Кр - трудовое право

Вариант №1 (А-Е).

Задание №1.

Руководитель частного охранного предприятия заключил с Поповым договор возмездного оказания услуг по обслуживанию электронных и электрических приборов. Проработав год, Попов потребовал от работодателя предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска и оплаты больничного листа за дни болезни. Руководитель предприятия отказал Попову в удовлетворении его требований, ссылаясь на Гражданский кодекс РФ, мотивируя тем, что на Попова законодательство о труде не распространяется.

Прав ли руководитель? В чем состоят отличия гражданско-правового договора от трудового? Раскрыть понятие трудового договора.

Ответ.

Попов заключил договор возмездного оказания услуг, который является договором гражданско-правового характера и регулируется статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ)¹, а не Трудовым кодексом Российской Федерации (далее ТК РФ). По данному договору Попов не вступает с частным охранным предприятием в трудовые отношения, следовательно, гарантии, предусмотренные ТК РФ, не распространяются на исполнителей, заключивших договор возмездного оказания услуг. Это относится и к таким гарантиям, как право на отдых (отпуск) и право на получение пособия по временной нетрудоспособности. ГК РФ не предусматривает предоставление отпусков и оплаты больничного листа за дни болезни исполнителям.²

Таким образом, руководитель частного охранного предприятия правомерно отказал Попову в предоставлении оплачиваемого отпуска и оплате больничного листа за дни болезни.

Однако, частью 4 статьи 11 ТК РФ устанавливается дополнительная гарантия.³ В случаях, если в договоре гражданско-правового характера содержаться нормы трудового права и условия, фактически характеризующие трудовые отношения между работником и работодателем, то данный договор суд или государственная инспекция труда признает трудовым договором и к таким отношениям применяются положения трудового законодательства.

Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя (статья 56 ТК РФ)⁴.

Из определения трудового договора можно выделить, что работник, заключивший трудовое соглашение «…обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию…», а в гражданско-правовом договоре (в данном случае – договор возмездного оказания услуг) исполнитель осуществляет определенную деятельность, совершает определенные действия, оказывает определенные услуги.

Основными различиями между гражданско-правовым и трудовым

договорами являются:

