- •А.Б. Целовальников
- •Содержание
- •Методические рекомендации ко всему курсу
- •Программа спецкурса
- •Тема 1. Понятие и признаки юридического лица
- •Тема 2. Теории, объясняющие сущность юридического лица
- •Тема 3. Возникновение и развитие правового института юридического лица в Западной Европе и сша
- •Тема 4. Возникновение и развитие правового института юридического лица в России
- •Тема 5. Общие положения о юридических лицах
- •Тема 6. Создание юридических лиц
- •Тема 7. Реорганизация и ликвидация юридических лиц. Несостоятельность (банкротство) юридических лиц
- •Тема 8. Система юридических лиц в современном российском законодательстве. Классификация юридических лиц по различным критериям
- •Тема 9. Коммерческие организации (общая характеристика). Хозяйственные товарищества
- •Тема 10. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью
- •Тема 15. Юридические лица в современном законодательстве зарубежных стран. Правовое положение иностранных юридических лиц в рф
- •Нормативные акты ко всему курсу
- •Литература ко всему курсу
- •Тема 1. Понятие и признаки юридического лица
- •Тема 2. Теории, объясняющие сущность юридического лица
- •Тема 3. Возникновение и развитие правового института юридического лица в Западной Европе и сша
- •Тема 4. Возникновение и развитие правового института юридического лица в России
- •Тема 5. Общие положения о юридических лицах
- •Тема 6. Создание юридических лиц
- •Тема 7. Реорганизация и ликвидация юридических лиц. Несостоятельность (банкротство) юридических лиц.
- •Тема 8. Система юридических лиц в современном российском законодательстве. Классификация юридических лиц по различным критериям
- •Тема 9. Коммерческие организации (общая характеристика). Хозяйственные товарищества
- •Тема 10. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью
- •Тема 11. Акционерные общества
- •Тема 12. Государственные и муниципальные унитарные предприятия
- •Тема 13. Производственные кооперативы
- •Тема 14. Некоммерческие организации (общая характеристика). Отдельные виды некоммерческих организаций
- •Тема 15. Юридические лица в современном законодательстве зарубежных стран. Правовое положение иностранных юридических лиц в рф.
- •Словарь терминов
- •Вопросы к итоговой аттестации
- •Тест проверки остаточных знаний по спецкурсу «Юридические лица»
- •Ключ к тесту
- •Целовальников Алексей Борисович Юридические лица
- •410___, Г. Саратов, ул. Московская, ___
Тема 6. Создание юридических лиц
Способы возникновения юридических лиц (разрешительный, заявительный, уведомительный, явочно-нормативный порядки).
Возникновение юридических лиц вновь (учреждение) и в результате реорганизации. Учредительное собрание. Учредительные документы. Формирование уставного капитала. Формирование органов управления.
Государственная регистрация юридических лиц.
Цивилистическая доктрина традиционно выделяет ряд способов создания юридических лиц
Сущность распорядительного способа состоит в том, что решение об образовании организации исходит извне, от компетентного органа, как правило, собственника имущества, закрепляемого за юридическим лицом, или уполномоченного им органа. Этот порядок характеризуется тем, что юридическое лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации организации не требуется. Именно в таком порядке в СССР возникало подавляющее большинство государственных предприятий, организаций и учреждений.
В ряде стран существует явочный порядок образования юридических лиц. Для него также характерно отсутствие специальной государственной регистрации организаций, которые создаются в силу самого факта волеизъявления учредителей, выражения ими намерения действовать в качестве юридического лица.
Ст. 51 ГК РФ не предусматривает никаких исключений из общего правила о необходимости государственной регистрации юридических лиц, поэтому можно полагать, что распорядительный, а также явочный способы образования организаций в настоящее время в России не применяются.
Разрешительный способ заключается в том, что вначале учредители организации (учредитель) принимают решение о ее образовании; после этого необходимо обратиться к компетентному государственному органу за разрешением на такое образование. Это разрешение дается в каждом конкретном случае и относится к конкретной организации. Прежде чем дать такое разрешение, соответствующий орган проверяет законность образования юридического лица (не противоречат ли его учредительные документы требованиям законодательства) и оценивает целесообразность его создания. При отсутствии одного из этих условий разрешение на создание этой организации не дается.
В настоящее время этот способ утратил свое прежнее значение, поскольку действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности (ч. 2 п. 1 ст. 51 ГК РФ), и применяется в редких случаях, в основном в связи с требованиями антимонопольного законодательства, чтобы избежать доминирующего положения на рынке нового субъекта или существенного ограничения конкуренции.
При нормативно-явочном порядке для образования юридического лица согласия каких-либо третьих лиц, включая государственные органы, не требуется. Общее разрешение на образование организации данного вида дается заранее. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы организации и соблюден ли установленный порядок ее образования, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.
