат основой для принятия последующих НПА. По содержанию нормативные договоры – это юридические акты, закрепляющие волеизъявление сторон по поводу взаимных прав и обязанностей. Например, м/н акты – конвенции, соглашения, межгосударственные договоры. Они заключаются по взаимному соглашению и устанавливают для участников соответствующие права и обязанности, которые учитываются во внутригосударственном праве. Выделяют два вида договоров нормативного содержания: о компетенции; о взаимодействии. Федеративный договор 1992 года «о разграничении предметов ведения между РФ и органами власти субъектов РФ».

 религиозные нормы – в первую очередь играют роль в теократическом государстве – принимаемые законы не могут противоречить религиозным нормам; мусульманское, индуистское, иудейское право основаны на религиозных источниках: церковных книгах, актах религиозных органов и деятелей (Коран – священная книга всех мусульман; Сунна – предание о делах и изречениях пророка Мухаммеда; Иджма – согласие исламского общества относительно обязанностей правоверного; Кияс – суждение по аналогии; в совокупности они образуют шариат, являющийся основным источником мусульманского права);

 нормативный правовой акт (НПА) – главный источник права, акт правотворческих органов государства, содержащий нормы права, принимаемый в особом порядке, в конкретной письменной форме и состоящий в иерархических отношениях с другими актами;

 принципы права – это основополагающие идеи, закрепленные в официальных источниках права или получившие признание в юр. практике и отражающие закономерности развития общественных отношений. В ГК РФ установлено, что при применении аналогии права необходимо опираться на принципы разумности, справедливости и добросовестности.

Виды принципов:

 общеправовые – присущи всем отраслям права (справедливости, гуманизма, законности);

 межотраслевые – присущи нескольким отраслям права (процессуальные отрасли закрепляют принципы независимости судей, состязательности и равноправия сторон, гласности);

 отраслевые – отражают специфику той или иной отрасли права. СП – принцип равноправия женщины и мужчины в семейных отношениях; в ТП – принцип свободы труда, охраны труда и здоровья работников и т.д.

 судебная практика – в РФ: суды имеют право оценить НПА на его соответствие закону; отменить акты, противоречащие закону; разъяснения Пленумов Верховного Суда РФ и высшего арбитражного Суда РФ служат нередко основанием к новому пониманию и применению норм права – это вторичный источник права, они дополняют закон;

 международное право – конституции большинства государств закрепляют, что общепризнанные нормы и принципы м/н права и договоры между государствами являются источником внутригосударственного права, а нередко имеют приоритет перед последними.

38. Понятие и основные элементы системы права.

Система права (СП) – исторически сложившаяся, объективно существующая внутренняя структура права, определяемая характером регулируемых общественных отношений.

Существуют и другие определения, однако всегда подчеркивается:

 системное образование, не простая совокупность или сумма элементов, а целостное образование, обладающее конкретными свойствами, связями, внутренней структурой;

 объективное явление, поскольку предопределена общественными отношениями, сложившимися в обществе;

 обусловлена национальными, историческими, культурными и иными социальными факторами;

 динамична, способна изменять свою внутреннюю структуру под воздействием внешней среды.

СП показывает, из каких частей, элементов состоит право и как они соотносятся между собой. Единство юридических норм, образующих право, определяется:

 единством выраженной в них государственной воли;

 единством правовой системы, в рамках которой они существуют и действуют;

 единством механизма правового регулирования, его исходных принципов;

 единством конечных целей и задач.

