международное частное право

19. ТРАНСНАЦИОНАЛЬНЫЕ КОРПОРАЦИИ Транснациональная корпорация (ТНК) – это совокупность юридических лиц разной национальной принадлежности, действующих в общих интересах и связанных между собой держанием пакетов акций друг друга, договорами о совместной деятельности, управленческим контролем или другими способами. ТНК (Макдональдс, Нестле, Форд, Мерседес, БМВ и др.) – это всегда очень мощные в финансовом плане интеграторы мировых хозяйственных связей. Они делят рынки, монополизируют различные виды деятельности, являются крупнейшими работодателями и инвесторами, определяют экономическую политику стран и регионов, склонны даже вмешиваться в политические дела суверенных государств. Процесс создания ТНК может происходить как по горизонтали, так и по вертикали. В первом случае ТНК возникает за счет объединения деятельности нескольких компаний, напр., создания холдинговых объединений, финансово-промышленных групп или заключения договора о совместной деятельности. Во втором случае процесс создания ТНК выглядит как учреждение материнской компанией дочерних предприятий в разных странах мира. Особенность правового положения ТНК определяется рядом факторов. 1.Правовое оформление и экономическое содержание ТНК не совпадают. Участники действуют в общих интересах и руководствуются едиными решениями, исходящими из центра, но являются в то же время обособленными юридическими лицами с ограниченной ответственностью. 2. Участники ТНК продолжают оставаться самостоятельными юридическими лицами. Деятельность ТНК как таковой практически ничем не регламентируется. Есть некоторые документы международных организаций, в которых закреплены принципы поведения ТНК: Универсальный кодекс поведения ТНК ООН, Принципы многонациональных предприятий Организации экономического сотрудничества и развития, Принципы поведения ТНК в области социальных и трудовых отношений Международной организации труда, кодексы поведения ТНК в области ограничительной деловой практики ЮНИДО и ЮНКТАД. Некоторые международные договоры регулируют деятельность ТНК. Довольно активно идет процесс создания между предприятиями государств – участников СНГ такой разновидности транснациональных объединений, как финансово-промышленная группа (ФПГ),под которой понимается группа предприятий, учреждений, организаций, кредитно-финансовых учреждений, созданная на основе объединения капиталов ее участников с целью ведения совместной производственной и инвестиционной деятельности, установления и развития производственно-хозяйственных связей, извлечения прибыли, разработки и реализации социально-экономически значимых программ и проектов. Вопросы создания и деятельности транснациональных ФПГ регулируются договорами СНГ по вопросам ТНК. Порядок создания и регистрации ФПГ в РФ определяется ФЗ «О ФПГ». В случае создания транснациональной ФПГ на основе межправительственного соглашения ей присваивается статус межгосударственной (международной) ФПГ. 20. ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА Юридические лица, участвующие в отношениях, регулируемых международным частным правом, как и физические лица, всегда имеют национальность какого-либо государства, обусловленную более тесной связью с ним. Привязка «личный закон»позволяет определить национальность юридических лиц и отделить отечественных юридических лиц от иностранных. В Голландии, Польше, России, Беларуси национальность юридического лица определяется по месту учреждения,в Германии, Франции, Бельгии, Испании – по месту оседлости,под которым понимается место нахождения штаб-квартиры (или административного центра). Эти привязки позволяют выбрать применимое право, которое регулирует внутренние вопросы юридического лица. Перечень вопросов, определяемый применимым правом на основе привязки «личный закон», содержится в ст. 1202 ГК РФ. Ее положения предусматривают, что на основе личного закона юридического лица определяются:статус организации в качестве юридического лица; организационно-правовая форма; требования к наименованию; вопросы создания, реорганизации и ликвидации, в том числе вопросы правопреемства; содержание правоспособности; порядок приобретения гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей, однако по российскому праву право по месту учреждения не применяется, когда юридическое лицо ссылается на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении; внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; способность отвечать по своим обязательствам. Национальность юридических лиц может определяться и по другим привязкам. Применительно к юридическим лицам возникают разные вопросы: допуск к осуществлению тех или иных видов деятельности, налогообложение, охрана прав интеллектуальной собственности, заключение внешнеэкономических сделок, участие в инвестиционных отношениях. Правовое регулирование этих проблем во многом определяется отнесением лица к отечественному или иностранному. Напр., для распространения на юридическое лицо-инвестора определенного режима инвестиционной деятельности, предоставления гарантий и льгот очень важно бывает решить вопрос о его национальности. В этих целях может использоваться критерий контроля,когда национальность определяется по национальности учредителей. Другой пример. Налоговое, таможенное, банковское, валютное законодательство и законодательство по вопросам внешнеэкономической деятельности оперируют терминами «резидент/нерезидент».