§ 4. Предварительный договор

Статьями 6, 42, 43 ГК Украины провозглашен принцип свободы предпринимательской деятельности, что означает право предпринимателей без ограничений самостоятельно осуществлять любую предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом.В процессе такой деятельности между субъектами предпринимательской деятельности складываются определенные взаимоотношения, юридическим оформлением которых зачастую есть и: следовательно, указанный принцип свободы предпринимательской деятельности находит свое воплощение и в хозяйственных договорах.В этом контексте он означает возможность свободного проявления воли сторон на вступление в договорные отношения, возможность свободного избрания партнера будущего договора и т.п..

С принципом свободы договора тесно связана возможность заключения субъектами предпринимательской деятельности предварительных договоров.Ведь такое заключение является своеобразным ограничением свободы предпринимательской деятельности, которое, правда, внедряется собственно предпринимателями при взаимном согласии.

Понятие предварительного договора

По смыслу ст. 182 ГК Украины (ст.635 ГК Украины) предыдущим считается договор, согласно которому предприятие обязуется в определенный но не позднее одного года с момента заключения предварительного договора, заключить основной хозяйственный договор на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Характеристика предварительного договора

1. Предметом предварительного договора является заключение в будущем основного хозяйственного договора.

Прежде всего следует отметить, что намерение сторон заключить в будущем основной договор закрепляется именно с помощью договорной конструкции - предварительного договора.Как ГК (ч. 4 ст. 635), так и ХК Украины (ч. 6 ст. 182) специально отмечают, что соглашение сторон о намерениях (протокол о намерениях и т.п.), если в ней нет волеизъявления сторон относительно предоставления ему силы предварительного договора , не признается предварительным договором и не порождает юридических последствий.К заключению предшествующих договоров не применяется общий порядок заключения хозяйственных договоров.

2.Основные хозяйственный договор заключается на условиях, предусмотренных предварительным договором.

На практике возникает вопрос о том, какие условия можно считать существенными в предварительном договоре.Судя по вышеприведенному определению, ими можно считать обязанность в будущем заключить основной договор, а также сроки заключения такого договора. В предварительном договоре должны указываться условия, важные, в свою очередь, для основного договора.Однако, как верно отмечается в юридической литературе, в предварительном договоре могут указываться только некоторые, а не все существенные условия основного договора.Это обосновывается тем, что если бы на момент возникновения договорных правоотношений были все существенные условия основного-договора, то отпала бы необходимость в заключении предварительного договора.Хотя при этом сохраняется вероятность того, что в будущем, когда определятся все существенные условия основного договора, его заключение в силу как объективных, так и субъективных факторов потеряет актуальность (экономической целесообразности) для одной из его сторон.

Согласно ч. 2 ст.182 ГК Украины предварительный договор должен содержать условия, позволяющие определить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В этом договоре определяется и порядок согласования существенных условий будущего договора, не предусмотренные предварительным договором (абз. С ч. 1 ст. 635 ГК Украины).

Предварительный договор может содержать и те условия, которые необходимо оперативно выполнять до момента заключения основного договора. Иными словами, некоторые условия предварительного договора должны выполняться после его заключения независимо от срока заключения основного договора.После выяснения остальных условий возникает возможность заключить основной договор, в котором можно будет осуществить корректировку того, что было выполнено по предварительному договору.

3.Основной хозяйственный договор должен быть заключен в определенный срок, но не позднее одного года с момента заключения предварительного договора.Указание на то, что законом может быть установлено ограничение относительно срока (даты), в который должен быть заключен основной договор на основании предварительного договора, содержится в абз. 2 ч. 1 ст. 635 ГК Украины.

Предварительный договор нельзя считать способом обеспечения исполнения основного договора.Несмотря на то, что предварительный договор тесно связан с будущим основным договором, этот договор заключается и действует независимо от заключения основного соглашения. С момента заключения основного договора предварительный договор прекращается как такой, который выполнен надлежащим образом (ст. 599 ГК Украины).

Обязательство заключить основной договор, предусмотренное предшествующим договором, прекращается, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, одна из сторон не направит проект такого договора второй стороне.В случае если сторона, заключившая предварительный договор, получив проект договора от другой стороны, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона имеет право требовать заключения такого договора в судебном порядке.

Преимуществами предварительного договора является возможность привлечения к ответственности за нарушение его условий и, как следствие, взыскание причиненных этим убытков, в том числе и не полученных доходов (упущенной выгоды), а также заключения основных договоров по решению суда (ст. 187 ГК Украины).

4.Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, - в письменной форме (абз. 4 ч. 1 ст. 635 ГК Украины).