Филянина УП

1)метод запрета, т. е. нормы, которые запрещают что-то совершать (на высшем уровне);

2)метод обязывания, т. е. нормы обязывают (заставляют) орган государственной власти или должностное лицо совершать какие-либо действия;

3)метод императивно-властного воздействия, который не предполагает равенства сторон, а напротив, предполагает прямое осуществление власти таким образом, что один из субъектов – государство – реализует свою власть, обязывая другие субъекты выполнить его властные предписания.

Диспозитивный метод в публичном праве применяется в тех случаях, когда органу государственной власти или должностному лицу предлагается в зависимости от ситуации совершить либо одно, либо другое действие. Так, например, глава государства вправе реализовать право отлагательного вето или прибегнуть к роспуску парламента или одной из его палат в определенных случаях, но никак не произвольно, повинуясь только своим желаниям.

1.3.Источники конституционного права

зарубежных стран

Под источниками понимаются те внешние формы права, например, нормативно-правовые акты или прецеденты, которые доносят до нас сведения о нормах конституционного права. Источниками выступа-

ют как писаные, так и неписаные нормы, регулирующие консти-

туционно-правовые отношения. Внешней формой выражения норм выступают нормативно-правовой акт, конституционный обычай, судебный прецедент, доктринальные источники.

Самой большой группой источников являются нормативно-правовые акты в виде законов и иных государственно-правовых актов, классификация которых, в свою очередь, тоже распространенная:

–Конституция – Основные законы государств;

–конституционные законы – как правило, принимаемые по предметам конституционного регулирования, а потому уступающие по юридической силе только Основному закону государства;

–органические законы дополняют Конституцию, не изменяя ее основных принципов, не затрагивая ее глубинной сущности; они, как правило, принимаются простым большинством голосов членов парламента;

–делегированное законодательство – акты исполнительной власти,

имеющие силу закона; в разных странах эти акты называются поразному: ордонансы, декреты, прокламации и принимаются либо главой государства, либо правительством, либо отдельным министром;

11

–обычные законы, нормы которых регулируют отдельные вопросы государственной или общественной жизни в сфере конституционного регулирования;

–парламентские уставы или регламенты, важность которых опре-

деляется тем, что их нормы направлены на внутреннюю структуру парламента, его палат, порядок деятельности парламента и его палат, кворумы присутствия и голосования и многие другие важные для функционирования парламента вопросы, фактически определяющие законодательный процесс.

Второй группой источников следует назвать судебные прецеденты; именно этот источник характерен для стран с англосаксонской системой права, например Великобритании, США. Под судебным прецедентом понимается решение суда, которое служит основанием для применения при рассмотрении другими судами аналогичных дел или вообще имеет характер общеобязательной нормы. Решения делятся на два вида:

1) решения общих судов; 2) решения специальных судов (например, толкование Конституции).

«Прецедент» от лат. идущий впереди, предшествующий. Обязательными условиями прецедентного права можно назвать [8, 15]:

–высокую квалификацию судей;

–централизованную систему судебной власти;

–публикацию судебных отчетов с определенной периодичностью;

–особенности развития страны.

Правило прецедента требует от юриста тщательного анализа ранее вынесенных судебных решений. Прецедент имеет две части: с одной стороны, это то, что выступает необходимой основой решения; с другой стороны, это то, что является попутно сказанным. Первая часть базируется в писаном, позитивном праве. Попутно сказанное – это обоснование умозаключения, основанное либо на факте, существование которого не стало предметом рассмотрения суда, либо, хотя и основанное на установленных по делу фактах, не составляющее сути решения. Исходя из такого состава, прецеденты и подразделяют на обязательные, или связывающие (когда доминирует основа законодательного решения) и убедительные (когда попутно сказанное становится прецедентом в силу своей убедительности). Причем сам судья не определяет, что же в решении составляет основу, а что – попутно сказанное. Это делает другой судья, устанавливая, является ли данное решение прецедентом для дела, которое он рассматривает.

Третью группу источников составляют конституционные обычаи – такие правила поведения, которые выгодны государству, которое государство поддерживает, но по разным причинам не переносит в писаное право; конституционный обычай носит не политический, а обрядовый,

12

церемониальный характер, придающий государственным органам, их должностным лицам и их действиям некий особый ореол власти. Конституционные обычаи, еще называемые конституционными соглашениями, или конвенционными нормами, выступают правилами поведения, которые сложились исторически и поддерживаются государством. Этот источник сохраняется потому, что обычаи придают государственным органам и их действиям особый ореол власти, на граждан это оказывает особое психологическое воздействие, повышая авторитет власти.

