5112

40

препятствующие истребованию доказательств судом, непосредственно рассматривающим дело.

Документ, полученный в иностранном государстве, признаётся письменным доказательством, если не опровергается его подлинность и он легализован в установленном законом порядке. Без легализации письменные доказательства, происходящие из иностранных государств, допускаются только в предусмотренных законом случаях (происходящие из стран-участников Гаагской конвенции от 5.10.1961 г.).

Легализация – это подтверждение правомерности документов в международном отношении, компетентности выдавшего документ учреждения, установление и засвидетельствование подлинности подписи на документе, а также соответствия документа законам государства пребывания консула.

Данная процедура предусмотрена Инструкцией консульской легализации документов. Легализацию производит консул или иное должностное лицо по поручению консула. При этом составляются документы, подтверждающие легализацию, за подписью соответствующего должностного лица, заверенной печатью консульского учреждения.

Письменные доказательства могут быть возвращены предоставившим их лицам по ходатайствам последних после вступления в силу решения суда. В деле остаются заверенные судьёй копии письменных доказательств.

До вступления в силу решения суда письменные доказательства могут быть возвращены предоставившим их лицам, если суд найдет это возможным.

Исследование письменных доказательств

Исследование письменных доказательств – это совокупность процессуальных действий по их непосредственному восприятию участниками процесса.

Эти действия совершаются в судебном заседании.

Способ исследования письменных доказательств – их оглашение в судебном заседании (прочтение документа вслух) и предъявление документа лицам, участвующим в деле, их представителям, экспертам и специалистам. После этого лица, участвующие в деле, могут дать объяснения по содержанию этого документа, которые фиксируются в протоколе судебного заседания.

Если восприятие документа затруднительно (выполнен стенографией, шифром, тайнописью), для его прочтения приглашается специалист или назначается экспертиза.

Оглашение частной переписки и телеграфных сообщений граждан в открытом заседании происходит только с согласия участников переписки или телеграфного сообщения. При отсутствии такого согласия данные материалы исследуются в закрытом заседании.

При возникновении спора о подлоге документа заинтересованное лицо вправе просить исключить доказательство из числа исследуемых. Возврату они не подлежат. Сведения, изложенные в заявлении о подлоге письменного доказательства, проверяются другими средствами доказывания. Как правило, основным орудием подобной проверки выступают показания свидетелей или криминалистические методы исследования.

41

В том числе суд вправе инициировать проверку в порядке ст. 144 УПК РФ на предмет проверки подделки.

Оценка письменных доказательств

Оценка письменных доказательств включает в себя анализ формирования, сохранения, представления и исследования данного письменного доказательства.

При оценке официальных документов проверяются:

1)полномочия выдавшего его лица;

2)соблюдение установленной законом и иными нормативными актами процедуры составления и выдачи данного документа;

3)правильность оформления (подписи, иные реквизиты и проч.)

При оценке письменного доказательства, являющегося копией, выясняются следующие вопросы:

1)искажение документа (техническое или подделка);

2)механизм снятия копии;

3)гарантии достоверности и тождества (реквизиты заверения копии).

При оценке распорядительных документов проверяются следующие

факторы:

1)соответствие документа воле выдавшего их лица;

2)свобода воли при вынесении решения или выдаче документа;

3)правильность формирования воли и наличие элемента воли;

4)отсутствие принуждения при выдаче документа.

Оценка письменных доказательств производится судом наравне и в совокупности с другими собранными по данному делу доказательствами и отражается в судебном решении.

10. Вещественные доказательства

Вещественными (реальными) доказательствами, согласно ст. 73 ГПК РФ, являются предметы, которые по своему внешнему виду, свойствам, месту нахождения или по иным признакам могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела.

Термин «предмет» используется в широком смысле. Это любой объект материального мира, содержащий информацию, представляющую значение для дела.

Одновременно вещественные доказательства могут являться объектом материально-правового спора.

