ТГП шпоры 4

11

философских и методологических оснований.

Наиболеезначимымивисторииполитико-правовоймысли являютсятрактовкиправа,данныепредставителямиестественной,психологической,исторической, позитивистской,социологическойтеорией права,философией права и марксизмом.

Согласно теории естественного права (Гоббс, Локк, Монтескье и др.), в обществе существует два права: естественное и благоприобретенное. Естественное право принадлежит человеку от рождения и включает в себя право на жизнь, личную свободу, частную собственность, право быть счастливым.Два вида права признают ипредставители психологической теории права,основоположником которой является российский правовед Л. И. Петражицкий. Согласно этой теории право представляет психическую деятельность человека, его правовые, «императивно-атрибутивные» эмоции, чувства, оценки, переживания. Человек чувствует свою волю связанной притязаниями других лиц, ожидающих от него исполнение определенной обязанности. В позитивистской теории правом признаются только правила должного поведения, устанавливаемые законом и иными нормативноправовыми актами,принимаемыми государственными органами.В отличиеот позитивистов историческаяшкола (Савиньи,Пухта и др.) понимала право какпродукт народногодуха,сознаниянарода,который живетипроявляетсявовзаимоотношениях егопредставителей.Представителисоциологической школыправатакжеполагают,чтоправонеследует искатьв законах или психологических переживаниях личности.

32.Основныечертынормативистского,социологическогои философскогоподходов к пониманиюправа.

Проф. О.Э. Лейст подчеркивает наличиетрех основных концепций права: нормативной, социологической и нравственной (естественно-правовой).

Сточки зрения нормативной концепции правоестьсодержащаяся в текстах законов и подзаконных актов система норм, установленных и охраняемых от нарушений государственной властью.

Социологическаяконцепцияправа,помнениюЛейста,основана напониманииправакак«порядка общественных отношенийвдействияхиповедении людей». То есть в социологической концепции акцент переносится с содержания юридических правил на практику их действия, их практическую реализацию.

Спозиций нравственной школы право рассматривается как форма общественного сознания. Слова закона остаются на бумаге, если они не вошли в сознание и не усвоены им. Надо заметить, что каждое из правопонимании имеет свои основания, выражая ту или иную реальную сторону права, и поэтому они имеют право на одновременное существование.

Также выделяют три типа правопонимания. Для школ, относящихся к первому типу правопонимания, исходным является то положение, что «человек естьмера всех вещей»,а правоявляется(или должно быть) отражением разумных,правильных идей,свойств,интересов и представлений человека.К этому направлению (котороеобъединяют под названием «философияправа») относится концепцияестественногоправа.

Для второй группы исходным началом является государство. Право для этих школ - продукт государственной воли, суверенной власти, которая таким образом устанавливает необходимый и обязательный порядок отношений в обществе. Это так называемаяпозитивистскаяюриспруденция,котораяв лицесвоих наиболее крайних школ требует принимать действующее правотаковым, как оно есть, а не должно быть, то есть право отождествляется с писаным законом.

Третья группа школ отталкиваетсяот понятий общества, реальной жизни.Для них более важным, чем «правов книгах», представляется «право в жизни»,тоестьпрактикаправовогорегулирования.Эти школыотносят себя к«социологииправа»(или «социологической юриспруденции»),и ихпредставители уделяют особоевнимание конкретным правовым отношениям, массовому правосознанию и т. п.

33.Понятиеи признаки права.Классовый и социальный подходык пониманиюсущности права.

Право является одним из важнейших регуляторов общественной жизни. Характерные признаки, присущие этому виду норм (формальная определенность,общеобязательность,установлениеи обеспечениегосударствомидр.),отличаютихот неправовыхнормсоциальногорегулирования. Право представляет собой систему правил, установленных государством либо принятых в установленном им порядке населением либо негосударственнымиорганамииорганизациями.Вэтомпринципиальноеотличиеправаотвсехостальныхсоциальныхнорм.Соответственногосударство выступает единственным социальным образованием,правомочным принимать,изменятьили отменять правовые нормы.

Признаки права:

1)волевой характер;

2)общеобязательность;

3)нормативность;

4)связь сгосударством;

5)формальная определенность;

6)системность.