СП включает в себя следующие элементы:

норма права – первичный, исходный элемент системы права (исходящее от государства общеобязательное правило поведения властного характера). Правовые нормы регулируют не все, а лишь определенные виды и разновидности общественных отношений, объективно нуждающихся в таком регулировании. Остальные отношения регулируются другими социальными нормами;

правовой институт – совокупность правовых норм, связанных между собой предметно-функциональными связями, регулирующих однородную группу общественных отношений – регламентирует вид общественных отношений. Например, институт прекращения брака в семейном праве, институт залога в гражданском праве – это простые институты. Правовой институт может иметь в своем составе подинституты (субинституты), которые отличаются объемом регулирования и кругом норм права. Например, институт ренты в гражданском праве включает субинституты: постоянная рента, пожизненная рента, пожизненное содержание с иждивением;

Виды правовых институтов:

 по отраслям права: гражданские, уголовные, административные, финансовые и т.д.;

 материальные и процессуальные;

 отраслевые – состоят из норм одной отрасли права (институт наследования в ГП);

 межотраслевые (смешанные) – состоят из норм двух и более отраслей (институт права человека относится и к м/н, и к КП);

 простые – не содержат в себе других подразделений;

 сложные (комплексные) – имеют в своем составе более мелкие самостоятельные образования (субинституты);

 регулятивные – направлены на регулирование соответствующих отношений;

 охранительные – направлены на охрану, защиту отношений;

 учредительные (закрепительные) – закрепляют, учреждают, определяют положение (статус) тех или иных органов, организаций, должностных лиц, а также граждан.

субинститут (подинститут) – отличаются от правового института объемом регулирования и кругом норм права (подинститут референдума в институте народовластия);

подотрасль – совокупность нескольких однородных правовых институтов (в ГП подотрасли жилищного, авторского права) – присутствует в крупных и сложных по составу отраслях права – целостное образование, которым регламентируется специфический вид отношений в пределах сферы правового регулирования соответствующей отрасли права. Подотрасль не является обязательным элементом каждой отрасли права;

отрасль права – основное подразделение системы права – объединяет взаимосвязанные между собой институты права, имеющие свой предмет регулирования (регулирующие качественно однородную область общественных отношений) – регулирует род общественных отношений. Содержит исчерпывающий набор юридических средств, методов правового воздействия, устанавливаемых государством в процессе регулирования отношений соответствующей сферы.

Виды отраслей:

 базовые – КП, ГП, УП и АП, а также соответствующие им процессуальные отрасли ГПП, УПП и АПП;

 специальные – юридические режимы приспособлены к особым сферам жизни общества – ТП, ЗП, ФП и т.д.;

 комплексные – соединяют различные институты профилирующих и специальных отраслей – Экологическое, Информационное, Предпринимательское право;

 первичные – к ним относят так называемые традиционные отрасли – УП, ГП;

 вторичные – выделившиеся из традиционных отраслей – из ГП выделились семейное и трудовое право.

Главными критериями, позволяющими отграничить одну отрасль права от другой являются:

 Предмет правового регулирования – какие общественные отношения регулирует данная отрасль права;

 Метод правового регулирования – какими способами, средствами, приемами регламентируются данные общественные отношения.

Предмет правового регулирования – составляют однородные общественные отношения – каждая отрасль имеет свой собственный предмет регулирования. Общественные отношения могут стать предметом правового регулирования, если: они отличаются устойчивостью, повторяемостью; государство и общество заинтересованы в придании этим общественным отношениям правовой формы; отличаются способностью к внешнему контролю – судебному, административному, со стороны государства.

Метод правового регулирования позволяет определить: правовое положение субъектов; порядок возникновения субъективных прав и юридических обязанностей; средства их обеспечения; характер санкций.

Два главных метода регулирования общественных отношений:

 императивный (властный, авторитарный) основан на подчиненности субъектов общественных отношений, содержит точные предписания о поведении, действиях субъектов, содержит карательные санкции. Характерен для УП, АП, НП;

 диспозитивный (автономный) предполагает равенство субъектов, возможность выбора варианта поведения или действий в пределах нормы права, санкции правовостановительного характера. Присущ СП, ГП.

Существуют также дополнительные методы – поощрительный и рекомендательный – но самостоятельно они практически не применяются.

