- •Признаками предпринимательской деятельности являются:
- •Принципами предпринимательской деятельности являются:
- •Знание особенностей той или иной организационно-правовой формы важно в трех аспектах.
- •Субъектами хозяйствования являются:
- •Общепризнано, что юридическое лицо имеет такие признаки:
- •Они могут образовываться в форме:
Общепризнано, что юридическое лицо имеет такие признаки:
1) организационное единство — юридическое лицо обладает внутренней структурой, которая получает свое выражение и закрепление в его уставе;
2) имущественная обособленность — лишь организация, обладающая обособленным имуществом, является самостоятельным и полноправным участником правоотношений. Для коммерческих юридических лиц признак имущественной обособленности конкретизирован в виде наличия самостоятельного баланса;
3) выступление в хозяйственном обороте от своего имени. Если первые два признака создают необходимые предпосылки для самостоятельного участия юридического лица в хозяйственном обороте, то этот признак означает, что юридические лица могут от своего имени приобретать имущественные и неимущественные права и нести обязанности;
4) самостоятельная имущественная ответственность. Ввиду того, что юридическое лицо приобретает от своего имени права и обязанности, оно должно нести связанные с ними обязательства и ответственность.
Второй вид субъектов хозяйствования — физические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность без образования юридического лица, и зарегистрированные в соответствии с законом в качестве предпринимателей.
Третий вид субъектов хозяйствования — обособленные подразделения и структурные единицы хозяйственных организаций, образованные ими для осуществления хозяйственной деятельности. В их числе — филиалы и представительства хозяйственных организаций. Филиал — это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций. Представительство – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее представительство и защитs интересов юридического лица.
Возникновение и деятельность юридических лиц — субъектов хозяйствования любой организационно-правовой формы невозможны без учредительных документов.
Согласно п.З Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного Постановлением КVE от 25.05.98 г. № 740, среди необходимых документов для регистрации субъекта предпринимательской деятельности — юридического лица названо решение собственника имущества или уполномоченного им органа о создании юридического лица (кроме частного предприятия). Если собственников или уполномоченных им органов два и более, таким решением является учредительный договор, а также протокол учредительного собрания (конференции) в случаях, предусмотренных законом.
Возникновение и осуществление деятельности субъекта предпринимательства — юридического лица любой организационно-правовой формы невозможно без учредительных документов.
Ст. 8 ЗУ «О предпринимательстве» называет два вида учредительных документов: устав и учредительный договор - т.е. решение одного или нескольких собственников либо уполномоченного им органов о создании субъекта предпринимательской деятельности).
Содержание устава предприятия определяется ст. 9 ЗУ «О предприятиях в Украине». В уставе предприятия определяются:
собственник и наименование предприятия,
его местонахождение,
предмет и цели деятельности,
его органы управления, порядок их формирования,
компетенция и полномочия трудового коллектива и его выборных органов,
порядок образования имущества предприятия,
условия реорганизации и прекращения деятельности предприятия.
Специальные требования к учредительным документам хозяйственных обществ содержатся в ст. 4 ЗУ «О хозяйственных обществах». Учредительные документы хозяйственных обществ должны содержать сведения:
о виде общества,
предмете и целях его деятельности,
составе учредителей и участников,
наименовании и местонахождении,
размере и порядке образования уставного фонда,
порядке распределения доходов и убытков,
составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов,
порядке внесения изменений в учредительные документы,
порядке ликвидации и реорганизации общества.
Устав акционерного общества, кроме вышеуказанных сведений, должен содержать сведения:
о видах выпускаемых акций, их номинальной стоимости,
соотношении акций различных видов,
количестве акций, покупаемых учредителями,
последствиях невыполнения обязательств по выкупу акций (ст. 37 ЗУ «О хозяйственных обществах»).
Учредительный договор используется тогда, когда деятельность двух и более физических и/ или юридических лиц направлена на специальную цель — создание нового юридического лица, как правило, субъекта предпринимательской деятельности.
Таким образом, учредительный договор служит для определения порядка и условий согласованной деятельности учредителей.
Прежде всего, он используется при создании коммерческих юридических лиц, которые ставят своей основной целью получение прибыли. Например, он необходим при создании хозяйственных обществ. Учредительный договор требуется и при создании договорных хозяйственных объединений (ассоциаций и корпораций), учреждаемых коммерческими юридическими лицами. Вместе с тем не исключается возможность использования этого договора и при создании некоммерческих юридических лиц.
В тех случаях, когда учредительный договор необходим, его роль как учредительного документа субъекта предпринимательской деятельности может быть двоякой. В одних случаях законодательство определяет учредительный договор в качестве единственного учредительного документа вновь создаваемого юридического лица (например, полного и коммандитного общества). Тогда в договоре должны определяться все те вопросы, которые обычно включаются в содержание устава.
В других случаях (их большинство) закон требует наличия двух учредительных документов юридического лица — не только учредительного договора, но и устава (например, при создании АО, ООО, ОДО, ассоциаций и корпораций). Необходимо подчеркнуть, что это самостоятельные документы и нельзя расценивать устав как часть договора или наоборот.
В таких случаях вполне оправданно, что содержание одного из двух учредительных документов может частично дублировать содержание другого. Обычно, например, как в уставе, так и в учредительном договоре определяется порядок распределения между участниками прибылей и убытков, управления деятельностью созданного ими юридического лица, выхода учредителей из его состава. Вместе с тем представляется ошибочным стремление полностью продублировать содержание устава и учредительного договора, как это нередко бывает в практике, когда учредительный договор оказывается примерной «копией» устава (с небольшими отступлениями).