При рассмотрении сущности права важноучитыватьдва аспекта;

1)то, чтолюбое право есть, прежде всего, регулятор (формальная сторона);

2)то, чьи интересы обслуживает данный регулятор(содержательная сторона). Можновыделитьследующие подходы к сущности права:

— классовый, в рамках которого право определяется как система гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господствующего класса (здесь право используется в узких целях как средство для обеспечения главным образом интересов господствующего класса);

— общесоциальный, в рамках которого право рассматривается как выражение компромисса между классами, группами, различными социальными слоями общества (здесь правоиспользуется в более широких целях как средство закрепления и реального обеспечения прав человека и гражданина, экономической свободы, демократии и т.п.).

Наряду с этими основными можно выделить и религиозный, и национальный, и расовый, и иные подходы к сущности права, в рамках которых соответственно религиозные, национальные и расовые интересы будут доминировать в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и нормативных договорах.

Иначе говоря, сущность права многоаспектна. Она не сводится только к классовым и общесоциальным началам. Поэтому в сущности права в зависимости от исторических условий на первый план может выходить любоеиз вышеперечисленных начал.

34.Функции права: понятиеи классификация.

Подфункцией права понимают либосоциальноеназначениеправа,либонаправленияправовоговоздействияна общественные отношения,либои то и другоевместевзятое.

Понятие «функция права» должно охватывать одновременно как назначение права, так и вытекающие из этого направления его воздействия на общественные отношения.

Социальное назначение права формируется, складывается из потребностей общественного развития. Раскрывая понятие «функция права», следует обратитьвниманиеи на соотношение таких категорий,как «правовоевоздействие»и «правовое регулирование».

Функцияправа -это проявление его имманентных, специфических свойств.В функции аккумулируютсятакиесвойства права,которые вытекают из его качественной самостоятельности как социального феномена.

Система функций права самым непосредственным образом связана с системой права. В соответствии с элементами, из которых состоит последняя, можно выделитьпять групп функций права,образующих их систему:

-общеправовые (свойственные всем отраслям права);

-межотраслевые (свойственные двум и более, но невсем отраслям права);

-отраслевые(свойственные одной отрасли права);

-правовых институтов (свойственныеконкретному институту права);

-нормы права (свойственные конкретному виду норм права).

12

Общеправовые функции права не охватывают и не могут охватить всего многообразия конкретных форм и путей воздействия права на общественные отношения.Они «детализируются»в действии других групп функций права.

В известной степени условно можно выделить две группы критериев, которые лежат в основе дифференциации общеправовых функций: внутренние (находящиеся в рамках самогоправа) и внешние(находящиеся за его пределами).

Внешним объективным критерием классификации функций права являются различныесоциальные факторы, определяющие назначение права. Руководствуясь иными критериями классификации, а именно значением направления воздействия права на общественную жизнь, сущностными качествами правового воздействия, объемом правового регулирования, постоянством его осуществления и т.п., можно различать основные и неосновныефункции права.

К первым относятся регулятивная и охранительная функции, а число вторых не является величиной постоянной. Они могут увеличиваться или уменьшаться в зависимости от исторической обстановки, актуальности или неактуальности решаемых правом задач, увеличения или уменьшения масштаба правовоговоздействияи т.д.

Наиболее часто называются следующие неосновные собственно-юридические функции: ограничительная, компенсационная, восстановительная. А в числе неосновных социальных функций наиболее очевидныэкологическая, социальная(в узком смыслеэтого слова),информационная. Рассматриваясистему функций права,следует учитывать,что она неявляется раз и навсегда данной и неизменной.

35.Понятиеивидысоциальных норм.Особенности права как регулятора общественных отношений.

Социальные нормы-правила,регулирующиеповедение людей и деятельность организаций в их взаимоотношениях. Социальные нормыхарактеризуются рядом признаков:

1.Социальные нормы являются правилами поведения людей. Они указывают, какими должны или могут быть человеческие поступки, по мнению определенных коллективов людей, различных организаций или государства.

2.Социальные нормы-правила поведения общественного характера. Общий характер социальной нормы выражаются в том, что её требования относятся нек конкретному лицу,а ко многим лицам.

3.Социальные нормы не только общие, но и обязательные правила поведения людей в обществе. Не только правовые, но и все другие соц. Нормы являются обязательными для тех, к кому они относятся.

Всесоциальные нормы, действующие в современном обществе,подразделяютсяподвум основаниям: По способу их установления(создания)

По средствам охраныих от нарушений.

