_____________________________________________________________________________ Субъекты международного частного права _____________________________________________________________________________

К субъектам МЧП относятся (или по крайней мере могут ими быть) практически все акторы международных отношений. Все субъекты подразделяют на две большие категории: основные и не основные. К основным относятся все не суверенные акторы международных отношений (физические лица и юридически, транснациональные корпорации, международные неправительственные организации, общественные организации, субъекты федераций, административные единицы унитарных государства, общественные организации, парламентарии, религиозные организации, политические партии и др.). К не основным относятся те субъекты, которые при вступлении в международные отношения не всегда являются субъектами соответствующего права. Государства, международные межгосударственные организации, которые являются основными субъектами публичного и межгосударственного права являются субъектами МЧП в том случае, когда они вступают в отношения с другими - основными субъектами (не суверенными). Специфическим статусом обладают международные межгосударственные организации, которые, по сути, создаются другими не основными участниками – государствами. От части их можно отнести скорее не к участникам международного публичного прав, а к субъектам права транснационального.

Физические лица являются одной из самых многочисленных категорий субъектов МЧП. Они обладают различным статусом: собственные граждане, иностранные граждане и апатриды. Можно выделить и таких физических лиц, обладающих специфическими признаками как беженцы, диссиденты и др. Однако все они относятся больше к подкатегориям граждан, иностранных граждан или апатридов, нежели обладают относительно самостоятельным статусом по отношению к ним. Собственные граждане – те лица, которые имеют паспорт гражданина данного государства. Все остальные – или иностранцы (граждане или поданные другого государства) или лица, не имеющие гражданства какого-либо из признанных государств (апатриды). Граждане обладают соответствующим правовым режимом, который установлен для них данным государством. Правовой режим представляет собой совокупность норм права, которые определяют правовое положение соответствующего лица. Иностранные граждане всегда находятся под двойной юрисдикцией. Они обязаны соблюдать нормы государства – место его пребывания (независимо от того – постоянно или временно он там находится). При этом иностранный гражданин не теряет правовой связи со своим собственным государством (это может проявляться, например, во время проведения выборов в государстве иностранного гражданина или в его патронаже посольством или консульством на иностранной территории). У апатридов, по сути, нет государства, которое бы их защитило. Поэтому их правовой статус определяется только нормами государства – места его пребывания. Правовой режим иностранцев устанавливается самостоятельно каждым государством и является их собственной компетенцией. Главное – чтобы такой режим не умолял их права и не нарушал общепринятые международные стандарты, которые закреплены в основополагающих международных договорах и конвенциях. В доктрине выделяют четыре основных вида правовых режимов иностранцев: национальный режим, режим наибольшего благоприятствования, преференциальный режим и специальный режим. Большинство государств в своем законодательстве пытаются указать, что иностранцы пользуются национальным режимом (обладают таким же объемом прав и обязанностей, как и собственные граждане – в частности, в РФ). Однако на практике это далеко не так. Поэтому сомнительным и, по сути, фиктивным является установление государством национального режима для иностранцев. Режим наибольшего благоприятствования является договорным режимом (предусматривается в международном договоре). Он фактические, по сути, является международным). Как правило, такой режим предоставляется в области воздушных сообщений, в морском судоходстве, в торговых отношениях и т.д. Международными договорами устанавливается формулировка такого режима, как «наиболее благоприятствующего» по сравнению с национальным режимом. Ввиду этого он является очень неопределённым по своему содержанию. Также неопределённым является круг лиц, в отношении которых такой режим устанавливается. Он никогда не распространяется на все права и обязанности и носит ограниченный характер (устанавливается для определённой области правого регулирования). Преференциальный режим предполагает для иностранцев определённые привилегии или льготы на территории данного государства. На сегодняшний день, такого режима практически ни где не существует. В основном, примеры использования такого режима можно черпать из истории (например, в свое время в Китае). Преференциальный режим может устанавливаться в приграничных областях сопредельных государств. Там граждане имеют определенные преференции (безвизовый режим, свободный доступ для пересечения границы, возможность трудиться) на сопредельной территории иностранного государства. Но при этом устанавливаются четкие границы, в которых такой режим применяется. Соответственно, им пользуется лишь ограниченное количество людей, которое проживает на соответствующей территории прилегающего государства. Поэтому преференциальный режим имеет, как правило, ограниченное действие. Ввиду того, что формально декларированный национальный правовой режим не действует в отношении иностранцев, имеет смысл говорить о специальном правовом режим. По сути, специальным правовым режимом и обладают иностранные граждане и апатриды.