В учредительном договоре необходимо, прежде всего, определить:
конкретные обязанности учредителей и порядок их совместной деятельности по созданию юридического лица,
условия передачи в его собственность их имущества и участия в его деятельности,
условия и порядок распределения между учредителями прибыли и убытков,
управления деятельностью юридического лица,
выхода учредителей из его состава.
Возникает вопрос о временных границах действия учредительного договора. С какого момента начинает действовать учредительный договор? Действует ли он до регистрации создаваемого учредителями юридического лица? Поскольку учредительный договор заключается его участниками, то он вступает в силу с момента подписания учредителями. Поэтому участники договора могут быть связаны определенными обязанностями еще до момента регистрации юридического лица.
Содержании учредительного договора могут определяться две основные группы взаимных обязанностей:
во-первых, обязанности организационного характера (обязанности осуществлять согласованные действия по созданию юридического лица и его регистрации);
во-вторых, обязанности имущественного характера (по передаче в собственность создаваемого учредителями юридического лица установленных взносов (вкладов).
Вкладами учредителей хозяйственного общества могут быть здания, сооружения, оборудование и иные материальные ценности, ценные бумаги, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями, оборудованием, а также иные имущественные права (в том числе на интеллектуальную собственность), денежные средства, в том числе в иностранной валюте. Порядок оценки вкладов определяется в учредительных документах общества, если иное не предусмотрено законодательством Украины (ст. 13 ЗУ «О хозяйственных обществах»).
В учредительном договоре должны быть определены не только размеры, но и срок, порядок внесения учредителями вкладов, при этом следует учитывать установленные законодательством требования.
Например, в соответствии со ст. 52 ЗУ «О хозяйственных обществах» при создании общества с ограниченной ответственностью каждый из участников обязан внести не менее 30% указанного в учредительных документах вклада, что подтверждается документами, выданными банковским учреждением. Участник обязан полностью внести свой вклад не позднее года после регистрации общества. В случае невыполнения этого обязательства в установленный срок участник, если иное не предусмотрено учредительными документами, уплачивает за время просрочки 10% годовых из недовнесенной суммы.
Эти нормы дают возможность учредителям в договоре определить более краткие сроки (обычно 3 или 6 месяцев) для полного внесения вкладов в уставный фонд общества, но в пределах годичного периода.
Представляется необходимым фиксирование в учредительном договоре не только обязанностей, но и прав учредителей. Это, в частности, право на:
участие в управлении юридическим лицом;
на получение соответствующей части его прибыли (дохода) и части имущества, оставшегося в случае его ликвидации после удовлетворения претензий кредиторов;
на полную информацию о деятельности созданного ими юридического лица,
право на выход из числа его участников с выделением соответствующей доли (вклада) из его имущества и др.
4. Некоммерческая хозяйственная деятельность — это самостоятельная систематическая хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами хозяйствования, направленная на достижение экономических, социальных и других результатов без цели получения прибыли.
Некоммерческая хозяйственная деятельность осуществляется субъектами хозяйствования государственного или коммунального секторов экономики в отраслях (видах деятельности), в которых запрещается предпринимательство, на основе решения соответствующего органа государственной власти либо органа местного самоуправления. Некоммерческая хозяйственная деятельность может осуществляться также другими субъектами хозяйствования, которым осуществление хозяйственной деятельности в форме предпринимательства запрещается законом.
Не могут осуществлять некоммерческую хозяйственную деятельность органы государственной власти, органы местного самоуправления, их должностные лица.
Формальным основным критерием разграничения хозяйственной коммерческой деятельности (предпринимательство) и некоммерческой хозяйственной деятельности является наличие цели получения прибыли. Однако необходимо также учитывать и то обстоятельство, что отсутствие цели получения прибыли автоматически не означает ее фактического неполучения некоммерческими субъектами хозяйствования. В таком случае дополнительным отличительным критерием для этих субъектов хозяйствования является порядок распределения полученной прибыли и ее расходование.
Например, в соответствии со ст. 1 ЗУ «О торгово-промышленных палатах в Украине» от 02.12.97 г. торгово-промышленная палата является негосударственной неприбыльной самоуправляющейся организацией, которая объединяет юридических лиц, созданных и действующих в соответствии с законодательством Украины, и граждан Украины, зарегистрированных как предприниматели, и их объединения. Торгово-промышленная палата может заниматься предпринимательской деятельностью лишь в том объеме, в котором это необходимо для выполнения ее уставных заданий. Полученная ею прибыль не распределяется между членами торгово-промышленной палаты, а направляется на выполнение ее уставных задач.
По общему правилу, некоммерческим субъектам хозяйствования запрещается распределять чистую прибыль от хозяйственной деятельности между отдельными лицами (учредителями, членами, должностными лицами, директорами, а также другими тесно связанными с ними физическими и юридическими лицами), которые в силу своего положения могут воспользоваться ею с целью личного обогащения. Однако здесь могут быть в соответствии с законами отдельные исключения, например, в отношении благотворительных пожертвований бедным, относительно справедливого вознаграждения за оказанные организацией услуги, деятельности кредитных союзов.
Организационно-правовые формы осуществления хозяйственной деятельности определяются собственником имущества, выделенного для этой цели, соответствующим органом управления либо органом местного самоуправления в соответствии с Хозяйственным кодексом и специальными законами. Законодательство предусматривает многообразие организационных форм субъектов некоммерческой хозяйственной деятельности.