Глава 9. Обеспечение и защита гражданских прав

§ 1. Способы обеспечения исполнения обязательств

Сущность способов обеспечения исполнения. При вступлении в обязательственное правоотношение кредитор не всегда уверен в точном исполнении должником принятых на себя обязательств. Исходя из этого действующее законодательство предусматривает способы обеспечения исполнения обязательств, гарантирующие кредитору удовлетворение своего требования при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обязательства. Таковыми в соответствии со ст. 329 ГК являются неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток.

ГК не содержит исчерпывающего перечня способов обеспечения исполнения обязательств. Иные способы могут быть предусмотрены законом или договором. Кредитор вправе использовать как один, так и несколько способов обеспечения исполнения обязательств. Например, в обеспечение возврата кредита банк вправе заключить договор поручительства за заемщика либо прибегнуть к такому способу обеспечения исполнения, как банковская гарантия либо одновременно использовать и тот, и другой способы обеспечения исполнения обязательства.

Обеспечение обязательства одним из предусмотренных способов создает обязательственное правоотношение между кредитором и должником или кредитором и иным лицом, которое обеспечивает обязательство должника (например, поручителем). Однако это обязательство находится в определенной зависимости от основного обязательства и носит по отношению к нему дополнительный характер (за исключением банковской гарантии). Дополнительный характер обеспечительного обязательства проявляется, во-первых, в том, что недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего его обязательства. Напротив, недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влияет на действительность основного обязательства (п. 2, 3 ст. 329 ГК). Во-вторых, при переходе прав кредитора к другому лицу обеспечительное обязательство следует судьбе основного обязательства (ст. 384 ГК). Например, при замене кредитора по договору займа, обеспеченному залогом, для нового кредитора сохраняют силу условия о залоге. В-третьих, прекращение основного обязательства, как правило, влечет и прекращение его обеспечения (ст. 352, 367 ГК).

245

Приведенные общие правила имеют несколько исключений. Так, например, при ипотеке допускается уступка кредитором своих прав в отношении ипотеки без уступки прав по основному обязательству (ст. 355 ГК).

Неустойка. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договор'ом денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п. 1 ст. 330 ГК).

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК). Неустойка может быть определена законом. В этом случае кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (п. 1 ст. 332 .ГК).

Стороны непосредственно в договоре определяют размер неустойки (если она не установлена законом), порядок исчисления денежной суммы, составляющей неустойку, соотношение между неустойкой и убытками. Неустойка может исчисляться в виде процентов от суммы договора или неисполненной его части; в кратном отношении к сумме неисполненного или ненадлежаще исполненного обязательства; в твердой сумме, выраженной в денежных единицах. В договоре может быть установлен предельный размер неустойки.

При определении размера неустойки следует иметь в виду, что в соответствии со ст. 333 ГК при явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства суд вправе уменьшить подлежащую уплате неустойку. Критериями несоразмерности в каждом случае могут быть: значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; чрезмерно высокий процент неустойки по сравнению с взимаемыми за сходные нарушения и др.

Уплата неустойки возможна в качестве отступного (п. 3 ст. 396 ГК). В этом случае исключается взыскание убытков, а должник освобождается от исполнения обязательства в натуре (ст. 409 ГК).

Залог. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК).

Сторонами в залоговом правоотношении являются залогодатель - лицо, предоставившее имущество в залог, и залогодержатель - лицо, принявшее имущество в залог. Залогодержателем и

246

кредитором по основному обязательству всегда является одно лицо. Залогодателем же может быть как сам должник, так и третье лицо.

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права. Не могут быть предметом залога имущество, изъятое из оборота; требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (в частности, требования об • алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью), и иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом. Не могут быть предметом залога деньги, кроме иностранной валюты. Залог отдельных видов имущества может быть законом запрещен или ограничен. Так, не допускается ипотека земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности (ст. 63 Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)").

Залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения (унитарные предприятия). Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право. Требование, обеспечиваемое залогом, должно носить денежный характер.

Основанием возникновения залога являются договор или закон. Например, в соответствии с п. 5 ст. 480 ГК, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, товар, проданный в кредит, с момента его передачи покупателю и до его оплаты признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязательства по оплате товара. К залогу, возникающему на основании закона, применяются правила о залоге, возникающем в силу договора, если законом не установлено иное.