Признаки	Трудовой договор	Договор гражданско-правового характера
Основной нормативный документ, регулирующий отношения сторон	Трудовой кодекс РФ	Гражданский кодекс РФ
Наименование сторон договора	Работник – работодатель	Исполнитель – заказчик
Личное исполнение работы	Безусловное	• По договору подряда – только если это предусмотрено договором (по умолчанию возможен субподряд); • По договору возмездного оказания услуг – по умолчанию (если предусмотрено договором, возможно исполнение другим лицом).
Срок действия договора	Преимущественно – неопределенный срок. В случаях, прямо разрешенных Трудовым кодексом РФ (ст. 59), – срок не более 5 лет.	Только определенный срок; минимальная и максимальная продолжительность срока не ограничена; срок устанавливается договором
Наличие нормативно установленных гарантий при заключении и прекращении договора, а также других гарантий и компенсаций	Есть	Не предусмотрены
Право на отдых	Право на ежегодный оплачиваемый отпуск (минимум 28 календарных дней) и другие виды отпусков; выходные и нерабочие праздничные дни; междусменный отдых; перерывы для отдыха и питания в течение рабочего дня	Не предусмотрено. Время отдыха определяется самим исполнителем
Рабочее время	Устанавливается по усмотрению работодателя (в случаях, предусмотренных законодательством, – с согласия работника либо по договоренности с ним)	Определяется самим исполнителем
Выполнение требований правил внутреннего трудового распорядка (ПВТР)	Обязательное (при условии ознакомления с ними работодателем)	Действие ПВТР на исполнителя не распространяется
Подчинение вышестоящим руководителям; руководство нижестоящими работниками	Есть	Нет
Предмет договора	Договором определяется трудовая функция работника (кем он будет работать и – факультативно – что делать, то есть процесс труда)	Договором закрепляются обязательства сторон (что должен сделать исполнитель в течение срока действия договора, то есть результат труда)
Право на сохранение рабочего места (должности) в установленных законом случаях	Есть – в период отпуска, нетрудоспособности, выполнения государственных и общественных обязанностей и в других случаях	Не предусмотрено — ввиду отсутствия рабочего места (должности)
Оплата за труд	Выплата работнику заработной платы (оклада и установленных ему доплат и надбавок) производится при условии отработки установленной продолжительности рабочего времени независимо от качества выполненной работы	Оплата выполненных исполнителем работ / оказанных услуг осуществляется только при условии их качественного выполнения (по акту сдачи-приемки выполненных работ оказанных услуг)
Сроки и порядок выплат	Заработная плата выплачивается работнику в сроки и в порядке, предусмотренном законом	Оплата выполненных работ или оказанных услуг производится исполнителю в сроки и в порядке, предусмотренном договором
Право на получение премии	Есть – при условии соответствия выполненной работы критериям премирования работодателя	Нет
Штрафные санкции	Штрафовать работника не разрешено	Штрафы (неустойка, пеня) возможны, если это предусмотрено договором. Если ответственность не предусмотрена договором, она не наступит
Командировки	Есть	Нет
Страхование в ФСС России	Есть	Нет (за исключением страхования от несчастного случая на производстве, если это предусмотрено договором)
Страховой стаж (для целей начисления и выплаты пособия по нетрудоспособности)	Засчитывается	Не засчитывается
Пособие по нетрудоспособности	Выплачивается	Не выплачивается (за исключением несчастных случаев при условии уплаты страховых взносов в ФСС России)
Выплата пособия по беременности и родам	Выплачивается	Не выплачивается
Право на самозащиту	Есть – в случае угрозы жизни или здоровью работника	Нет
Запись в трудовую книжку о времени работы	Вносится	Не вносится
Риск невыполнения работы	На работодателе	На исполнителе
Ответственность	Работник может нести и материальную и дисциплинарную ответственность	Исполнитель может нести только материальную ответственность
Пределы возмещения материального ущерба	Работник и работодатель возмещают друг другу только прямой действительный ущерб	Исполнитель возмещает заказчику как прямой действительный ущерб, так и упущенную выгоду
Материальная ответственность	Два вида: • ограниченная (у всех без исключения работников); • полная (только для определенных законодательством категорий работников); только при наличии вины работника.	Всегда полная (если иное не предусмотрено договором — в сторону уменьшения или увеличения размера возмещения). Исполнитель несет ответственность: • за несохранность имущества заказчика (материалов, оборудования, переданной в работу вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением условий договора) (ст. 714 ГК РФ); • за риск случайной гибели или случайного повреждения результатов выполненной работы до ее приемки заказчиком (без вины исполнителя).

Элемент подчинения одной стороны договора другой отличает трудовой договор от любой гражданско-правовой сделки, в которой стороны признаются равными. Таким образом, лицо, заключившее гражданско-правовой договор (в данном случае, возмездного оказания услуг), самостоятельно организует свою трудовую деятельность по выполнению договорных обязательств, само планирует режим работы, график исполнения заданий, использует чаще всего свои материалы и инструменты. В трудовых отношениях процесс труда организует работодатель, поэтому труд работника несамостоятелен и зависим от работодателя.

Задание №2.

Экономист городского управления торговлей Сорокина предупредила письменно руководителя об увольнении по собственному желанию, но через 10 дней со дня подачи заявления она подала новое заявление, в котором указала, что ранее поданное заявление отзывает, так как изменились семейные обстоятельства. Руководитель управления торговлей не принял во внимание второе заявление Сорокиной и уволил ее, объясняя тем, что на ее место уже был приглашен другой более квалифицированный работник.

Каков порядок увольнения по инициативе работника? Имеются ли нарушения в данном случае трудового законодательства?

Ответ:

В соответствии со ст. 80 ТК РФ, работник по своей инициативе имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее, чем за две недели. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления от работника об увольнении. Также трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении по соглашению между работником и работодателем.