В литературе иногда называют еще одну разновидность добровольного способа создания юридических лиц – договорно-правовой порядок, состоящий в том, что юридическое лицо образуется на основании учредительного договора, заключаемого предприятиями, организациями или гражданами. Однако, по мнению ряда исследователей договорно-правовой порядок создания юридических лиц не имеет самостоятельного значения и в действительности имеет черты или разрешительного, или нормативно-явочного способов.
Можно сказать, что в настоящее время для российского правопорядка характерен нормативно-явочный способ создания юридических лиц.
Вместе с тем, существуют различия в подходе законодателя к регистрации коммерческих и некоммерческих организаций. В отношении коммерческих организаций п. 1 ст. 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» допускает лишь два основных основания для отказа в регистрации:
- непредставление определенных данным Законом необходимых для государственной регистрации документов;
- представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.
Кроме этого не допускается регистрация юридических лиц, учредителем которых является организация, находящаяся в процессе ликвидации (п. 2 ст. 20 Закона). При этом Законом не предусмотрена проверка учредительных документов с точки зрения их соответствия законодательству.
Что же касается некоммерческих организаций, то ст. 23_1 Федерального закона «О некоммерческих организациях» помимо упомянутых общих оснований к отказу содержит дополнительные, в том числе – противоречие учредительных документов Конституции и законодательству РФ.
На наш взгляд, один из основных недостатков рассматриваемой выше концепции состоит в том, что отсутствует единый критерий подразделения различных способов создания юридических лиц. Это приводит к тому, что создание одного и того же юридического лица может происходить как бы сразу двумя различными способами. Проблема в том, что сторонники этих традиционных взглядов в качестве критерия классификации способов создания юридического лица избирают в основном один, причем не самый значимый с точки гражданского права признак – наличие или отсутствие обязательного разрешения государственного органа на создание юридического лица и объем полномочий данного органа.
В связи с этим можно было бы предложить иную классификацию способов создания (вернее сказать – возникновения) юридических лиц. В соответствии с основаниями возникновения гражданских прав и обязанностей (которые составляют суть гражданских правоотношений), сформулированными в ст. 8 ГК РФ, юридические лица возникают вследствие (или – по формулировке ГК РФ – «из»):
1) договоров и иных сделок;
2) издания (принятия) актов государственных органов и органов местного самоуправления:
а) законодательных;
б) административных;
3) судебного решения (в случае принудительной реорганизации юридического лица).
Думается, что достоинством данной схемы является то, что, во-первых, в качестве единого критерия классификации берутся источники возникновения гражданских правоотношений, а во-вторых, она базируется на основополагающих нормах современного российского гражданского законодательства, закрепленных в ГК РФ.
В рамках данной темы следует рассмотреть основные вопросы, возникающие при создании юридических лиц вновь: волеизъявление учредителей и его оформление; утверждение (заключение) учредительных документов; формирование имущества создаваемой организации; формирование органов управления.
Говоря о государственной регистрации юридических лиц, в рамках данной темы следует, прежде всего, остановиться на вопросах государственной регистрации создания юридических лиц (вновь и в результате реорганизации). Необходимо напомнить само понятие государственной регистрации как актов уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемых посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах. Следует рассмотреть вопросы: содержания (сведений и документов), содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ); сроков и места регистрации; порядка представления и перечня документов для регистрации юридических лиц при их создании; порядка регистрации; регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в (ЕГРЮЛ); оснований к отказу в государственной регистрации.
Необходимо помнить (как уже было сказано выше), что в настоящий момент имеются особенности регистрации некоммерческих организаций, установленные ст.ст. 13.1 и 23.1 Федерального закона «О некоммерческих организациях», касающиеся: органа, принимающего решение о регистрации (ФРС); сроков принятия такого решения; требований к перечню и содержанию учредительных документов; дополнительных оснований к отказу в регистрации и т.д.
Акты органов судебной власти
Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.
Основная литература
Захаров В.А.Создание юридических лиц: правовые вопросы. М., 2002.
Дополнительная литература
Алексеев Ю.В. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц» М., 2002.
Амвросов А.И. Закон о государственной регистрации юридических лиц: теория и практика // Законодательство. 2001. № 12.
Грудцына Л.Ю. Государственная регистрация юридических лиц: практические рекомендации // Право и экономика. 2003. № 6.
Долинская В.В. Понятие, порядок и проблемы государственной регистрации // Закон. 2006. № 2.
Залесский В.В. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». М., 2003.
Зыкова И.В. Правовое регулирование государственной регистрации юридических лиц: современное состояние и перспективы развития // Адвокат. 2004. № 1.
Марков Г.Н. Создание, реорганизация и ликвидация юридического лица. М., 2000.
Овсянников К. Правовая природа государственной регистрации юридического лица // Российская юстиция. 2000. № 4.
Парций Я.Е. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей // Гражданин и право. 2001. № 11.
Сарбаш С. Комментарий основных положений Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц» // Хозяйство и право. 2002. № 1.
Целовальников А.Б. К вопросу о способах создания юридических лиц // Новое гражданское законодательство и практика его применения: Сборник научных статей / Под ред. З.И. Цыбуленко. Саратов, 1998.