Нормыправа-правила поведениялюдей, которые устанавливаютсяи охраняются государством Нормы морали - правила поведения, которые устанавливаются в обществе в соответствии с моральными представлениями людей о добре и зле, справедливости и несправедливости,долге,чести и др.

Нормы общественных организаций представляют собой правила поведения, которые устанавливаются самими общественными организациями и охраняются с помощью мер общественного воздействия, предусмотренных уставами этих организаций.

Нормы обычаев - правила поведения сложившиеся в определенной общественной среде и в результате их многократного повторения вошли в привычку людей.

Нормытрадиций выступают в виде наиболее обобщенных и стабильных правил поведения,которые возникают в связи с поддержанием выверенных временем прогрессивных устоев определенной средыдеятельности человека.

Нормы ритуалов - такая разновидность социальных норм, которые определяют правила поведения людей при совершении обрядов и охраняются мерами морального воздействия.

Общеобязательность права распространяется и на государство. Один из основных принципов правового государства требует осуществления его деятельностив строгом соответствиисКонституцией страны.

Нормативность в указанном значении представляет собой действие права как регулирующей системы, состоящей из норматив-лых принципов и предписаний, правил поведения общего характера, распространяющихся на всех и каждого, на любой круг лиц в данном государстве, а также способность права в соответствии спредписаниями закона охватитьпо фиксированным признакам любой круг явлений и процессов.

Наряду с нормативностью не менее важным свойством права, выражающим его принципиальные особенности, качества, являются определенность содержанияигосударственнаяобеспеченность.

Определенность содержания, т. е. одно из существенных проявлений определенности права в целом, представляет собой способность права (главным образом при помощи письменных нормативных документов — законов, иных источников права) предельно точно фиксировать в формализованном виде необходимыестороныиграни, детали и подробности внешнего поведения лиц, их поступков в том числе — самым точным образом определять границы внешней свободы,атакжепоследствиянарушенияэтих границ.

36.Объективноеи субъективноеправо: понятия,признаки,соотношение.

Объективное право -совокупность юридических норм, относящихсяко всем лицам,подчиняющимсяих действию.

Субъективное право - юридически обеспеченная мера возможного поведения конкретного лица, гарантирующая ему самодеятельность, свободу выбора,пользованиематериальными и духовными благами на основе существующих отношений производства и обмена.

Правоотношение является средством перевода общих установлений правовых норм (объективного права) в конкретные (субъективные) права и обязанности участников общественных отношений.

Право в объективном смысле представляет собой совокупность правовых норм, определяющих содержание прав и обязанностей персонально не определенного круга субъектов. В них содержатсяпредписания, относящиесяк множеству лиц, находящихсяв сфередействияправовой нормы. Право в субъективном смысле есть индивидуализированное право. В нем общие юридические права и обязанности становятся принадлежностью конкретных лиц и таким образом переводят егов плоскостьправоотношений.

Правоотношение — это такое общественное отношение, в котором стороны связаны между собой взаимными юридическими правами и обязанностями, охраняемыми государством. Правоотношение есть та мера внешней свободы, которая предоставляется его участникам нормами объективного права.

37.Понятиеипризнаки нормыправа.

Норма права - особая разновидность социальных норм наряду с нормами морали, нормами каких-то отдельных (не государственных) социальных общностей. От других норм ее отличают, во-первых, всеобщий характер, своего рода обезличенность, распространение на всех участников общественных отношений, независимо от их воли и желания. Во-вторых, правовая норма, в отличие, например, от морали, призвана регулировать внешнее поведениелюдей, обращена к их волеи сознанию в расчете на определенный поступок.

Юридическая природа правовых норм определяет их следующиеспецифическиепризнаки:

1.Норма права непосредственноисходит от государства или санкционируетсяим.

2.Представляет собой государственно-властноевеление.

3.Охраняется силой государства,возможностью реализации на основе государственного принуждения.

4.Норма права -общеобязательноеправилоповедения(она обязательнадлявсех тех лиц,которыеявляются ееадресатаминезависимоот их общественногоположения, субъективного отношенияк юридическим предписаниям и т. п.).

5.Норма права обладает качеством формальной определенности:

а) с точки зрения внутренней организации (внутренней формы) она должна быть точным, конкретным предписанием; б) в плане внешней формы она должна содержаться в официальных источниках (формах) права (в нормативно-правовых актах и др.).