В случаях, когда заявление работника об увольнении по его инициативе (по собственному желанию) обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисление в образовательную организацию, выход на пенсию и другие случаи), а также в случаях установленного нарушения работодателем трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, локальных нормативных актов, условий коллективного договора, соглашения или трудового договора работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника. ⁵

Работник также может отозвать свое заявление об увольнении в любое время, но до истечения срока предупреждения.⁶

Таким образом, написав второе заявление, Сорокина использовала свое право на отказ в расторжении трудовых отношений с городским управлением торговлей.

В случае если на место увольняющейся Сорокиной не приглашен в письменной форме другой работник, которому не может быть отказано в заключение трудового договора, то увольнение не производится.⁷

Не может быть отказано в приеме на работу и заключении трудового договора в следующих случаях:

- в случае направления на работу безработного в счет установленной квоты рабочих мест (ст. 13 Закона Российской Федерации от 19.04.1991 №1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации» (в редакции от 18.10.2007), ст. 21 Федерального закона от 24.11.1995 № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» (в редакции от 01.12.2007);

- в силу судебного решения, обязывающего работодателя заключить трудовой договор (ст. 16, 391 ТК РФ);

- в случае избрания на должность данного лица (ст. 16, 17 ТК РФ);

- лицу, избранному по конкурсу на замещение соответствующей должности (ст. 16, 18, ТК РФ);

- в случае если работник приглашен на работу в порядке перевода от другого работодателя;

- запрещен отказ в заключение трудового договора с беременной женщиной или женщиной, имеющей малолетних детей (статья 64 ТК РФ). В данном случае необходимо доказать, что работодатель знал о беременности женщины либо о наличии малолетних детей и что именно этот факт стал мотивом отказа в приеме на работу.

Принятие более квалифицированного специалиста не входит в перечень тех, кому не может быть отказано в заключение трудового договора.

Таким образом, в соответствии с вышеуказанным, не принятие городским управлением торговлей во внимание второго заявления Сорокиной и ее увольнение в связи с тем, что уже был приглашен другой более квалифицированный работник, является неправомерным.

Задание №3.

Медсестра терапевтического отделения Мышкина была переведена администрацией, без ее согласия, на аналогичную должность в хирургическое отделение с режимом ночных дежурств «для замещения отсутствующего работника» (должность вакантна). После двух месяцев работы Мышкина обратилась к главврачу с просьбой перевести ее обратно в терапевтическое отделение, т.к. имеет шестилетнего ребенка и не может работать в ночную смену. Однако получила отказ: ее место уже было занято другой работницей. Мышкина обратилась в комиссию по рассмотрению трудовых споров.

Что такое перевод и каковы его признаки?

Каковы гарантии работника при переводе на другую работу?

Какое решение примет КТС?

Ответ:

Статья 72.1 ТК РФ дает определение перевода. Перевод на другую работу – это постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника. Не требует согласия работника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора. ⁸

К переводу на другую работу судебная практика относит предоставление работнику другой работы по сравнению с оговоренной в трудовом договоре. Это могут быть: изменение места работы (например, перевод на другое предприятие, в другую местность, хотя бы и вместе с предприятием); изменение трудовой функции (поручение работнику работы, не соответствующей его специальности, квалификации, должности); произвольное изменение оплаты труда, режима труда, вредности работы, объема работы; лишение льгот и других существенных условий труда, а также и изменение степени самостоятельности и ответственности работника, например, когда работника назначают руководителем группы. ⁹

Если при заключении трудового договора был специально оговорен конкретный участок, объект, структурное подразделение, рабочее время, то работу в другом отделении следует считать переводом, требующим согласия работника.¹⁰ При переводе Мышкиной на должность медсестры хирургического отделения, было изменено не только отделение, но время работы, что является изменением существенных условий труда, что также требовало письменного согласия.

Письменное согласие на перевод Мышкина не давала.

Часть 1 статьи 72.2 ТК РФ предусматривает возможность временного перевода работника на другую работу у того же работодателя для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы.