Четвертую группу составляют доктринальные источники – труды видных ученых, государствоведов, которые используются в тех случаях, когда недостаточно норм права, когда существует какой-то правовой пробел, и суды используют для усиления своих аргументов эти работы. Ярким примером выступают труды «отцов-основателей» Америки, известные под названием «Трактаты федералиста».

Пятая группа источников – это акты чрезвычайных органов власти,

которые появляются в чрезвычайных ситуациях в условиях военных действий, стихийных бедствий, военных переворотов, революций. Временные правительства, или комитеты, принимают настолько важные решения, что они определяют всю жизнь данного государства. Стабилизация общественной жизни или возвращения к прежним условиям позволяет лишить юридической силы акты, принятые в особых условиях и пересмотреть их правовые последствия.

Шестая группа источников представлена религиозным правом, разновидностями которого могут выступить мусульманское право, индусское право, иудейское право. Мусульманское право считается наиболее разработанной отраслью религиозного права, которое состоит из таких частей, как шариат, т. е. это нормы, заключенные в Коране (боговдохновленное право): «сунна» – предания о поступках пророка, так называемая исламская традиция; «иджма» – мнения теологов, которые могут часто изменяться; «фикх» – правовая доктрина или наука о праве; «кияс» – умозаключение по аналогии, или правовой прецедент; «фетва» – решения, сконструированные на основании разрешения конкретных дел. Фетвы принимаются авторитетными лидерами в исламе и являются для остальных мусульман обязательными.

Седьмая группа источников – естественное право – наиболее неизменные абсолютные нормы поведения, присущие человеку, которые могут быть выведены из неизменности человеческой природы. Сюда входят наиболее важные права, свободы, касающиеся каждого человека. Впервые ссылка на естественное право встречается в американской Декларации независимости от 4 июля 1776 года, где перечисляются наиболее важные естественные права следующим образом: «самооче-

видна истина, что все люди созданы равными и наделены Творцом оп-

13

ределенными неотъемлемыми правами, к числу которых относятся право на жизнь, на свободу и на стремление к счастью» (Цит. по кн.:

Конституция Соединенных штатов Америки: комментарий Л.В. Сморгу-

нова. СПб., 1992. С. 27).

Восьмую группу источников составляют международные межгосудар- ственные договоры, в числе которых принятая 10 декабря 1948 г. на заседании Организации Объединенных Наций «Всеобщая Декларация прав и свобод человека». Основное её предназначение основывается на том, что современные конституции закрепляют приоритет норм международного права над правом внутригосударственным.

Девятую группу источников представляют акты, издаваемые в по-

рядке толкования конституционных норм и законов, когда, например,

глава государства, а не суд дает толкование принятому закону. Наконец, политические декларации и совместные постановления

политического руководства правящих политических партий и парламентов также составляют самостоятельную группу источников конституционного права. Широкое распространение этот источник получил в конституционном праве Китайской Народной Республики.

1.4.Субъекты и объекты конституционного права зарубежных стран

Конституционно-правовым отношениям свойственна та же специфика, что и общественным отношениям в сфере государственной власти. Этим обусловлена специфика субъектного состава конституционноправовых отношений. Отличительной особенностью выступает тот факт, что практически всегда одним из субъектов выступает государство. Именно по той причине, что ведущим субъектом выступает государство в лице органа или должностного лица, конституционное право как отрасль в зарубежных странах называется «государственным правом».

Под субъектами конституционного права понимаются лица, орга- ны или общественные формирования, между которыми возникают конституционно-правовые отношения.

Расмотрим классификацию субъектов конституционного права в зарубежных странах, начиная с групповых субъектов и завершим индивидуальными субъектами [3, 8, 12, 15].

– государство и его органы, т. е. парламент, глава государства, глава правительства или правительство как коллегиальный орган, парламентские комиссии и многое другое;

– народ, нация или избирательный корпус, т. е. правоспособные и дееспособные граждане каждого государства, которые принимают активное участие в политической жизни;

14

–политические партии и общественные организации, которые принимают участие в политической жизни страны;

–территориальные образования государства, т. е. составные час-

ти федеративного государства, субъекты федерации, автономные единицы;

–органы местного самоуправления, к которым относятся муниципа-

литеты городов, мэры городов, городские советы;

–судебные органы как органы конституционного надзора;

–индивидуальные субъекты права – граждане, иностранцы, апатри-

ды, бипатриды, беженцы;

–религиозные конфессии.