6. Действует как интеллектуально-волевой регулятор поведения. Здесь имеется два аспекта. Первый связан с самим механизмом действия правовых норм: правовые нормы могут регулировать поведение людей, только будучи осознаны ими (интеллектуальный момент) и через воздействие на их

14

принято говорить о внешней систематизации нормативных актов. Во внутреннем плане систематизация направлена на достижение внутреннего единства правовых норм,т.е. на устранениеколлизий и пробелов в праве.

Известны три вида систематизации нормативных правовых актов: инкорпорация,кодификацияи консолидация.Этоделение базируется на различиях в самом процессе упорядочения правового материала. Кодификация охватывает как внешнюю, так и внутреннюю обработку актов. В ходе кодификационных работ осуществляется не только классификация нормативных актов, но и внесение в их содержание существенных изменений и дополнений, отменяются устаревшие принципы и нормы, создаются новые. Она может осуществляться только правотворческими органами государства и является разновидностью правотворчества.

Инкорпорация основывается только на внешней систематизации или простой классификации нормативных актов по определенным тематическим признакам: предметному и (или) хронологическому.

Консолидацияпредставляет собойпромежуточноезвено, нечтосреднеемежду кодификациейиинкорпорацией.В процессеконсолидациинесколько нормативных актов объединяются в один. При этом нормы права, включенные в прежние акты, излагаются в логической последовательности, устраняютсяповторы и противоречия.

Возможнадаженоваяредакциянекоторыхстатей.Однакоконсолидацияневноситсущественныхизмененийвправовоерегулированиеобщественных отношений,чтосближает ее с инкорпорацией,хотяв тожевремя дляконсолидации характерны некоторые черты, присущиекодификации. Результатомкодификацииявляетсяизданиеновогозаконодательногоакта,которыйзаменяетранеедействовавшиеподанномувопросу нормативные актыи называетсякодификационным актом. Кодификацияподразделяется на общую и специальную.

Вроссийском праве существовали и существуют следующие основныевидыкодификации: -принятие основ и основных начал законодательства.

-принятиефедеральных кодексов и уставов; -принятиекодексов Российской Федерации,напримерУголовный кодекс РФ,Гражданский кодекс РФ.

Более простым и распространенным видом систематизации является инкорпорация правовых актов. В результате инкорпорации нормативные акты соединяются в сборник по признаку регулирования ими определенной области общественных отношений (например, области пенсионного или жилищного обеспечения).

Инкорпорация может охватыватьвсе законодательство по данному предмету регулирования - тогда она называется генеральной,а может относиться лишь к его части, и тогда это будет частная инкорпорация. Инкорпорация бывает официальной и неофициальной. Официальная инкорпорация осуществляетсякомпетентными органами.

Неофициальная инкорпорация проводится организациями и лицами по их инициативе. Она не является формой опубликования нормативных актов. Практическоезначение неофициальной инкорпорации -справочно-информационное.

Врезультатетакой систематизации такжесоздаются сборники законодательства,которые обычно носят неофициальный характер. Здесь нормы права соединяются по признаку их относимости к одному виду деятельности (охрана природы, капитальное строительство, кадровая работа и т.п.). Отдельные нормативные акты включаются как в целом (например, Закон об образовании в Российской Федерации), так и в выдержках (например, статьи Положения о службе в органах внутренних дел и Закона о милиции, в которых закрепляются вопросы обучения в вузах и средних учебных заведениях органов внутренних дел. Такие сборники обычно используются как юридические пособия для лиц, занятых в соответствующих государственных или общественных сферах деятельности.

Научно обоснованнаясистематизацияправовой информации позволяет правотворческому органу в короткий срок оценитьвесьмассив действующего законодательства,болееуспешнои с меньшей затратой сил и средств выявлять несогласованность, противоречия,пробелы правового регулирования и приниматьмеры поих устранению.

43.Действиенормативных правовыхактов попредмету,вовремени,в пространствеи покругу лиц.

Действие во времени связано с вступлением нормативного акта в силу и моментом утраты им юридической силы. В каждом государстве действуют нормыо порядке опубликованияи вступления в силу законов и других актов.