Система права – совокупность действующих норм права, объединенных по институтам, подотраслям и отраслям в соответствии с характером и спецификой регулируемых ими общественных отношений.

Система законодательства – совокупность НПА, в которых объективируется содержательные и структурные характеристика права, служит внешней формой выражения права. В узком смысле – только совокупность законов.

Система права первична, система законодательства – производна от нее, так как исходным элементом системы права является норма права, а исходным элементом системы законодательства – НПА (акт правотворческих органов государства, содержащий нормы права).

42. Понятие правовой системы. Основные правовые системы (романо-германская, англосаксонская и др.).

Правовая система – конкретно-историческая совокупность законодательства, юридической практики и господствующей идеологии в данном государстве.

Правовая система – совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих элементов, регулирующих наиболее важные общественные отношения. 5 элементов:

 явления мировоззренческого характера (юридическая наука, правовые понятия, правовые принципы и правовая культура);

 право и основанное на нем законодательство;

 правовые отношения;

 юридическая практика;

 юридическая техника

Три аспекта понятия правовой системы:

 правовая система, существующая в данном государстве (национальная правовая система);

 правовая семья, несколько близких по характеристикам национальных правовых систем, которые обладают общностью (источников права; его структуры; исторического пути развития; понимания нормы права);

 всемирная правовая система (юридическая география).

Критерии для классификации правовых семей:

Критерии французского ученого Р. Давида:

 идеологический (религия, философия, факторы экономической и социальной структуры);

 особенности юр. техники.

Выделял три правовых семьи: романно-германскую, англосаксонскую, социалистическую.

Главный критерий немецкого ученого К. Цвайгерта – правовой стиль, или стиль права:

 происхождение и развитие правовой системы;

 своеобразие юридического мышления;

 специфика правовых институтов;

 природу источников права и способы их толкования;

 идеологические факторы.

Выделял восемь правовых семей, «правовых кругов»: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право, дальневосточное право.

Некоторые ученые выделяют три главных источника социальных норм – политику, право и религиозные традиции, на этом основании называют три правовых систем: правление профессионального права; правление политизированного права; правление религиозного права.

Наибольшее распространение получила классификация, построенная на основе трех главных критериев:

 особенности исторического развития правовых систем;

 источники права;

 структура права.

Соответственно выделяют десять правовых семей:

Романо-германская правовая система. Сложилась на основе рецепции римского права в XII – XVI вв. и получила распространение в континентальной Европе. Различают группу романского права (Франция, Италия, Испания) и германского права (Германия, Австрия).

Господствующая роль – закон (в первую очередь кодекс).

Характерные особенности:

 основным источником права служит нормативно правовой акт (закон);

 писаные конституции, обладающие высшей юридической силой;

 единая иерархически построенная система источников писанного права;

 деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;

 законодательство носит кодифицированный характер;

 правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

 весомое положение занимают подзаконные нормативные акты.

Англосаксонская правовая система (семья общего (прецедентного) права). Главный источник права – судебный прецедент. Судьи решают только конкретный спор (более гибкие нормы права и менее абстрактные, но одновременно право более казуистичное и менее определенное).

Характерные особенности:

 неизвестно деления права на публичное и частное. В структуре английского права выделяют: прецедентное право; право справедливости (решения лорда-канцлера, восполняли пробелы в общем праве); статутное право (право парламентского происхождения);

 придание важного значения формам судопроизводства, процессуальным нормам, источникам доказательства;

 прецедентное право требует от судьи признать обстоятельства дела сходным с ранее рассматривавшимся делом (от этого зависит применение прецедентной нормы). Судья может найти аналогию (если не найдет сходства – сам создает правовую норму – становится законодателем);

 нет кодифицированных отраслей права;

 соотношение закона и судебной практики (закон может отменить прецедент; при коллизии закона и прецедента приоритет отдается закону).

Славянская правовая семья. Славянская ветвь правовой цивилизации основана главным образом на национально-культурных и географических факторах.