Субъекты конституционного права обладают правосубъектностью, т. е. имеют правоспособность и дееспособность. Эти правомочия субъекта относятся к индивидуальным субъектам права. Когда речь идет об органах власти, то используются термины «компетенция» или «правомочия». Совокупность правомочий субъекта конституционно-правовых отношений есть правовой статус.

Под объектами конституционно-правовых отношений понимается то, по поводу чего возникают конституционно-правовые отношения, т. е. то, по поводу чего субъекты вступают в отношения. Строгая дефиниция объекта: объект конституционного права – то, на что направлено

конкретное право и соответствующая ему обязанность с целью удовлетворения стремлений, притязаний, потребностей какого-то конкретного лица либо органа.

Традиционно выделяют три группы объектов:

1)материальные объекты – имущественные блага;

2)неимущественные блага;

3)действия.

Иногда достаточно сложно выделить объекты конституционного права. Так, например, два субъекта федерации определяют статус участка земли. Здесь объектом выступает территория. Не сама земля как сельскохозяйственный объект или географическое понятие, а территория как политико-юридическое понятие. Или, например, выборы: граждане участвуют в голосовании. Здесь объект – будущая власть, которую предстоит осуществлять избранному депутату. Заметим, что власть представить как нечто осязаемое невозможно, но это категория реальная.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

1.Какие критерии положены в основу классификации государств?

2.Что понимается под конституционным правом?

3.Что представляет собой предмет конституционного права?

4.Какие методы получили распространение в конституционном праве?

15

5.Назовите коллективные субъекты конституционного права?

6.Какие институты конституционного права существуют?

7.Каким свойством должен обладать субъект права?

8.Что выступает объектом конституционного права?

2.КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО СОЕДИНЕННЫХ ШТАТОВ АМЕРИКИ

2.1. Классификационная характеристика Конституции

Генезис американской Конституции берёт своё начало со становления американской государственности, которая, в свою очередь, начинается с колонизации побережья Америки. Назовем некоторые даты, которые помогут нам проследить этот процесс*

13 мая 1607 года первые поселенцы достигли «Вирджинию» – девственную землю.

1619 год – из Африки привезены первые рабы-негры; избрана первая представительная Ассамблея по 2 человека от поселка.

1620 год – на корабле «May flower» прибыли противники британской монархии и монархий Старого Света, в том числе и прародители Т. Рузвельта.

1635 год – в г. Бостон (Массачуссес) открыта первая школа-гимназия. 1636 год – Гарвард отдал половину своего состояния для открытия

колледжа.

1647 год – Суд Массачуссеса принял закон: каждый поселок в 50 хозяйств должен содержать начальную школу, в 100 хозяйств – 8-классную (заметим, что уже в XVII веке в США действуют 10 университетов, которые функционируют до сих пор!).

1743 год – образовалось первое в мире философское общество, членами которого становились в том числе и европейские философы.

1755–1762 годы – 7-летняя война Англии за обладание Америкой с Испанией и Францией.

1763 год – заключен мирный договор.

16 декабря 1771 года – «Бостонское чаепитие».

5 сентября 1774 года – I Континентальный Конгресс, на котором лидеры Джордж Вашингтон, Джон Адамс и Бенджамин Франклин отстояли права колоний, право провинций управлять собою и ограничили произвол англичан.

Апрель 1775 года – война за независимость.

* Приводится на основании прослушанного цикла лекций проф. Ю.Я. Баскина в Санкт-Петербургском государственном университете (1992 г.)

16

10 мая 1775 года – II Континентальный Конгресс, на котором была создана армия во главе с Дж. Вашингтоном; утвержден новый американской полосатый флаг; создан Комитет Пяти для подготовки Проекта Независимости (с последующей победой проекта Томаса Джефферсона).