В соответствии с Федеральным законом,принятым Государственной Думой 25 мая1994 г.,на территории Российской Федерации применяются только те федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания, которые официально опубликованы. Датой принятия федерального закона считается день принятия его Государственной Думой в окончательной редакции. Датой принятия федерального конституционного закона считается день, когда он одобрен палатами Федерального Собрания в порядке, установленном Конституцией Российской Федерации.

Федеральные конституционныезаконы, федеральныезаконы подлежат официальному опубликованиюв течение семи дней последня их подписания Президентом Российской Федерации.

Актыпалат ФедеральногоСобранияпубликуются не позднее десяти дней после дняих принятия.

Международныедоговоры, ратифицированныеФедеральным Собранием,публикуютсяодновременносфедеральнымизаконами обих ратификации. Официальным опубликованием федеральногоконституционногозакона,федерального закона, акта палатыФедерального Собраниясчитается первая публикацияего полноготекста в «Российской газете»или «Собрании законодательства Российской Федерации».

Федеральные конституционные законы, федеральные законы направляются для официального опубликования Президентом Российской Федерации. Актыпалат ФедеральногоСобрания направляютсядля официального опубликованияпредседателем соответствующей палатыили егозаместителем. Федеральныеконституционныезаконы,федеральныезаконы,актыпалатФедеральногоСобраниямогутбытьопубликованывиныхпечатныхизданиях, а также доведены до всеобщего сведения (обнародованы) по телевидению и радио, разосланы государственным органам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям, организациям, переданы по каналам связи, распространены в машиночитаемой форме. Законы, акты палат ФедеральногоСобранияи иныедокумента могут быть опубликованытакжев виде отдельного издания.

Федеральные конституционныезаконы,федеральные законы, актыпалат ФедеральногоСобраниявступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дняих официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступленияих в силу.

«Собрание законодательства Российской Федерации» является официальным периодическим изданием, в котором публикуются федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания, указы и распоряжения Президента Российской Федерации, постановления и распоряжения Правительства Российской Федерации, решения Конституционного Суда Российской Федерации о толковании Конституции Российской Федерации и о соответствии Конституции Российской Федерации законов, нормативных актов Президента Российской Федерации,Совета федерации.Государственной Думы, Правительства Российской Федерации или отдельных положений перечисленных актов.

Существует три способа прекращения действия нормативных актов во времени: а) указатьсрок,в течение которогоакт будет действовать,и непродлеватьего; б) отменить данный акт; в) заменитьданный акт другим, регулирующим фактически те же вопросы.

К сожалению, последний способ получил значительное распространение. Действие нормативных актов в пространстве связывается с их распространением на государственную территорию. К ней относятся земная территория, ее недра, внутренние и территориальные воды, воздушное пространство над земной и водной территорией, территории посольств, военных кораблей, всех кораблей в открытом море, кабины летательных аппаратов надтерриторией, не входящей в состав другого государства.

Действие по кругу лиц означает по общему правилу распространение нормативных требований на всех адресатов в рамках территориальной сферы действиятогоили иного акта.Ноиз данногоправила естьтри исключения.

Во-первых,главыгосударстви правительств,сотрудникидипломатическихиконсульскихпредставительстви некоторыедругиеиностранныеграждане пользуются правом экстерриториальности (наделены дипломатическим иммунитетом), и, следовательно, к ним не могут быть применены меры

15

ответственности и меры государственного принуждения за нарушение уголовного законодательства и законодательства об административных правонарушениях.

Во-вторых, проживающие на территории государства иностранные лица и лица без гражданства, хотя и пользуются широким кругом прав и свобод наряду с гражданами,в некоторых правоотношениях немогут выступатьносителями прав.

В-третьих, некоторые нормативные акты, например предусматривающие уголовную ответственность, распространяются на граждан независимо от места их нахожденияи независимоот того,понесли они уже наказание по нормам иностранного законодательства или нет.

44.Законкак форма (источник)права: понятие,признаки,виды.

Закон - этопринятый в особом порядке "первичный правовой акт" по основным вопросам жизни государства,"непосредственно выражающий общую государственную волю и обладающий высшей юридической силой. Или: закон - это нормативно-правовой акт, "принимаемый высшим представительным органом государства в особом законодательном порядке, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественныеотношения сточки зренияинтересов и потребностей населениястраны".

Можноуказатьна следующиеспецифические особенности закона.