Отнесение лиц к одной из этих категорий осуществляется в зависимости от того, где они созданы и имеют местопребывание 21. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В РФ Иностранные юридические лица могут осуществлять самые разные действия на территории РФ: заключать сделки на территории России с российскими лицами в отношении имущества, находящегося в России; заниматься хозяйственной деятельностью; открывать в России представительства и учреждать филиалы; создавать с участием или без участия российских лиц новые образования в соответствии с предусмотренными российским правом организационно-правовыми формами; заниматься инвестиционной деятельностью. В определении вопросов правового положения иностранных юридических лиц российское право исходит из принципа национального режима.Он закреплен многими источниками правового регулирования: п. 1 ст. 2 ГК РФ, ст. 254 АПК РФ, ст. 4 ФЗ от 09.07.99 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», а также в других нормативных правовых актах. Таким образом, основой правового положения иностранных юридических лиц в РФ является уравнивание их прав с отечественными лицами.Вместе с тем не стоит забывать о применении к иностранным лицам специального режима,предусматривающего некоторые ограничения. Он действует в РФ в отношении как иностранных юридических, так и физических лиц. Все ограничения перечислить довольно затруднительно. Так или иначе, во всех областях правового регулирования можно найти особенности, связанные с принадлежностью юридического лица к иностранной юрисдикции. Приведем ряд примеров. В соответствии с п. 3 ст. 19 Закона РФ от 20.02.92 № 2383-I «О товарных биржах и биржевой торговле» иностранные юридические и физические лица, не являющиеся членами бирж, могут участвовать в биржевой торговле исключительно через биржевых посредников. Согласно ст. 6 ФЗ от 06.05.99 № 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» иностранные поставщики (исполнители) товаров (работ, услуг) могут принимать участие в конкурсе, если производство товаров (работ, услуг) для государственных нужд в РФ отсутствует или экономически нецелесообразно. Специальный режим для иностранных юридических лиц не обязательно предусматривает ограничения их прав по сравнению с отечественными лицами и запреты на осуществление какой-либо деятельности. В соответствии с этим режимом для иностранных юридических лиц могут устанавливаться особые правила и требования, обусловленные национальностью этих лиц. В соответствии с приказом Минфина РФ от 29.07.98 № 34н «Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ» филиалы и представительства иностранных юридических лиц, находящиеся на территории РФ, могут вести бухгалтерский учет исходя из правил, установленных в стране нахождения иностранного юридического лица, если последние не противоречат Международным стандартам финансовой отчетности, разработанным Комитетом по международным стандартам финансовой отчетности. 22. ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В РФ Вопросы налогообложения иностранных юридических лиц определяются особым режимом. Правовое регулирование в этой области тесно связано с понятием «представительство» иностранного юридического лица. Эти вопросы регулируются Налоговым кодексом РФ. Согласно ст. 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль являются иностранные юридические лица, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные представительства и получающие доходы от источников в РФ. Не стоит путать постоянное представительство иностранного юридического лица в целях налогообложения с представительствами иностранных фирм и организаций, подлежащих аккредитации в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции. Постоянное представительство иностранного юридического лица в РФ – филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этого юридического лица, через которое оно регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории РФ. Эта деятельность может быть связана с: • пользованием недрами и другими природными ресурсами; • проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, в том числе игровых автоматов; • продажей товаров со складов, расположенных на территории РФ и принадлежащих этому юридическому лицу или арендуемому им; • осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, напр. подготовительного и вспомогательного характера при отсутствии признаков постоянного представительства (в частности, использование сооружений исключительно для целей хранения, демонстрации и поставки товаров). Некоторые доходы от источников в РФ иностранных юридических лиц, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в РФ, могут облагаться налогом в РФ (ст. 309 НК РФ): • от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности; • от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории РФ; • от сдачи в аренду или субаренду имущества; • от международных перевозок. В заключение отметим, что при определении налоговой базы иностранного юридического лица учитываются механизмы устранения двойного налогообложения согласно международным договорам. 