Доказательством при этом является не сам предмет, а информация, получаемая в ходе его исследования.

Вещественное доказательство обладает свойством отражения имевших место событий и явлений.

42

Внешний вид вещественного доказательства может нести следы, то есть материальное отражение внешнего воздействия в виде износа, повреждений, отпечатков, изменений любого вида.

Свойства могут свидетельствовать о пригодности (непригодности) предмета по его функциональным качествам, о тождественности. О внутренних и внешних изменениях предмета.

Информацию может отражать как наличие, так и отсутствие внешних и внутренних изменений предмета.

Место нахождения может отражать перемещение, владение, условия хранения и использования вещественного доказательства.

Среди вещественных доказательств принято различать:

1) первоначальные – предметы, непосредственно содержащие информа-

цию;

2) производные – воспроизводят черты первоначального вещественного доказательства (фотографии, слепки, зафиксированные для идентификации отпечатки, оттиски и проч.).

Информационное свойство доказательств:

1)подтверждение доводов стороны;

2)опровержение доводов.

Процессуальный порядок представления, истребования и хранения вещественных доказательств

Правила представления вещественных доказательств аналогичны правилам, предусмотренных для письменных доказательств. Однако для того, чтобы обеспечить их представление или истребование, вещественные доказа-тельства должны обладать свойством перемещаемости. При этом не должны изменяться его внешние или внутренние признаки, имеющие значение для дела. Если перемещение предмета может привести к утрате имеющих значение для дела признаков, то их представление или истребование не должно применяться.

При этом лица, не имеющие возможности представить в суд требуемую вещь либо представить её в требуемый срок, обязаны известить об этом суд с указанием причин невозможности или задержки представления вещи.

Представленные или истребованные вещественные доказательства, как правило, хранятся в суде, за исключением случаев невозможности транспортировки, необходимости в особых условиях хранения или если предметы подвергаются быстрой порче. Вещественные доказательства хранятся при деле или по описи сдаются в камеру хранения вещественных доказательств суда, рассматривающего дела.

Вещественные доказательства, которые не могут быть доставлены в суд, хранятся по месту их нахождения или в ином определённом судом месте.

Они должны быть подробно описаны, а при необходимости – сфотографированы и опечатаны. Суд и хранитель принимают меры по сохранению вещественных доказательств в неизменном состоянии.

Расходы на хранение вещественных доказательств распределяются между сторонами в порядке, предусмотренном ст. 98 ГПК РФ.

43

Если вещественное доказательство является одновременно спорным имуществом, то к нему применяются меры обеспечения иска, предусмотренные ст. 140 ГПК РФ.

После вступления в законную силу решения суда вещественные доказательства возвращаются лицам, от которых они получены, или передаются соответствующим организациям, имеющим право на их хранение, использование, эксплуатацию или реализацию.

Также вещественные доказательства могут быть могут быть по ходатайству лиц, их представивших, возвращены им до вынесения решения по делу, но только после их исследования судом.

По вопросам распоряжения вещественными доказательствами суд выносит определение, которое может быть обжаловано в вышестоящий суд.

Исследование вещественных доказательств

Исследование вещественных доказательств – это совокупность процессуальных действий по извлечению и непосредственному восприятию судом и лицами, участвующими в деле, информации, содержащейся в вещественных доказательствах.

Извлечение, фиксация, сохранение и передача информации, содержащейся в вещественных доказательствах, достигаются, как правило, путём осмотра.

Осмотр включает в себя:

1)непосредственное отображение объектов и процессов на поверхности предмета в виде описания;

2)снятие информации путём изменения свойств и качеств (отпечатки, исследование, химическая и иная обработка и т.д.);

3)фотографирование, измерение, составление схем и чертежей, фиксирующих выявленные признаки информации.

Вещественные доказательства осматриваются судом:

1)при подготовке дела к судебному заседанию;

2)в судебном заседании;

3)в порядке судебного поручения;

4)в порядке обеспечения доказательств.