Во-первых, закон - это нормативно-правовой акт, принимаемый только высшими органами государственной власти (Федеральным собранием), представляющими в формально-юридическом смысле весь народ, или же непосредственносамим народом с помощью референдума.

Данный признак закона выделяется исследователями многих стран и является довольно устоявшимся. Однако его нельзя считать общепризнанным, как минимум,подвум причинам.

Во-вторых, закон обладает высшей юридической силой среди всех остальных источников права, имеет верховенство и является главенствующей формой права.

В-третьих, закон как источник права, исходящий от высшего органа государственной власти, представляющего (по крайней мере, теоретически) волю и интересы всего общества или народа, должентакже отражать волюи интересы всего общества или народа.

В-четвертых, законы, в отличие от других нормативно-правовых актов, издаются по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни.

Наконец,в-пятых,законы принимаются,изменяются и дополняютсяв особом,строгоустановленном законодательном порядке. Существуют различныекритерии классификации законов.

Так,в зависимости от значимости содержащихся в них норм законы объективноподразделяются на конституционныеи обыкновенные,или текущие. Кконституционнымзаконамотносятсяпреждевсегосамиконституции;затем-законы,спомощьюкоторыхвносятсяизмененияи дополненияв тексты конституций,и,наконец,законы, необходимость изданиякоторых предусматриваетсясамой конституцией.

Конституционные законы отличаются от текущих законов и всех других нормативно-правовых актов не только по содержанию, но и по форме, характеру, порядку их принятия, внесения в них изменений и дополнений. Порядок принятия, внесения изменений и дополнений в конституцию предусматривается,по общему правилу,самой конституцией.

Различияв процедурепринятия и измененияконституционных и обыкновенных законов отражают их неодинаковуюзначимость в системе Законы, как основные, главенствующие нормативно-правовые акты, очень тесно связаны и взаимодействуют с другими нормативно-правовыми

актами. На примере законодательства России можно видеть, как на их основе и в развитие содержащихся в них положений издаются такие нормативныеакты, как постановления правительства РФ.

45. Подзаконные нормативные правовые акты какформа (источник) права: понятие, признаки,виды.

К ним относятся все нормативно-правовые акты, не являющиеся законами. Эти акты могут приниматься самыми различными субъектами, имеют разную юридическую силу и разную сферу действия. Вместе с тем все они должны основываться на законе и не противоречить ему. Подзаконные нормативныеактыможноопределитькак основанныена законеактыправотворческойдеятельности государственных и негосударственных органов и организаций,а также народа,которыеобычно направлены на конкретизациюи детализациюзакона и не должны ему противоречить.

Всеподзаконные нормативныеакты могут быть разделены на четыре большие группы: общие,местные, ведомственныеи локальные.

Общиеподзаконные акты — это нормативныеправовыеакты, которые принимаются органами общей компетенции и распространяются на всех лиц в пределах территории страны. По своему значению они занимают в системе нормативно-правовых актов второе место после законов. В Российской Федерации к общим подзаконным актам относятся нормативные указы Президента Российской Федерации (Президент может издавать также и ненормативныеуказы,которыеисточникамиправанеявляются),нормативныепостановленияпалатФедеральногоСобранияРФ— Совета Федерации и Государственной Думы, нормативные постановления и распоряжения Правительства РФ, а также имеющие общее значение нормативные акты отдельных министерств (например, министерства финансов).

Местныеподзаконныеакты— этонормативныеправовыеакты,которыепринимаютсяместнымиорганами государственной власти,атакже органами местного самоуправления и населением на местах (в Российской Федерации на местных референдумах и сельских сходах). Данные акты действуют в пределахтерритории соответствующих административно-территориальных единици распространяютсяна всех лиц,находящихся наэтойтерритории. Ведомственные подзаконные акты — это нормативные правовые акты, которые принимаются органами специальной компетенции (ведомствами) и распространяютсятолько на организации и лиц в пределах соответствующеговедомства.

Локальные подзаконные акты (их называют также внутриорганизационными) — это нормативные правовые акты, которые принимаются различными государственными и негосударственными организациями (учреждениями,предприятиями и т.д.) для регулированиясвоих внутренних вопросов.

46.Принципыправа: понятиеи классификация.

Среди различных составных компонентов права важное значение имеют принципы права. Они представляют собой основные идеи, исходные положенияили ведущие начала процесса формирования, развитияи функционирования права.