Предмет залога может оставаться у залогодателя или передаваться залогодержателю. Исходя из этого различают заклад и залог без передачи имущества залогодержателю. Исторически заклад применялся в отношении движимых вещей. При закладе имущество передается залогодержателю. По общему правилу заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Лишь в отношении ломбардного залога ГК содержит императивную норму о закладе. Имущество, на которое установлена ипотека, а также заложенные товары в обороте залогодержателю не передаются.

Помимо указанного разграничения по предмету залога выделяют залог недвижимости - ипотеку, залог ценных бумаг, залог имущественных прав. Разновидностями залога являются залог товаров в обороте и залог вещей в ломбарде. В отношении некоторых из приведенных видов залога имеет место специальное правовое регулирование (ст. 357, 358 ГК). Залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека) регулируется Федеральным законом "Об ипотеке (залоге недвижимости)". При этом действует приоритет Закона об ипотеке по отношению к ГК. Общие положения ГК о залоге применяются

247

к ипотеке в случаях, когда ГК или Законом об ипотеке не установлены иные правила.

Договор - наиболее распространенное основание возникновения права залога. Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Договор об ипотеке, а также договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, также подлежат нотариальному удостоверению. Наряду с этим договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом.

В договоре об ипотеке может быть предусмотрена выдача закладной. Закладная не заменяет договор. Смысл закладной состоит в том, что она исключает возможность передачи прав по договору иным способом, кроме как передачи прав по закладной. Согласно Закону об ипотеке закладная является именной ценной бумагой.

Несоблюдение требований ГК к форме договора о залоге влечет его недействительность.

Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, которое надлежит передаче залогодержателю, - с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге.

Действующее законодательство содержит значительное число диспозитивных норм, позволяющих сторонам самостоятельно применительно к конкретной ситуации формировать отношения по поводу предмета залога. Так, права залогодержателя на вещь, являющуюся предметом залога, распространяются на ее принадлежности, если иное не предусмотрено договором. На полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы право залога распространяется в случаях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 340 ГК).

Однако закон содержит и императивные нормы, наиболее важной из которых является требование к существенным условиям договора. Таковыми являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Условие о предмете залога считается согласованным, если в договоре содержатся сведения, позволяющие однозначно идентифицировать предмет залога.

Залог обеспечивает денежное требование. Если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части участка,

248

функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части (п. 3 ст. 340 ГК). Особенности ипотеки предприятий, зданий и сооружений установлены в гл. XII Закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

Закон определяет взаимные права и обязанности сторон залогового правоотношения. Так, залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы; отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им (ст. 346 ГК). Однако осуществление этого права возможно только с согласия залогодержателя.

При залоге с передачей предмета залога залогодержатель вправе пользоваться переданным ему предметом залога лишь в случаях, предусмотренных договором. При этом он обязан регулярно представлять залогодателю отчет о пользовании.

Сторона, у которой находится заложенное имущество, обязана принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества; немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества. Залогодержатель и залогодатель вправе проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает, залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенное имущество для удовлетворения своих требований.

ГК устанавливает различный порядок обращения взыскания на заложенное движимое и недвижимое имущество.

По общему правилу требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного недвижимого имущества по решению суда. Наряду с этим сторонам предоставляется возможность обратить взыскание на предмет залога без обращения в суд. В этом случае требования кредитора удовлетворяются не на основании решения суда, а на основании нотариально удостоверенного соглашения между залогодателем и залогодержателем о внесудебной реализации предмета залога. Однако стороны вправе заключить такое соглашение только после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога.

Что касается движимого имущества, то оно подлежит реализации по решению суда только в том случае, если стороны не согласовали иное. Это означает, что стороны при заключении договора залога движимого имущества вправе предусмотреть условие о реализации предмета залога без обращения в суд. Это правило относится к тем видам залога, при которых предмет залога остается у

249

залогодателя. При закладе порядок обращения взыскания на движимое имущество определяется условиями договора о залоге, если законом не предусмотрен иной порядок. Например, согласно п. 5 ст. 358 ГК при невозврате кредита в установленный договором срок ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать имущество с публичных торгов.