Юридическое лицо также является основным субъектом МЧП. Однако буквально понятие юридического лица используется не во всех государствах (например, во многих используется термин корпорация), поэтому в дальнейшем обозначение таких лиц «юридическими» будет номинальным. Ввиду этого на практике возникает множество проблем, связанных с детерминированием и регламентацией таких субъектов МЧП. Несмотря на это, все эти организационно-правовые формы обладают общими чертами: представляют собой объединение физических лиц; самостоятельно выступают в хозяйственном обороте под своим именем (в том числе и в международных отношениях); государство не отвечает по их обязательствам, а они не отвечают по обязательствам государства; регистрация производится по законам государства, где они создаются. Юридические лица представляют собой институционные образования (искусственно созданные субъекты). Условно выделяют юридические лица частного (как правило, созданные для извлечения прибыли) и публичного права (к ним относят, как правило, созданные не для извлечения прибыли – некоммерческие организации, публичные органы). Первые, в свою очередь, в тех странах, где существует отдельно торговый кодекс, можно подразделить на юридические лица гражданского и юридические лица торгового права. Юридические лица частного права можно разделять и по другим критериям: по собственности (государственные, с частным капиталом, с иностранным капиталом и со смешанным капиталом); по организационно-правовой форме (ООО, АО и т.д.) и другие. Особую категорию составляют так называемые «совместные» предприятия, которые совмещают в себе национальный и иностранный капитал. Они могут создаваться двумя путями: по внутреннему праву (юридические лица по российскому праву – создаются по закону об иностранных инвестициях и их правовой режим несколько отличен от режима для российских юридических лиц; для них ухудшений в правовом положении быть не может, особый порядок валютного регулирования, особые таможенные правила и др.); по международному договору (или международные хозяйственные организации (МХО); в зависимости от договора – двусторонние и многосторонние). Нельзя отнести МХО к международным межгосударственным организациям, так как они создаются для получения прибыли, поэтому и отнести их к субъектам международного публичного права мы не можем. Однако МХО являются основными участниками международного частного права. Деятельность таких организаций, за исключением ряда правоотношений (например, трудовых правоотношений, которые регулируются законодательством страны в котором находится предприятие), регулируется заключенным международным (двусторонним или многосторонним) договором и прилагаемым к нему уставом (для создаваемой организации). Все возникающие споры, связанные с МХО, рассматриваются только государствами-участниками соответствующего международного договора. Отдельно стоит отметить юридические лица, создаваемые международными организациями (например, Экономическое Сообщество Западноафриканских Государств, в которых участвуют на ряду с государствами, организации и физические лица – в том числе капиталом). На практике примеров таких юридических лиц практически нет. Особым видом юридического лица является «Европейская компания» (Регламент Совета ЕС № 2157/2001 от 8.10.2001 г.) – представляет собой публичное общество с ограниченной ответственностью, уставный капитал должен быть не менее 120 000 евро. Структура такой организации может быть двухуровневой (общее собрание акционеров, наблюдательный и исполнительный орган) или одноуровневой (управляющий орган). Члены органов Европейской компании назначаются на срок свыше 6 лет, решения принимаются простым большинством голосов. Основной идеей создания такой организационно-правовой формы было стремление к тому, чтобы деятельность такой компании регулировалась исключительно правом ЕС. Однако, реализация такой идеи не удалась и, фактически, деятельность Европейской компании регулируется и правом ЕС и правом страны-участницы. Кроме того, в Регламенте остался неурегулированным вопрос об участии работников в управлении предприятием. Впоследствии, ЕС был также принят Регламент о «Европейском кооперативе». У юридических лиц, как у других субъектов МЧП, имеются как права, так и обязанности. Соответственно, в предусмотренных случаях они будут нести и ответственность. Ввиду двойного регулирования деятельности юридических лиц в МЧП, уголовную (в российском праве в отношении организаций не предусматривается), гражданской и административную (в том числе налоговая) ответственность они будут нести в определённых случаях как по нормам международного права (например, санкции Совета Безопасности ООН), так и по нормам внутреннего права. Международная ответственность, если обратиться к практике, как правило, касается не государств, а физических и юридических лиц этих стран. Нормы об ответственности организаций в МЧП вытекают ни только принципов международного права, но и непосредственно закреплены в некоторых международных конвенциях (например, Конвенция о борьбе с коррупцией). В частности, в рамках ООН в 1999 г. было принято, так называемое, «Глобальное Соглашение» (Global Compact), которое содержит 10 основных принципов функционирования бизнес-сообщества (в том числе транснациональных корпораций). Однако этот и другие подобные международные акты непосредственно ответственности не предусматривают. Несмотря на это, другие члены бизнес-сообщества, в случае нарушения принципов одним из них, будут вводить определенные санкции экономического характера (прекращение торговли, расторжение договоров и др.) в отношении нарушителя. Таким образом, ответственность юридических лиц в МЧП может содержаться в обычной норме. Кроме того, ответственность организаций может быть также предусмотрена актами саморегулирования юридических лиц (различными, заключаемыми между ними договорами, контрактами и соглашениями).