Порядок осмотра предусмотрен ст. 58, 75, 183, 184 ГПК РФ. Вещественные доказательства осматриваются судом и предъявляются

лицам, участвующим в деле, их представителям, а в необходимых случаях – свидетелям, экспертам, специалистам. Эти лица вправе обращать внимание на те или иные обстоятельства, связанные с осмотром. Замечания и пояснения участников осмотра предмета (предметов) полежат занесению в протокол.

Осмотр предметов, как правило, проводится в судебном заседании. Его результаты заносятся в протокол, который приобщается к делу.

Осмотр может проводиться по мету нахождения или хранения предметов (ст. 58, 184 ГПК РФ) в случае невозможности или затруднительности их доставки в суд. О месте и времени осмотра предметов извещаются лица, участвующие в деле. Их неявка не препятствует проведению осмотра. Для осмотра при

44

необходимости могут быть вызваны свидетели, эксперты, специалисты. При осмотре и исследовании доказательств по месту их нахождения также составляется протокол. Впоследствии протокол оглашается в суде.

Аналогичный порядок предусмотрен для осмотра вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче. В данной ситуации предъявляется дополнительное требование: осмотр должен проводиться незамедлительно. После осмотра вещественное доказательство, подвергающееся быстрой порче, возвращается лицу, представившему его или передаются организациям, которые имеют право и возможность использовать их по назначению. В случае подобной реализации товара. Владельцу могут быть возвращены предметы такого же рода и качества или их стоимость.

При необходимости применения для осмотра технических средств с целью выявления свойств предмета, фиксации или снятия следов, при изъятии проб или получении образцов для исследования с предмета, при фотографировании, видеозаписи и т.п., все соответствующие действия фиксируются в соответствующем протоколе с указанием сущности и порядка действий, лиц, их осуществляющих, применённых технических и измерительных средств, а также того, как упакованы материалы, полученные при применении специальных средств и методов. Также необходимо указывать, повлекли ли данные действия изменения на осматриваемом предмете.

Оценка вещественных доказательств

Оценке подлежат не сами вещественные доказательства, а сведения, полученные в результате их исследования.

При этом оценке подлежат:

1)соблюдение процедуры представления (истребования вещественного доказательства);

2)соблюдение процедуры исследования доказательства;

3)наличие следов (сведений), выявленных при исследовании вещественных доказательств;

4)наличие (отсутствие) связи между искомыми и доказательственными фактами и сведениями, установленными в ходе исследования вещественных доказательств;

5)вывод об относимости и допустимости доказательств, следующий из результатов исследования доказательства;

6)вывод о фактах, вытекающий из содержания полученных в ходе исследования вещественного доказательства сведений.

Необходимо путем сопоставления с другими доказательствами проверить возможность целенаправленного воздействия на предметы с целью создания заведомо ложной информации об искомых или доказательственных фактах.

Если вещественное доказательство исследовалось в присутствии свидетеля, эксперта, специалиста, то его доказательственное значение оценивается совместно с показаниями данных лиц и с заключением эксперта.

Оценка фиксируется в судебном решении, где указываются мотивы суда при обосновании решения.

45

11.Аудио- и видеозаписи

ВГПК РФ не дано определение данного источника доказательств. Можно выделить следующие признаки аудио- и видеозаписей как само-

стоятельного средства доказывания:

1)наличие материального носителя;

2)фиксация на этом носителезвуковой или звуко-визуальной информа-

ции.

Закон не ограничивает возможные виды носителей и способы фиксации на них звуко-визуальной информации.

Основным требованием к носителю аудиозаписи является возможность извлечения из него звуковой информации.

Основным требованием к носителю видеозаписи является возможность извлечения из него зрительной или одновременно и зрительной и звуковой информации.

Таким образом, аудиозапись можно определить как информацию в виде звуков и различного рода звукосочетания или иных явлений, воспринимаемых человеком при помощи органов слуха, которая зафиксирована на материальном носителе и может быть воспроизведена при помощи технических средств. В теории применяется также термин фонодокумент.