23. ГОСУДАРСТВА И МЕЖДУНАРОДНЫЕ МЕЖПРАВИТЕЛЬСТВЕННЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ Согласно ст. 1204 ГК РФ на гражданско-правовые отношения с иностранным элементом с участием государств правила МЧП применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом. Однако важная особенность отношений МЧП с участием государств и международных межправительственных организаций в том, что стороны обладают разным правовым статусом. Они заранее не равны. Чрезвычайно осложняет правовую регламентацию этих отношений наличие у государств и международных межправительственных организаций иммунитетов. Под иммунитетами государств и межправительственных организаций в МЧПпонимают: невозможность предъявления к ним исков в судах других государств, т. е. неподсудность их судам национальной юрисдикции; невозможность обращения взыскания на их имущество в целях обеспечения иска или исполнения вынесенного решения. Среди источников права, которые регулируют иммунитетырассматриваемых нами субъектов, можно назвать: • международные многосторонние договоры (напр., Конвенцию о привилегиях и иммунитетах специализированных учреждений 1947 г.); • соглашения о штаб-квартире, которые заключаются на двусторонней основе международной межправительственной организацией и государством ее пребывания (напр., Договор 1996 г. между Республикой Беларусь и Экономическим судом СНГ об условиях пребывания Экономического суда СНГ на территории Республики Беларусь); • международные обычаи (напр., сложился обычай, предусматривающий целесообразность предоставления международной организацией альтернативных способов разрешения споров с частными лицами); • национальное право (напр., соответствующие положения есть в ГПК и АПК РФ). Комиссией международного права ООН подготовлен документ «Проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности», который должен послужить основой для заключения международного договора по этим вопросам. Иммунитеты государств и международных межправительственных организаций могут быть сняты на добровольной основе либо ограничены на основе норм международного или национального права. Добровольно эти субъекты могут отказаться от иммунитетовразными способами, в частности: сделав соответствующее заявление; признав иск; представив возражения по существу дела в суде; заключив соглашение о рассмотрении дела в суде или международном коммерческом арбитраже. Различные подходы государств мира в отношении иммунитетов можно определить двумя концепциями: • абсолютного иммунитета,в соответствии с которой иммунитеты не могут быть ограничены принудительно, а могут быть сняты добровольно при наличии согласия соответствующего государства; • ограниченного или функционального иммунитета,согласно которой при определенных условиях иммунитеты могут быть сняты в принудительном порядке.

24. КОНЦЕПЦИИ АБСОЛЮТНОГО И ОГРАНИЧЕННОГО ИММУНИТЕТА ГОСУДАРСТВА Концепция абсолютного иммунитета государствапризнается в РФ рядом нормативных правовых актов. В частности, АПК РФ предусматривает, что иностранное государство, выступающее в качестве носителя власти, обладает судебным иммунитетом по отношению к предъявленному к нему иску в арбитражном суде в РФ, привлечению его к участию в деле в качестве третьего лица, наложению ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории РФ, и принятию по отношению к нему судом мер по обеспечению иска и имущественных интересов. Обращение взыскания на это имущество в порядке принудительного исполнения судебного акта арбитражного суда допускается только с согласия компетентных органов соответствующего государства,если иное не предусмотрено международным договором РФ или ФЗ. Отказ от судебного иммунитета должен быть произведен в порядке, предусмотренном законом иностранного государства или правилами международной организации. Концепция абсолютного иммунитета была предусмотрена в ГПК 1964 г., а также содержится в новом ГПК. Таким образом, возможность подачи иска к иностранному государству в российских судах и наложению взыскания на его имущество определяется согласием этого государства, т. е. добровольным отказом от судебного иммунитета в какой-либо форме до или после возникновения спора. Концепция ограниченного или функционального иммунитетаприменяется, когда государство места рассмотрения спора придерживается ее по нормам международного права (напр., об ограничении иммунитетов государств говорится в Европейской конвенции 1972 г. об иммунитете государств) или согласно национальному законодательству – соответствующие законы приняты в государствах Западной Европы, США, Австралии. Концепция абсолютного иммунитета продолжает применяться в РФ, Республике Беларусь, некоторых других странах СНГ, атакже в Китае и Монголии. Эта концепция исходит из того, что иммунитеты снимаются с государства, участвующего в коммерческой сделке. Коммерческий характер сделки может быть установлен по ее природе и цели. Таким образом, в рамках концепции ограниченного иммунитета различают: публично-правовые сделки; частноправовые сделки. Напр., купля-продажа какого-либо объекта для решения социальных проблем населения государства является публично-правовой сделкой, а купля-продажа какого-либо объекта в целях получения коммерческой прибыли – частноправовой сделкой. Безусловно, грань между обеими разновидностями сделок очень тонка и решается органом, рассматривающим спор по каждому конкретному случаю с учетом всех обстоятельств. Кроме того, источники права, исходящие из концепции ограниченных иммунитетов, предусматривают возможность снятия иммунитетов в определенных случаях, напр., когда спор по какому-либо критерию связан со страной суда (объект недвижимости расположен на территории государства суда, исполнение обязанностей по договору имело место на территории этого государства и т. д.). 25. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ И ИММУНИТЕТЫ МЕЖДУНАРОДНЫХ МЕЖПРАВИТЕЛЬСТВЕННЫХ ОРГАНИЗАЦИИ Правоспособность международных межправительственных организаций определяется их уставами, соглашениями о штаб-квартире и другими международными договорами. Они выступают в гражданско-правовых отношениях как квазиюридические лица. В основном все упомянутые источники международно-правового регулирования указывают на то, что международные межправительственные организации наделяются правами юридического лица. Правоспособность международной межправительственной организации носит функциональный характер,т. е. она определяется задачами и целями ее создания, и не может выходить за рамки этой правоспособности. Широко признано, что организация может: • приобретать движимое и недвижимое имущество; • заключать сделки; • выступать стороной в обязательствах из причинения вреда; • выступать истцом. Ответчикоммеждународные межправительственные организации в абсолютном большинстве случаев не выступают. Их иммунитеты регулируются преимущественно международно-правовыми источниками. Так в п. 2. ст. 251 АПК РФ установлено следующее: • судебный иммунитет международных организаций определяется международным договором РФ и ФЗ. Следует особо отметить разницу между иммунитетами государств и иммунитетами международных межправительственных организаций.Иммунитеты последних носят более ограниченный характер, т. е. они сложнее и реже снимаются. Вопрос о принципах снятия иммунитетов международных межправительственных организаций исследовался рабочей группой Комиссии международного права ООН. В итоге был принят документ «Отчет по принципам деятельности и иммунитетам международных организаций». В настоящее время заключение на его основе международного договора не планируется. Однако некоторые выводы, содержащиеся в этом документе, уже признаны судебной и арбитражной практикой, а также закреплены нормами некоторых соглашений о штаб-квартире. Можно даже отметить, что начинают формироваться некоторые международные обычаи по иммунитетам межправительственных организаций.Среди наиболее интересных и важных можно назвать правило, согласно которому иммунитеты организаций от юрисдикции национальных судов признаются, но считается крайне недобросовестным непредставление вообще каких-либо способов урегулирования конфликта, напр. арбитража, добрых услуг, посредничества и других альтернативных способов разрешения споров. С середины 1980-х гг. США вводят соответствующие положения об арбитраже во все договоры о штаб-квартире с международными межправительственными организациями, размещающимися на их территории. 26. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ВЕЩНЫХ ПРАВ В коллизионном праве РФ нормы о праве собственности и других вещных правах сосредоточены в гл. 68 ГК РФ «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям». Закон места нахождения вещи – это основное правило отыскания применимого права в отношении вещных прав. Оно применяется для решения вопроса о том, может ли какая-нибудь вещь быть предметом вещных прав; определения объема вещных прав; защиты вещных прав; отнесения имущества к недвижимому или движимому (ст. 1205 ГК РФ). По другим вопросам права собственности и других вещных прав коллизионный принцип «закон места нахождения вещи» либо несколько уточняется, либо вместо него применяются другие правила. Возникновение, переход или прекращение вещных правопределяются коллизионным принципом «закон страны, где имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения, перехода либо прекращения права собственности и иных вещных прав» (п. 1 ст. 1206 ГК РФ). В международных коммерческих отношениях очень часто имущество, приобретаемое по сделке, должно попасть из одной страны в другую, и момент его передачи одной стороной другой довольно растянут во времени. Коллизионное регулирование таких ситуаций исходит из применения общей привязки «закон места нахождения вещи» с некоторыми уточнениями. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества,определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено (п. 2 ст. 1206 ГК РФ). Аналогичные правила определения применимого права в отношении права собственности и других вещных прав содержатся в международных договорах, в которых участвует РФ. В качестве примера приведем ст. 38 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых взаимоотношениях государств – участников СНГ. 27. ПРОБЛЕМЫ НАСЛЕДОВАНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ В наследственных отношениях с иностранным элементом можно выделить три группы вопросов в зависимости от особенностей их коллизионно-право-вого регулирования. 