Термин транснациональные корпорации появился достаточно давно, однако общего и единообразного толкования этого определения нету. Первые транснациональные корпорации появились в 19 веке в результате вывоза капитала из США в Великобританию (компании «Зингер», «Кольт»). Активное появление и распространение таких корпораций началось после Второй мировой войны. На данный момент, считается, что 80 % международного торгового оборота дают транснациональные корпорации. Общими чертами таких организаций являются: международные объединения производства и капиталов; управление из единого центра (холдинговая компания); ответственность холдинга за деятельность дочерних предприятий. Можно выделить основные критерии организации (юридического лица), которые дают основание причислять ее к транснациональным-корпорациям: число стран, в которых действует корпорация (минимум составляет от двух до шести и более стран); определенное число стран, в которых размещены производственные мощности корпорации; определенный размер капитализации, которого достигла корпорация; минимум доли иностранных операций в доходах или продажах корпорации (как правило, 25 %); владение не менее 25 % голосующих акций в трех или более странах; интернациональный состав персонала и высшего руководства корпорации. Ввиду существенного влияния таких корпораций на мировом рынке, их выделяют среди остальных юридических лиц в особый субъект МЧП. Некоторые определяют их в качестве конгломерата юридических лиц (так как их юридический статус в различных правовых системах определяется по-разному). Однако, не стоит упускать тот факт, что фактическое руководство всем этим конгломератом осуществляется «головной фирмой» корпорации, которая также несет ответственность за деятельность созданных ею предприятий. При этом их существование несет как негативные, так и позитивные последствия для экономик стран, в которых они действуют. Структура транснациональной корпорации, в общем, представляет собой следующее: головная фирма (президент, совет директоров, оперативные службы), региональные центры (например, европейский, североамериканский и т.д.), зональные центры (например, восточноевропейский), предприятия (непосредственно расположенные в самых разных уголках планеты). Помимо «Глобального соглашения», международным сообществом были приняты и другие международные акты, положения которых были посвящены транснациональным корпорациям (например, «Хартия экономических прав и обязанностей государств» 1979 г.). Вопросами транснациональных корпорация занималась также МОТ (так называемая, «Трехсторонняя декларация»), ОЭСР и др. Многие из указанных выше актов, принятых в отношении деятельности ТНК, в основном не обладают юридической обязательностью и носят, как правило, декларативный характер. Таки образом деятельность ТНК с правовой точки зрения особым образом полноценно не регламентирована и по большей части регулируется теми же нормами, что и деятельность всех юридических лиц в МЧП. В частности, их деятельность регулируется в основном внутренним правом и нормами обычного права. Однако, в последнее время количество актов специального регулирования в отношении таких образований стало расти (например, судебные прецеденты по делам, связанным с «Бхопальской катастрофой» в части ответственности «головной фирмы» за непосредственно расположенные в регионах предприятия). Это обусловлено в том числе значительным влиянием ТНК на различные глобальные проблемы (надлежащие условия труда, экологическая состояние и др.). Данный факт говорит о наличии определенной тенденции, свидетельствующей о все большем признании в правовом сообществе ТНК в качестве самостоятельного субъекта МЧП.