Соответствующим образом по отношению к видеозаписи нередко применяют понятие аудиовизуального документа.

Видеозапись – это визуальная информация (явления, воспринимаемые человеком при помощи органов зрения, изображение), а также фонограмма, зафиксированные на одном или разных, но взаимосвязанных между собой носителях. Данную информацию также можно извлечь при помощи соответствующих технических средств.

Процессуальный порядок представления, истребования и хранения аудио- и видеозаписей

В большинстве пунктов порядок представления и истребования аудио- и видеозаписей совпадает с правилами, относящимися к письменным и вещественным доказательствам.

То есть стороны представляют истребования аудио- и видеозаписи или вправе ходатайствовать перед судом об их истребовании. В ходатайстве указываются сведения о доказательстве, его месте нахождения, подтверждаемых или опровергаемых им обстоятельствах, доводы о необходимости истребования данного средства доказывания.

Кроме того, согласно ст. 77 ГПК РФ, лицо, представляющее аудио- и видеозаписи или ходатайствующее об их истребовании, обязано указать, когда, кем и в каких условиях осуществлялась данная запись.

Данное требование обусловлено тем, что суду необходимо располагать сведениями об источнике происхождения записей для обеспечения возможно-

46

сти в случае необходимости проверки доказательства в связи с обширными техническими возможностями подделки записей.

На наш взгляд, если лицо, предоставляющее звукозапись или видеозапись, осуществляло запись не само, то оно обязано указать, из какого источника

ина каких основаниях оно получило данную запись. При отсутствии сведений об источнике получения звукозаписи или видеозаписи, содержащиеся в них сведения не должны использоваться как доказательство, так как анонимность источника, по общему правилу доказывания, лишает сообщённые сведения доказательственной силы.

При использовании рассматриваемого вида источников доказательств следует учитывать требования нормативно-правовых актов, регламентирующих в ряде случаев официальный порядок осуществления аудио- и видеозаписи непосредственно с целью сбора той или иной информации, а именно требования уголовно-процессуального законодательства, законодательства о частной детективной и охранной деятельности, законодательства об оперативнорозыскной деятельности. В случае несоблюдения требований соответствующих норм, если запись произведена именно с целью сбора информации, соответствующее доказательство не может быть признано судом допустимым.

Бытовые (любительские) видеоаудиозаписи, как правило, к данной категории не относятся, так как согласие записываемых лиц, как правило, предполагается.

Также видео-аудиозаписи могут осуществляться как профессиональная деятельность по устному, письменному соглашению с субъектом записи или с его согласия по умолчанию в ходе осуществления журналистской деятельности или при съёмках телепередач или при записи радиопрограмм. В этом случае судом должны истребоваться документы, содержащие согласие записанного лица, а также к делу приобщаются нормативные материалы, предусматривающие порядок осуществления соответствующей деятельности.

Случайные записи, произведённые незаинтересованными лицами (туристами, отдыхающими и т.п.), производившими съёмки других событий и по стечению обстоятельств зафиксировавшими имеющие значение для рассмотрения

иразрешения дела события. Как правило, также не отвергаются судом.

Также суд, как правило, принимает видеозаписи, сделанные в частном порядке без соблюдения соответствующего законодательства о целенаправленном сборе информации, но с целью обеспечить собственную безопасность или безопасность других лиц. Если имелись основания опасаться угроз, провокаций и причинения вреда или ущерба с чьей-либо стороны.

На наш взгляд, если видео- и аудиозапись произведены в процессуальном порядке, то они будут выступать как самостоятельное средство доказывания, как правило, в статусе приложения к соответствующему протоколу. Исследоваться и оцениваться они должны тоже только вместе с соответствующим протоколом. Если же они представлены сторонами или получены от иных лиц, то должны быть осмотрены и исследованы судом по аналогии с вещественными доказательствами, так как в этом случае необходима полная оценка достоверности содержащейся информации с учётом остальных полученных доказа-

47

тельств, чего не требуется в случае процессуально осуществлённой видеозаписи.