В зависимости от характера,типа и сферыраспространения принципы права подразделяются на различные группы.

Так, в зависимости от типа правовых систем они классифицируются на принципы права, свойственные рабовладельческой, феодальной, капиталистической и социалистической системам права. Выделяются также принципы права, свойственные переходным системам права от одного типа к другому.

В зависимости от своего характера принципы права подразделяются на социально-экономические, политические, идеологические, этические, религиозныеиспециально-юридические.Особенностьпоследнихзаключаетсявтом,чтоони,согласноутвердившемусямнению,отвечают навопросы типа: "как отражается в праве его фактически-социальная основа, каким образом воля господствующих классов возводится в закон и становится общеобязательной, какова структура права и каков характер правового регулирования общественных отношений".

К разряду специально-юридических принципов права обычно относят следующие основные начала современных правовых систем или их исходные положения:

-принцип общеобязательности норм права для всего населения страны и приоритета этих норм перед всеми иными социальными нормами;

-принцип непротиворечивости норм, составляющих действующую правовую систему государства, и приоритет закона перед иными нормативноправовыми актами;

-принцип подразделенияправовой системы государства на публичное ичастноеправо,на относительносамостоятельныеотрасли иинститутыправа;

-принцип соответствия между объективным и субъективным правом, между нормами права и правовыми отношениями, между правом и его осуществлением;

-принцип социальной свободы, выраженный в системе субъективных прав, субъектов общественных отношений, равенство перед законом и судом, равноправие;

-принцип законности и юридической гарантированности прав и свобод личности,зафиксированных в законе, связанность нормами законодательства деятельности всех должностных лиц государственных органов;

16

-принцип справедливости, выраженный в равном юридическом масштабе поведения и в строгой соразмерности юридической ответственности допущенному правонарушению;

-принцип юридической ответственности только за виновное противоправное поведение и признания каждого невиновным до тех пор, пока вина не будет установлена в судебном порядке; презумпция невиновности;

-принцип недопустимости обратной силы законов, устанавливающих новую или более тяжелую юридическую ответственность, и гуманности наказания,способствующего исправлениюосужденного.

Кроме названной градации принципы права подразделяются на группы в зависимости от того, распространяются ли они на всю систему права, на несколько отраслей или же на отдельную отрасль права.

Наряду с общими принципами в юридической литературе выделяютсятакжемежотраслевые и отраслевые принципы права. Межотраслевыеправовые принципы охватывают собой две или более отраслей права.

Отраслевыепринципыправа распространяютсялишь на отдельные отрасли права -конституционное, гражданское,уголовное,земельное, трудовоеи др.

47. Международные нормы как форма (источник) внутригосударственного (национального) права. Соотношение норм международного и внутригосударственногоправа.

Современный мир насчитывает около 200 государств и столько же внутригосударственных или национальных правовых систем. Нормы международного права регулируют не только те отношения, которые «недосягаемы» для норм национального права. Современное международное правоактивно «вторгается»в сферу внутригосударственных отношений.

Верното, что внутригосударственноеправои правомеждународноедверазличныесистемыправа,действующиев своих соответствующих областях,

ичто между ними нет юридического соподчинения. Вместе с тем материальное единство мира, в конечном счете, делает необходимым взаимодействиеэтих двух правовых систем.

В вопросе о соотношении международного и национального права в науке права определились три направления. Первое, так называемое дуалистическое, исходит из того, что международное и национальное право есть относительно изолированные и независимыедруг от друга системы правопорядка.Два других направления, именуемых монистическими,основываются на том, что международное и внутригосударственное правоесть составные части единой системы права. При этом одна часть сторонников такого подхода исходит из признания приоритета (примата), или верховенства, национального права, другая, напротив, настаивает на примате международного права над национальным. Теория примата национального права получила широкое распространениев XIX - начале XX в.в немецкой юриспруденции.

Интернационализация жизни народов, расширение международного партнерства и сотрудничества в различных областях общественной жизни, всевозрастающеезначениеролимеждународныхотношений,углублениеихвоздействиянавнутреннююжизньгосударств,судьбыотдельныхнародов

иотдельнойличности,придающихсовременномумируцелостность,усиливаютзначениемеждународногоправа.Современноемеждународноеправо становитсяуниверсальным регулятором,выражающим общечеловеческиеценности и приоритеты.