2 июля 1776 года – принята Декларация Независимости, в которой отражены:

–причины, способствующие освобождению;

–необходимость перехода от естественного права к конституции как гаранту соблюдения этих прав;

–непреложность утверждения, что все люди равны и у них есть неотъемлемые права на жизнь, на свободу и на стремление к счастью;

–власть в лице правительства гарантирует соблюдение прав, т. е. правительство для народа, а не народ для правительства;

–народ вправе переизбрать власть для обеспечения счастья народа;

–равенство всех перед Богом и, как следствие, свобода вероисповедания;

–светский характер государства, когда государство не вмешивается

вдела церкви и наоборот (1787 год – билль о религиозной свободе Джефферсона).

3 июля 1776 года – провозглашена независимость.

Март 1781 года – Лига Дружбы (союз 13 штатов) подтвердила конфедеративное устройство государства.

1785–1786 годы – первый экономический кризис.

1786 год – столкновение штатов между собой по поводу рек, озер, земель.

Май-сентябрь 1787 года – Конституционный Конвент, на который было избрано от всех штатов 75 делегатов, прибыло 55 делегатов, до конца работы Конвента осталось 39 делегатов.

Конвент закончил свою работу 17 сентября 1787 года принятием Конституции. Задачами Конституционного Конвента являлась формулировка двух взаимоисключающих целей: с одной стороны, следовало найти какое-либо соглашение по поводу союза штатов, а с другой стороны, не ограничить при этом независимость штатов.

Фундаментальные принципы работы Конституционного Конвента:

–принять Конституцию;

–определить в Конституции, каким должно быть правительство, все остальное отдать на рассмотрение штатов;

–разделение власти произвести таким образом, чтобы ветви власти пользовались равным авторитетом, взаимодействовали и осуществляли взаимный контроль;

–разработать модель двухпалатного парламента таким образом, чтобы нижняя палата избиралась избирателями, а верхняя – штатами;

17

–разработать модель избрания главы государства, но не непосредственно народом, так как населению трудно выбрать одного, а посредством косвенных выборов, когда избиратели избирают коллегию выборщиков, которые, в конечном итоге, и избирают Президента;

–выработать модель судебной власти, когда центральный уровень назначается президентом с одобрения Сената, федеральные судьи назначаются пожизненно и с правом импичмента, когда Конгресс мог бы отозвать судью, если он себя скомпрометировал.

Как добиться выполнения принятых политических решений? На этот самый сложный вопрос в государственном управлении А. Гамильтон дал ответ: федеральное правительство не должно обращаться к штатам. Почему нужно упрашивать штаты? Раз народ избирает, следовательно, обращаться нужно к народу. Вот почему судьи в каждом штате будут требовать исполнения именно этих законов, т. е. федеральных законов

иОсновного закона страны – Конституции.

17 сентября 1787 года был принят проект Конституции Конституционным Конвентом, авторами которого выступили: Б. Франклин, Д. Медисон, А. Гамильтон, Д. Джей, Т. Джефферсон.

Однако, принятие Основного закона не привело к тому, что она вступила в действие. Конституция должна была быть ратифицирована. Условие ратификации, сформулированное самим Основным законом, требовало, чтобы ¾ штатов ратифицировали Конституцию США для вступления ее в силу: «Ратификация конвентами девяти штатов является достаточной для введения в силу настоящей Конституции теми штатами, которые ратифицировали ее в указанном порядке». На тот момент государство представляло собой союз из 13 штатов, поэтому 9 из 13, т. е. искомые ¾ штатов, было бы достаточно. Однако ратифицировали только три штата. Начинается долгий процесс разъяснения, объяснения, толкования конституционных положений, установлений, смысла самой Конституции. Первым официальным толкованием Конституции США считаются «Трактаты федералиста» (их 85), направленные на пояснение сути конституционного оформления и построенные в форме вопросов и ответов.

Лето 1788 года – 10 штатов ратифицировали Конституции, выполнив таким образом условие ратификации Основного закона.

4 июля 1788 года – Конституция вступила в силу.

1789 год – избрание первого Президента США по модели Основного закона – Дж. Вашингтона.

1791 год – Д. Медисон предложил 12 поправок к Конституции, 10 из которых были ратифицированы как «Билль о правах».

1861 год – 11 южных штатов решили создать конфедерацию. Согласно переписи 1860 года на севере в 23 штатах проживало

22 млн. человек, на юге в 11 штатах – 9 млн. человек. Война севера и

18

юга закончилась победой Линкольна, который 1 января 1863 года объявил прокламацию об освобождении негров.