Самобытность определяется следующим:

 самобытность государственности;

 особыми условиями экономической жизни, ведущая форма хозяйствования долгое время была крестьянская община, основанная на взаимопомощи, местном самоуправлении, ответственности по принципу «круговой поруки»;

 тесная связь государства и права с православной ветвью христианства;

 унаследовала законодательные традиции римского права, а позднее – рецепцию германского права.

Латиноамериканская правовая семья. Характеризуется дуализмом, восприняла с одной стороны романно-германскую правовую модель, с другой – правовую систему США.

Значительная роль делегированного законодательства.

Скандинавская правовая семья. Пять государств – Швеция, Норвегия, Финляндия, Исландия, Дания. Отличается большой самобытностью. Действует как единая система, характерно большое число унифицированных актов, действующих в равной мере во всех Скандинавских гос-вах. Характерно развитие кодифицированного законодательства. не присущ прецедент как источник права, не придается большого значения процедуре и процессуальным нормам.

Мусульманская правовая система. Система норм выражена в религиозной форме – основана на исламе. Право произошло от Аллаха (охватывает все сферы социальной жизни), в силу божественного происхождения не подлежит изменению, но нуждается вразъяснении и толковании для практического использования. Шариат (предписания верующим – что должны делать и чего не должны) основан на идее обязанностей, возложенных на человека.

Выделяют 4 источника мусульманского права:

 Коран – священная книга мусульман, собрание речей и проповедей пророка Муххамеда.

 Сунна – сборник преданий о жизни пророка, его образе мыслей и действий.

 Иджма – согласие мусульманского общества об обязанностях мусульманина.

 Кияс (Кийяс) – суждение по аналогии, применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, Сунной и Иджмой.

К второстепенным источникам относится закон, который не может противоречить исламу и религиозно-правовой доктрине.

Характерные особенности:

 архаичность институтов, казуистичность и отсутствие систематизации;

 право церкви, право общины верующих;

 обычаи не входят в право, и не рассматриваются как его источник;

 развитие системы права прекратилось в X веке (отпала возможность толкования);

 дуализм судебной организации: религиозные суды и другие суды, применявшие обычаи или законодательные акты власти.

Индусская правовая система. Основана на своеобразном религиозном комплексе – индуизме и составляет одну из религиозно-традиционных семей права.

Характерные особенности:

 связь с кастовой системой – все люди с рождения разделены на определенные социальные иерархические группы – касты, каждая из которых имеет свои права, обязанности, миропонимание и мораль. Касты живут по своим обычаям;

 источником права и религии считаются веды – сборник индийских религиозных песен, молитв, гимнов, содержащих, по существу, правила поведения.

Семья обычного (традиционного) права. Страны Центральной и Южной Африки и Мадагаскар. Характерно регулирование жизни обычаями. Повиновение обычаю добровольное, из-за уважения памяти предков, боязни сверхъестественных сил. Право групп, сообществ, а не право индивидов, не субъективные права отдельной личности. Идея примирения сторон, заинтересованных лиц.

Дальневосточная правовая семья. Китай, Япония, Гонконг, Индонезия, Корея и т.д.

Характерные особенности:

 отрицательное отношение к праву вообще;

 господствует идея примирения, добровольного соглашения сторон спора;

 традиционный взгляд на общественный порядок как гармонию между человеком и природой, между самими людьми;

 идеология конфуцианства, основная ячейка общества – семья с иерархической организацией и абсолютной властью главы семьи.

Семья социалистического права. Ведет начало с Октябрьской революции 1917г. в России.

Отличительные особенности:

 является идеологизированным типом права;

 носит ярко выраженный классовый характер;

 устанавливает узконормативное понимание права, отождествляет право и закон, понимает право как исключительно исходящее от государства;

 объявляет основным источником НПА;

 императивный характер нормативно правовых установлений;

 отрицает судебный прецедент как источник права.

22