Однако ГК предусматривает случаи, когда приведенные выше правила не применяются и взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда; при условии, что: 1) для заключения договора о залоге необходимо согласие или разрешение другого лица или органа; 2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества; 3) залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно.

Имущество, на которое обращено взыскание, подлежит реализации путем продажи с публичных торгов. Начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением суда в случаях обращения взыскания на имущество в судебном порядке либо соглашением залогодержателя с залогодателем в остальных случаях. Заложенное имущество продается лицу, предложившему на торгах наивысшую цену.

При объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель вправе по соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом. К такому соглашению применяются правила о договоре купли-продажи. При объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме не более чем на 10% ниже начальной продажной цены на повторных торгах. Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается.

При недостаточности суммы, вырученной при реализации заложенного имущества, для покрытия требования залогодержателя он имеет право, при отсутствии иного указания в законе или договоре, получить недостающую сумму из прочего имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанным на залоге.

В тех случаях, когда сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница возвращается залогодателю.

Отношения по залогу прекращаются: 1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства; 2) по требованию залогодателя при несоблюдении залогодержателем обязанностей по обеспечению сохранности предмета залога; 3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом на замену и восстановление предмета залога; 4) в

250

случае продажи с публичных торгов заложенного имущества, а также, когда его реализация оказалась невозможной.

При прекращении залога вследствие исполнения обеспеченного залогом обязательства либо по требованию залогодателя залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан немедленно возвратить его залогодателю.

Удержание. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещения кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели (п. 1 ст. 359 ГК).

По субъектному составу различают два вида права удержания - общегражданское (обязательство, на котором основано право удержания, не связано с предпринимательской деятельностью) и предпринимательское (обе стороны основного обязательства действуют как предприниматели).

Общегражданское право удержания возникает, во-первых, при неисполнении должником в срок обязательства по оплате стоимости вещи и, во-вторых, при неисполнении должником в срок обязательства по возмещению издержек и других убытков. Правом удержания могут обеспечиваться денежные требования.

Предпринимательское право удержания применяется как по основаниям, указанным для общегражданского удержания, так и во исполнение обязательства, стороны которого действуют как предприниматели. Таким образом, сфера применения этого вида удержания значительно шире общегражданского.

Основанием для применения права удержания может быть закон или договор. В силу прямого указания ГК право удержания применяется, например, в отношении договоров подряда, перевозки, поручения, комиссии. Так, комиссионер вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту, в обеспечение своих требований по договору комиссии (п. 2 ст. 996 ГК).

Основанием удержания является долг, срок уплаты которого уже наступил. В отличие от других способов обеспечения исполнения обязательств, возникающих и существующих до нарушения обязательства, удержание может возникнуть исключительно после нарушения обязательства.

Объектом удержания могут быть индивидуально определенные вещи, подлежащие передаче должнику. Родовые вещи могут быть объектом права удержания лишь при условии, что они каким-то образом индивидуализированы, что позволяет с точностью определить принадлежность той ли иной вещи конкретному должнику.

251

При этом основание обладания чужой вещью должно быть законным. Например, перевозчик вправе удерживать груз, принятый к перевозке, до уплаты клиентом установленных платежей и сборов.

Кредитор не вправе удерживать излишнее имущество, большее по стоимости, чем необходимо для удовлетворения его требования. При этом учитываются будущие расходы - судебные расходы, расходы по реализации имущества с публичных торгов и др.

При неисполнении должником обязательства, обеспечиваемого правом удержания, кредитор вправе реализовать удерживаемую вещь с публичных торгов в порядке, установленном для реализации предмета залога.

Поручительство - один из древнейших способов обеспечения исполнения обязательств. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Поручительство возникает между кредитором должника и его поручителем (ст. 361 ГК).