И.В. Решетникова называет такие видеозаписи официальными и неофициальными и справедливо отмечает, что необходимо законодательное решение

вопроса о регламентации их получения и использования в процессе доказывания1.

Носители аудио- и видеозаписей подлежат хранению в суде. Как правило, они хранятся при соответствующем деле или в камере хранения вещественных доказательств. Суд обязан принять необходимые меры для сохранения аудио- и видеозаписей в неизменном состоянии. Это подразумевает их упаковку, опечатывание и хранение в условиях, исключающих доступ к ним лиц, участвующих в деле, их представителей и посторонних лиц до момента исследование источников доказательств в судебном заседании.

В исключительных случаях после вступления решения суда в законную силу. Аудио- и видеозаписи могут быть возвращены лицу или организации, у которых они получены. По ходатайству лица, участвующего в деле, ему могут быть выданы изготовленные за его счёт копии записей. По вопросу возврата носителей суд выносит определение, на которое может быть подана частная жалоба.

Исследование аудио- и видеозаписей

Исследование аудио- и видеозаписей – это совокупность процессуальных действий по извлечению и непосредственному восприятию судом и лицами, участвующими в деле, информации, зафиксированной на соответствующих носителях звуковой и аудиовизуальной информации.

Извлечение, фиксация, сохранение и передача информации, содержащейся в вещественных доказательствах, достигаются, как правило, путём осмотра носителя и воспроизведения записей при помощи технических средств.

Согласно ст. 185 ГПК РФ, воспроизведение аудиоили видеозаписи осуществляется в зале судебного заседания или в ином специально оборудованном для этой цели помещении с указанием в протоколе судебного заседания воспроизводящих источников доказательств и времени воспроизведения. После этого суд заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле. При необходимости воспроизведение аудиоили видеозаписи может быть повторено полностью или в какой-либо части.

В ГПК РСФСР аудио- и видеозаписи не упоминались. На практике они рассматривались как вид вещественных доказательств. При этом сложившаяся ранее практика их исследования не вступает в противоречие с нормами ГПК РФ.

При осмотре видео- и аудиокассет с записями, отражающими интересующие суд события, в протоколе судебного заседания фиксируются внешние признаки предмета, а затем производится воспроизведение имеющейся инфор-

1 См.: Решетникова И.В. Курс доказательственного права в российском гражданском судопроизводстве.

С. 175.

48

мации при помощи видеоили аудиоаппаратуры. Для содействия в этом может приглашаться специалист или эксперт, которые могут также давать в ходе исследования записи пояснения относительно содержания записи, её качества, методов и условий осуществления записи, а также относительно того, является запись первоначальной или производной. При этом в протокол записываются содержание всей записи, доступной для восприятия, а также помехи. На наш взгляд, при указании помех следует указать в протоколе время их появления и прекращения, считая с начала просмотра (прослушивания) плёнки. Если запись не позволяет получить достаточные сведения, для расшифровки записи могут назначаться видеоили аудио-фоноскопические экспертизы, в ходе которых путём применения специальных средств и методов эксперты восстанавливают или письменно фиксируют содержание записи. Кроме того, при осмотре носителей в протоколе, как правило, фиксируются сведения, сообщённые участниками осмотра, об узнавании ими лиц и голосов, зафиксированных в записи.

Согласно ч. 1 ст. 185 ГПК РФ, при воспроизведении аудиоили видеозаписи, содержащей сведения личного характера то их воспроизведение и исследование в открытом судебном заседании возможно лишь с согласия лиц, которых эти сведения касаются. Если такое согласие отсутствует, то воспроизведение и исследование аудио- и видеозаписей осуществляется в закрытом судебном заседании.