1865 год – 13-я поправка – отмена рабства.

1870 год – 15-я поправка, которая гарантирует право голоса независимо от расы и цвета кожи.

1919 год – 18-я поправка – сухой закон.

1920 год – 19-я поправка – право голоса женщинам.

1933 год – 21-я поправка Рузвельта – отмена сухого закона. 1971 год – 26-я поправка – право голоса с 18 лет.

Главная задача создаваемой Конституции нового государства – не допустить появления плохого правительства.

Конституционный Конвент по принятию Конституции обозначил вопрос, который в Конституции не ставится, однако играет решающую роль в жизни государства – вопрос о политических партиях. Территориальный рост американского государства неизбежно приводит к изменениям в социально-политической обстановке. Возникновение политических партий относят к концу XVIII – началу XIX века. Отцы-основатели молодого государства не скрывали своего отрицательного отношения к идее деления нарождавшейся нации на противостоящие друг другу политические группы. Однако борьба вокруг ратификации Конституции разделила политические силы на «федералистов» и «антифедералистов». Эти течения оформились в партии к 1800 году.

«Федералисты» – последователи А. Гамильтона – сторонники сильного федерального правительства, представляли интересы растущей буржуазии, новой «аристократии». Они составляли опору первых администраций двух президентов Вашингтона и Адамса.

«Антифедералисты» во главе с лидером Т. Джефферсоном выражали интересы фермеров, ремесленников, «простых людей», отстаивали и развивали демократические тенденции революции. Как сторонники демократии, они стали называть себя республиканцами, а позднее – демократами.

В 1854–1856 гг. возникла новая республиканская партия, лидером которой стал адвокат Авраам Линкольн (штат Иллинойс). Их лозунг – упразднение рабства. Здесь объединяются молодые, энергичные представители быстро растущей городской и сельской буржуазии.

Конституция США, являясь плодом коллективных усилий политиковпрагматиков: Вашингтона, Джея, Рендольфа и других, имеет три источника:

1)идеи французского Просвещения XVIII века (Вальтер, Руссо, Монтескье);

2)британские традиции парламентаризма, верховенства закона, свободы личности, которые нашли свое оформление в теориях Локка, Гоббса;

19

3) собственный исторический опыт американских колоний и штатов, отраженный в идеях Б. Франклина, Т. Джефферсона, Дж. Медисона, А. Гамильтона.

В XX веке участников Филадельфийского конвента 1787 года стали называть «отцы-основатели» – Faunding Fathers, т. е. те, кто принял Конституцию. Наиболее известными здесь стали Дж. Мэдисон, Дж. Вашингтон, Б. Франклин, А. Гамильтон. Именно они впоследствии занимали важные государственные посты или прославились в иных сферах. Таким термином и сейчас называют авторов конституций в других странах.

Базовым требованием к Конституции выставлялось: Основной закон должен быть краток, изложен простым и понятным языком, доступен для народа. Основная идея Конституция: граждане – носители власти, правительство – исполнители воли народа. Предлагался образец Конституции: Конституция – документ, в котором определяются властные функции и пределы власти правительства, его структура и способ взаимоотношений между правительством и гражданами, права и свободы граждан – гарантия верховенства власти народа.

Принятая Конвентом Конституция отличается логичностью, ясностью построения, лаконизмом, без излишней детализации. Небольшая, но ёмкая преамбула: «Мы, народ Соединенных Штатов, в целях образо- вания более совершенного Союза, утверждения правосудия, обеспе- чения внутреннего спокойствия, организации совместной обороны, содействия общему благосостоянию и обеспечения нам и нашему по- томству благ свободы, учреждаем и принимаем эту Конституцию для Соединенных Штатов Америки».

Конституция состоит из 7 статей, разделенных на части (разделы): 1–3 статьи устанавливают формы власти: законодательная – Кон-

гресс; исполнительная – Президент; судебная – Верховный суд.

4 статья определяет взаимоотношения между штатами, между штатами и федеральным правительством.

5 статья предусматривает порядок изменения и дополнения Конституции.

6 статья гарантирует природу союза и роль Конституции как «высшего закона страны».

7 статья предусматривает порядок ее вступления в силу после ратификации.

С 1791 года составной частью Конституции стал «Билль о правах» – поправки с 1-й по 10-ю, которые гарантируют неотъемлемые права и свободы человека.

20