Во внутреннем и международном праве государства обладают определенными иммунитетами и привилегиями. Считается, что есть три вида иммунитетов: судебный (государству иск предъявить нельзя), иммунитет от предварительного обеспечения исков, иммунитет от предварительного исполнения решений. Наличие этих иммунитетов говорит о том, что в отношении государства, по общему правилу, нельзя: предъявить иск; в случае подачи иска, осуществить предварительное обеспечение; в случае вынесения решения, предварительно исполнить. На данный момент нельзя говорить, что данные иммунитеты государства являются абсолютными (теория абсолютного иммунитета). В частности, в соответствии с частью 1 статьи 401 ГПК РФ, предъявление иска к иностранному государству и принятие по отношению к его имуществу мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решений суда не допускаются (если только компетентные органы соответствующего государства не дадут своего согласия). Однако существует и теория функционального иммунитета государства, которая появилась в США. В отношении иностранных государств в отечественном АПК такая концепция имеет свое проявление (статья 251). Такой же подход разделяет и проект единого процессуального кодекса гражданского судопроизводства. Регламент института международного права «О компетенции судов в делах против иностранных государств и государей» от 1891 года допускал иски к предприятиям, являющимся собственностью государства. Длительное время единственным актом на международном уровне, посвященном данной проблематике, является Европейская конвенция об иммунитетах государств, принятая Советом Европы в 1972 году (на данный момент его участниками является только 8 европейски государств; РФ подписала ее в 2006 года, но в силу она не вступила). В 2004 была открыта для ратификации конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств, но на настоящий момент она в силу так и не вступила (недостаточное количество ратификаций). В соответствии со статьей 124 ГК РФ Российская Федерация, субъекты РФ выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами. В соответствии со статьей 2014 ГК РФ к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом. Однако, стоит особо отметить, что субъекты РФ (и другие территориальные публично-правовые образования в РФ и других государства) в международном праве такими государственными иммунитетами не обладают.

Международные межгосударственные организации относятся к числу неосновных субъектов МЧП и их правовое положение во многом сходно положением государств (в частности, они обладают соответствующими иммунитетами), так как осуществляя основную деятельность в качестве субъектов публичного права. Совсем иным правовым положением обладают международные неправительственные организации. Иммунитеты и привилегии у них отсутствуют. Стоит отметить, что на сегодняшний день не существует договорных правил в отношении таких организаций (Страсбургская конвенция о признании юридическими лицами международных неправительственных организаций от 24 апреля 1986 года). Вся их деятельность регулируется исключительно обычными нормами.

_____________________________________________________________________________

Основные понятия международного частного права

_____________________________________________________________________________

Обычная норма – норма, которая содержит определенное правило поведения. Соответственно, в структуре, этой нормы можно выделить три части: гипотеза, диспозиция и санкция. Однако в отличие от них, в коллизионных нормах правила поведения, как такового, не содержится. Она является отсылочной, говорит о том, какое право (нормы права) подлежит применению в той или иной ситуации. Как правило, коллизионные нормы применяются в случаях, когда в правоотношении участвует какой-либо иностранный субъект. Соответственно, и структура коллизионной нормы отлична от обычно и состоит из двух частей: объем и привязка. Объем указывает правоотношение, к которому применима эта коллизионная норма, а привязка – на право государства, которое подлежит применению в данном случае. Отсылка всегда идет к материальному праву иностранного государства. Выделяют множество различных виды привязок: личный закона («lex personalis»), который может выступать в двух вариантах - закон гражданства («lex patria» – ч.1 ст. 1195 ГК РФ) и закон места жительства («lex domicilii» – ч. 3 ст. 1195 ГК); личный закон юридического лица («lex societatis» - ч. 1 ст. 1202 ГК РФ, пар. 10 ФЗ Австрии о МЧП 1978 г. – там, где находится главный орган управления) арабские правовые системы – там, где фактически осуществляет деятельность); закон места нахождения вещи («lex rei sitae» - ч. 1 ст. 1224 ГК РФ); законом места совершения правонарушения («lex loci delicti comnissi» - ст. 1219 ГК РФ); закон места совершения акта («lex loci actus») – закон места заключения контракта («lex loci contractus» - ст. 98 (1) Кодекса МЧП Болгарии, в ред. 2007 – государство, в котором заключен договор), закон места исполнения контракта («lex loci solutions» - ч. 8 ст. 1211 ГК РФ), закон места заключения брака («lex loci celebrations» - ст. 24 (2) Закона Японии об общих правилах применения законов 2006 г. – регулируется правом места его совершения); закон флага («lex flagi» - ч. 1 ст. 415 Кодекса торгового мореплавания РФ); закон суда («lex fori» - ст. 29 Кодекса МЧП Болгарии – суды рассматривают дела по внутреннему праву) и др. В доктрине нет единого мнения по поводу того, каким по характеру нормами являются коллизионные нормы (нормами материального, процессуального права или особые нормы).