Для такого перевода работник и работодатель должны заключить соглашение в письменной форме. Поскольку в части 1 статьи 72.2 ТК РФ предусмотрено в качестве основания для временного перевода соглашение сторон, работодатель в случае спора по поводу законности перевода не может ссылаться на другие доказательства. Ни подпись работника на приказе о переводе, ни его письменное заявление, ни устное изъявление желания заменить отсутствующего работника не являются основанием для перевода работника. ¹¹

Положение части 1 статьи 72.2 ТК РФ в отношении Мышкиной не могут быть применены, так как ее перевели на вакантную должность медсестры хирургического отделения.

Согласно части 3 статьи 72.2 ТК РФ, перевод работника без его согласия допускается на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя в случаях:

- простой (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), вызванный чрезвычайными обстоятельствами;

- необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества, вызванная чрезвычайными обстоятельствами.

Так как в условии задачи данные чрезвычайные обстоятельства не указаны, будем считать, что перевод Мышкиной был вызван не чрезвычайными обстоятельствами. Таким образом, положения части 3 статьи 72.2 ТК РФ в отношении Мышкиной также не могут быть применены.

Другие причины перевода работника на другую работу трудовым законодательством не предусмотрено. Таким образом, перевод Мышкиной является незаконным.

Согласно статьи 213 ТК РФ, в случае незаконного перевода на другую работу работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим трудовой спор. Следовательно, КТС обязана удовлетворить требование Мышкиной о переводе на прежнее место работы и обязать работодателя, в соответствии со статьей 215 ТК РФ, о немедленном исполнении данного решения.

Библиографический список.

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. [Электронный ресурс]: Федеральный закон РФ от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 06.04.2015, с изм. от 07.04.2015). Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

2. Трудовой кодекс Российской Федерации [Электронный ресурс]: Федеральный закон РФ от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 06.04.2015, с изм. от 13.07.2015). Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

3. О занятости населения в Российской Федерации [Электронный ресурс]: Закона Российской Федерации от 19.04.1991 №1032-1 (в редакции от 18.10.2007). Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

4. О социальной защите инвалидов в Российской Федерации [Электронный ресурс]: Федерального закона от 24.11.1995 № 181-ФЗ «» (в редакции от 01.12.2007). Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

5. Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12.

6. Кашанина Т. В., Кашанин А. В. Основы российского права: Учебник для вузов. 2-е изд., изм. и доп. – М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА–ИНФРА М), 2000. – С. 800.

7. Журавлева Ю.С. Срок заключения договора возмездного оказания услуг/ Ю.С. Журавлева// Кадровые решения. Профессиональный журнал кадровиков. – 2009 г. – Вып. 9. – С. 32-33.

1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Федеральный закон РФ от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 06.04.2015, с изм. от 07.04.2015) – С. 81.

2 Журавлева Ю.С. Срок заключения договора возмездного оказания услуг/ Ю.С. Журавлева// Кадровые решения. Профессиональный журнал кадровиков. – 2009 г. – Вып. 9. – С. 32-33

3 Трудовой кодекс Российской Федерации. Федеральный закон РФ от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 06.04.2015, с изм. от 02.05.2015) – С. 8.

4 Трудовой кодекс Российской Федерации. Федеральный закон РФ от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 06.04.2015, с изм. от 02.05.2015) – С. 29.

5 Трудовой кодекс Российской Федерации. Федеральный закон РФ от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 06.04.2015, с изм. от 02.05.2015) – С. 44.

6 Трудовой кодекс Российской Федерации. Федеральный закон РФ от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 06.04.2015, с изм. от 02.05.2015) – С. 44.

7 Трудовой кодекс Российской Федерации. Федеральный закон РФ от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 06.04.2015, с изм. от 02.05.2015) – С. 44.

8 Трудовой кодекс Российской Федерации. Федеральный закон РФ от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 06.04.2015, с изм. от 02.05.2015) – С. 40.

9 Кашанина Т. В., Кашанин А. В. Основы российского права: Учебник для вузов. 2-е изд., изм. и доп. – М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА–ИНФРА М), 2000. – С. 322.

10 Кашанина Т. В., Кашанин А. В. Основы российского права: Учебник для вузов. 2-е изд., изм. и доп. – М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА–ИНФРА М), 2000. – С. 324.

11 Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12.

11