Оценка аудио- и видеозаписей

Оценке подлежат как сведения, полученные в результате воспроизведения и исследования аудио- и видеозаписей, так и сами их носители с точки зрения их процессуального происхождения и нанесения на них записи.

При этом оценке подлежат:

1)соблюдение процедуры представления (истребования) аудио- и видео-

записей;

2)соблюдение процедуры исследования доказательства;

3)содержание записи, полнота и соответствие её фиксации в протоколе судебного заседания;

4)этапы производства записи, её эксплуатации и наличие в ней изменений первоначальной записи до поступления в суд;

5)наличие или отсутствие фактов подделки записи;

6)наличие (отсутствие) связи между искомыми и доказательственными фактами и сведениями, установленными в ходе воспроизведения и исследования аудио- и видеозаписей;

7)вывод об относимости и допустимости доказательств, следующий из результатов воспроизведения записей и их исследования;

8)вывод о фактах, вытекающий из содержания полученных в ходе воспроизведения и исследования записи сведений.

Оценка доказательства фиксируется в судебном решении, где указываются мотивы суда при обосновании решения.

49

12. Заключение эксперта

Одними из источников доказательств, предусмотренных ст. 55 ГПК РФ, являются заключения экспертов.

Согласно ч. 1 ст. 79 ГПК РФ, суд назначает экспертизу при возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных познаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла.

Под специальными знаниями обычно подразумевают сферу профессиональных знаний лица, выступающего в роли эксперта. Эти знания не относятся к общеизвестным, не носят повседневный, бытовой характер, а требуют узкой направленности познаний и опыта эксперта. Также эти знания не должны являться правовыми, так как в отечественном процессуальном праве действует презумпция: «судьи знают право»1.

К специальным познаниям не относятся знания, выработанные людьми на основе общеизвестных обобщений человеческого опыта, правил общежития, норм морали.

Следует особо отметить, что судебным доказательством является не экспертиза, а именно заключение экспертизы.

Экспертиза – это исследование представленных судом объектов, проводимое экспертами на базе специальных познаний и на научной основе с целью извлечения сведений о фактах, имеющих значение для правильного разрешения дела, совершаемое в определённом процессуальном порядке и с соблюдением установленных в процессуальном законе правил2.

Судебная экспертиза в гражданском процессе – это специальное ис-

следование, проводимое по назначению суда (судьи) при наличии соответствующих оснований (специального – необходимость исследования фактических данных путём применения специальных знаний и процессуального – соблюдение процессуальной формы) для получения судебного доказательства по делу в форме заключения эксперта3.

Заключением эксперта признаётся письменное сообщение о ходе и результатах проведённого исследования и его выводах по поставленным перед ним вопросам4. Однако заключение эксперта по форме должно в полной мере соответствовать требованиям процессуального закона.

Следует обратить внимание на то, что в действующем законодательстве не содержится оговорок о том, что доказательством по данному гражданскому делу может быть заключение только той экспертизы, которая проведена в рамках данного процесса. То есть не противоречит требованиям закона использо-

1См.: Давтян А.Г. Экспертиза в гражданском процессе. М., 1995. С. 16; Орлов Ю.К. Заключение эксперта и его оценка по уголовным делам. М., 1995. С. 6; Сахнова Т.В. Экспертиза в суде по гражданским делам. М., 1997. С. 9; Аверьянова Т.В. Интеграция и дифференциация научных знаний как источники и основы новых методов судебной экспертизы. М., 1994. С. 110;

2См.: Треушников М.К. Судебные доказательства. М.. 2004. С. 189;

3См.: Филиппов П.М., Мохов А.А. Судебно-медицинская экспертиза по гражданским делам: теория и практика . Монография. Краснодар: КГАУ, 2001. С. 31 – 32;

4См.: Орлов Ю.К. Основы теории доказательств в уголовном процессе. Научно практическое пособие. С. 123; Коваленко А.Г. Исследование средств доказывания в гражданском судопроизводстве. 1989. С. 77;