Обратная отсылка (отсылка третьему закону) подразумевает отсылку нормы иностранного права, на которую в соответствии с нормой внутреннего права ссылается правоприменитель, которая отсылает к соответствующей норме внутреннего права. В соответствии со статьей 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны. Исключением является ч. 2 статьи 1190 ГК РФ - обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (статьи 1195 – 1200 ГК РФ). В соответствии со статьей 2 Конвенции, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях от 7 июня 1930 г, способность лица обязываться по переводному или простому векселю определяется его национальным законом; если этот национальный закон отсылает к закону другой страны, то применяется этот последний. Таким образом, эта конвенция признает обратную отсылку. Однако, стоит заметить, что данный случай является исключительным.

В соответствии со статьей 1187 ГК РФ при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. В случае, если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право. Стоит отметить что в доктрине по поводу установления содержания норм иностранного права существовало несколько теорий: иностранное право должно применяться и толковаться так, как оно понимается в своей правовой системе; судья должен применять иностранный закон, как он его понимает. Однако интерпретация таких подходов на практике порождало определенные проблемные ситуации. В итоге, в статье 1911 ГК РФ установлено, что при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов. Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм (в случае с предпринимателями обязанность по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права может быть возложена судом на стороны). В случае, если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с настоящей статьей меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право. Последнее правило приводит часто к неопределенности правового регулирования в конкретном деле (тем самым может ставить под сомнения и само по себе правосудия). Кроме того, не урегулирован вопрос с «разумными» сроками.

Статья 1192 ГК РФ предусматривают особый статус императивных норм. Тем самым, если речь идет о тех нормах законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, то соответствующие императивные нормы регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (нормы непосредственного применения). К таким нормам, например, относятся нормы об исковой давности. При этом, суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы являются нормами непосредственного применения. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения. Таким образом, на практике суд свободно может обходить иностранные императивные нормы, в отличие от императивных норм российского права.

В соответствии со статьей 1193 ГК РФ норма иностранного права, подлежащая применению, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. При этом, отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации. Кроме того, при определении публичного порядка стоит учитывать и нормы МЧП. Иными словами – стоит соотносить публичный порядок в государстве и международный публичный порядок (хотя единообразного определения данного термина нету). Кроме того, есть Постановления Пленума ВС РФ, которые рассматривало соответствующие случаи.

В МЧП широко используется понятие обход закона, хотя ГК РФ, в свою очередь, таким понятием не оперирует. В частности, в соответствии со статьей 10 Закона Украины о международном частном праве от 2005 г. сделка и другие действия участников частноправовых отношений, направленные на подчинение этих отношений праву иному, чем то, которое определяется согласно настоящему закону, в обход его положении, являются ничтожными. В этом случае применяется право, подлежащее применению в соответствии с нормами настоящего закона. Типичным примером такого обхода являются, так называемые, офшоры.

В соответствии статьей 1189 ГК РФ иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право – исключением является ситуация, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное. В отличие от соответствующего положения ГК РФ, когда мы говорим о взаимности в МЧП – мы говорим о предоставляемом иностранным гражданам правовом режиме. В связи с этим выделяют несколько разновидностей взаимности: положительная (в ответ на положительные меры в отношении своих граждан, внутренне) и отрицательная (реторсиальная – ст. 1194 ГК РФ); формальная (иностранным гражданами предоставляется такой правовой режим, как и собственным) и материальная (иностранным гражданам предоставляются такие права, которые они имеют у себя «дома»). Стоит отметить, что на сегодняшний день привести пример материальной взаимности очень затруднительно.