1. Наследование по закону.Данная ситуация предполагает вопросы о круге наследников и очередности их призвания. Общей привязкой для их решения в РФ является закон последнего места жительства наследодателя. 2. Наследование по завещанию.В этом случае самыми важными вопросами являются установление завещательной способности наследодателя и соблюдение требований по форме и содержанию завещания. По российскому коллизионному праву способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права. 3. Наследование недвижимого имущества.В РФ наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где оно находится, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, – по российскому праву. В наследственных отношениях с иностранным элементом может возникнуть довольно непростая ситуация выморочного имущества.Она имеет место, когда нет наследников ни по закону, ни по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать, либо все они отказались от наследства. Выморочное имущество переходит в собственность государства. В МЧП могут возникнуть непростые вопросы о том, к какому именно государству переходит такое имущество. Ведь если отношения осложнены иностранным элементом и связаны с разными правопорядками, то несколько государств могут его оспаривать, напр. государство последнего места жительства и государство местонахождения имущества. Национальное право, как правило, не содержит коллизионных норм по этим вопросам и регулирует только переход выморочного имущества к государству суда. Несколько дополняют картину правового регулирования договоры о правовой помощи. В частности, столкновение интересов нескольких государств-участников в отношении выморочного имущества регулируются ст. 46 Конвенции о правовой помощи и правовых взаимоотношениях государств – участников СНГ 1993 г. – движимое имущество переходит государству-участнику, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти, а недвижимое имущество остается за государством-участником, на территории которого оно находится. На практике наследственные отношения с иностранным элементом не ограничиваются выбором применимого права. Наследование предполагает некоторые формальности,связанные с действиями определенных органов, выполнением ряда процедур и представлением некоторых документов. Очень важные функции в области наследования осуществляют дипломатические представительства и консульские учреждения. 28. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИИ. ИНВЕСТИЦИОННЫЙ РЕЖИМ Международно-правовые источники регулирования:Вашингтонская конвенция 1965 г. об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств; Сеульская конвенция 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций; Соглашение СНГ 1993 г. о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности; Соглашение СНГ 1992 г. о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности; Конвенция СНГ 1997 г. о защите прав инвестора; двусторонние договоры о содействии и охране инвестиций. Национально-правовые источники регулирования:ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений», «О соглашениях о разделе продукции». Национально-правовое регулирование иностранных инвестиций в каждом государстве имеет свои особенности. Общим правилом является национальный режим.Однако от него всегда предусмотрены отступления в целях обеспечения интересов национальной экономики (в частности, для развития определенных отраслей промышленности, сельского хозяйства и т. д.), национальной безопасности, здоровья населения и по другим причинам, связанным с интересами конкретного государства. Кроме того, отличительной чертой инвестиционного режима в государствах – участниках СНГ, а также в государствах, ранее входивших в социалистический блок, является наличие определенных организационных форм осуществления инвестиций и предоставление специальных инвестиционных гарантий при достижении некоторого размера инвестиций. Эти государства особенно заинтересованы в привлечении инвестиций в национальную экономику, поэтому в их национальных законах, как правило, предусматривается: • возможность создания коммерческих организаций с иностранными инвестициями; • гарантия от национализации, реквизиции инвестиций и гарантия предоставления компенсации в случае осуществления этих мероприятий в исключительных случаях; • гарантия свободного использования доходов от инвестиционной деятельности и перевода их в другие страны; • гарантия от произвольного вмешательства государственных органов страны – места инвестирования в деятельность иностранного инвестора. Содержание инвестиционного режима,перечень льгот и гарантий, предоставляемых иностранным инвесторам, в каждом государстве имеют свои особенности. Так, размер инвестиций, дающий право на льготы, характер этих льгот, порядоксоздания организационно-правовых форм с иностранными инвестициями могут быть очень разными. Однако международные стандарты в отношении иностранных инвестиций,закрепленные международными двусторонними, многосторонними, региональными и универсальными договорами, а также провозглашенные в ряде документов международных организаций, оказывают значительное унифицирующее влияние на национально-правовое регулирование в этой области.