В качестве поручителя может выступать любой субъект гражданского права.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

Из договора поручительства должно ясно следовать, за исполнение какого обязательства дано поручительство, кому оно дано (указание кредитора) и за кого оно дано (указание должника). Поручительство может обеспечивать как уже существующие требования, так и обязательство, которое возникнет в будущем. На практике договор поручительства заключается до заключения кредитного договора. В этом случае права и обязанности кредитора и поручителя ставятся в зависимость от того, будет ли заключен кредитный договор и получен должником кредит.

Выдача поручительства предполагает наличие определенных отношений между должником и поручителем. Как правило, это выражается в возмездности выдачи поручительства. Следует иметь в виду, что отношения между должником и поручителем не влияют на отношения кредитора и поручителя.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Поручитель может принять на себя обязанность отвечать за исполнение

252

должником обязательства частично, например, в размере основной суммы долга либо основной суммы и процентов.

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят все права кредитора по основному обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель становится на место кредитора по основному обязательству. По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

Поручитель вправе также требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

В целях исключения двойного исполнения кредитору и поручителем, и должником закон устанавливает, что если обязательство, обеспеченное поручительством, исполнил должник, он обязан немедленно известить об этом поручителя.

Поручительство прекращается: 1) с прекращением обеспеченного им обязательства; 2) в случае изменения основного обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего; 3) с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника; 4) если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем; 5) по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

Банковская гарантия. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК).

Субъектами отношения по банковской гарантии являются гарант, принципал и бенефициар.

Гарант - лицо, выдавшее письменный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сумму в случае представления бенефициаром письменного требования об оплате, составленного в соответствии с условиями банковской гарантии. В качестве гаранта

253

могут выступать только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация.

Принципал - лицо, являющееся должником по обязательству, обеспечиваемому банковской гарантией.

Бенефициар - лицо, в пользу которого как кредитора принципала выдается банковская гарантия.

Основной юридический признак банковской гарантии как способа обеспечения исполнения основного обязательства состоит в независимости банковской гарантии от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана (ст. 370 ГК).

Банковская гарантия выдается по просьбе принципала. Принятию обязательства гаранта перед бенефициаром предшествует соглашение между принципалом и гарантом о выдаче гарантии. В соглашении определяются требования к содержанию выдаваемой гарантии (в обеспечение какого обязательства она дается, на какую сумму, срок гарантии, при представлении каких документов производится выплата; размер вознаграждения, выплачиваемого принципалом гаранту за выдачу банковской гарантии; право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, и др.).

На основании соглашения принципала с гарантом гарант оформляет собственное обязательство перед бенефициаром, которое должно соответствовать соглашению. Банкбвская гарантия должна быть оформлена письменно.

Банковская гарантия может быть: 1) отзывной или безотзывной. Согласно ст. 371 ГК банковская гарантия безотзывная, если в ней не предусмотрено иное; 2) передаваемой или непередаваемой. Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК).

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное.

Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов и до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Получив требования бенефициара, гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами. Гарант должен рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость.

Гарант вправе отказать бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту

254

по окончании определенного в гарантии срока. Об отказе удовлетворить требование бенефициара гарант должен немедленно уведомить его.

Гарант отвечает только в пределах суммы, указанной в гарантии.

Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается: 1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; 2) окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана; 3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту; 4) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств (ст. 378 ГК).

Задаток. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК).

Предметом задатка может быть только денежная сумма, составляющая часть суммы платежей, причитающихся по договору со стороны, выдавшей задаток.

Сфера применения задатка не ограничена законом. Задаток может применяться для обеспечения исполнения обязательств как между гражданами, так и с участием юридических лиц.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

На сегодняшний день на законодательном уровне применение задатка предусмотрено, например, при заключении договора на публичных торгах. Участники торгов вносят задаток в размере, в сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении публичных торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

Если обязательство, обеспеченное задатком, прекращается до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения, задаток должен быть возвращен.

При исполнении обязательства сумма задатка засчитывается в счет.причитающихся по договору платежей.

Выдача и получение задатка побуждают стороны к исполнению договора, во исполнение которого выбран этот способ обеспечения исполнения обязательств. Обеспечительная функция задатка проявляется в том, что ГК устанавливает особые требования к стороне, не исполнившей основное обязательство. Так, если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

255

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, не прекращает между сторонами обязательства, обеспеченного задатком.

256