В нынешних условиях примат международного права над национальным выступает одной из важнейших правовых гарантий обеспечения мира, взаимовыгодного сотрудничества государств в решении задач планетарногохарактера, в обеспечении соблюденияправ и свобод человека.

В Российской Федерации проблема соотношения международного и национального права юридически решена в федеральной Конституции: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международногодоговора» (п.4 ст. 15 Конституции РФ).

48.Правовые обычаи, правовые (юридические) прецеденты и религиозные нормы как формы (источники) права: понятие, признаки, характеристика.

Правовойобычайпредставляетсобойсанкционированноегосударствомправилоповедения,сложившеесявобществе,врезультатеегомногократного и длительногоприменения.Он является одним из древнейших и одним из важнейших для ранних правовых систем источников права.

Характерныечертыи особенностиправовыхобычаевв основномсовпадаютстипичнымипризнакаминеправовых обычаев стой весьма существенной разницей, что первые, будучи санкционированы государством, приобретают юридическую силу и обеспечиваются в случае их нарушения государственным принуждением.В тожевремянеправовыеобычаи,не обладаяюридической силой и не будучи источниками права,обеспечиваются лишьобщественным мнением.

Исторически-правовой обычай как источник права предшествует всем другим источникам права. Впервые он возникает на переходном этапе от первобытнообщинной, догосударственной организации общества к государственной в результате санкционирования существующих обыкновений нарождающимися государственными структурами. В древних, государственно-организованных обществах правовой обычай занимал ведущее положение. В Древнем Риме, например,из правовых обычаев складывалисьважнейшие отрасли и институтыправа.

Важнейшее место среди форм (источников) права ряда стран занимает прецедент. Под прецедентом понимается решение судебных органов по конкретному делу, которое рассматривается в качестве образца при рассмотрении таких же или аналогичных дел. Существует два вида прецедентов: судебный (например, решения, принимаемые по гражданским и уголовным делам) и административный (например, решения, принимаемые административными органами или административными судами).Наиболее распространенным является судебный прецедент.

На основе религиозных представлений складываются религиозные нормы как одна из разновидностей социальных норм. Религия и религиозные нормывозникают позднеепервичных мононорм, нобыстро проникают вовсе регулятивныемеханизмы первобытного общества.В рамках мононорм были тесно переплетены моральные, религиозные, мифологические представления и правила, содержание которых определялось сложными условиями выживания человека того времени. В период распада первобытнообщинного строя происходит дифференциация (разделение) мононорм на религию,право,мораль.

49.Правотворчество: понятие,признаки,виды.

Под «правотворчеством» в основном понимают деятельность управомоченных органов государства по изданию, переработке и отмене нормативноправовых актов в единстве с их содержанием - юридическими нормами. Однако в этом смысле термин «правотворчество» весьма условен, и следует различатьту деятельность,которую называют правотворчеством, и процессыправообразования.

Дело в том, что государство не творит право. Процесс правообразования идет в недрах социального организма, и государство, по существу, должно лишьнадлежащимобразом оформлятьтеправовыепотребности,которыеужесложилисьвобществе.Поэтомуправытеавторы,которыерассматривают «правотворчество» как завершающую стадию процесса правообразования.

Понятие правотворчества охватывает все видыи способы(формы) деятельности по возведению воли общества в закон: а) принятие нормативных актов органами государства; б) непосредственно народом путем референдума;

в) заключениеразличногорода соглашений, содержащих нормыправа; г) санкционирование обычаев или норм,выработанных негосударственными организациями; д) формирование юридических прецедентов.

В юриспруденции выработан целый ряд принципов правотворчества,среди которых можновыделитьследующие: а) демократизм; б) законность; в) гуманизм; г) научность;

д) профессионализм;

17

е) плановость.

Правотворческаядеятельностьвсегдапредставляетсобойту илииную юридическуюпроцедуру,то естьурегулированнуюправом последовательность в совершении правотворческих действий, операций, направленных на определенный правотворческий результат. Правотворческая процедура как достаточно сложная и длящаяся во времени деятельность имеет свои стадии, то есть промежуточные этапы этого процесса, решающие конкретные задачи.

ВРоссийской Федерации наиболее распространенной является такая форма правотворчества, как принятие нормативно-правовых актов органами государства.В рамках этой правотворческой процедуры наиболее разработана законодательная процедура (процедура издания законов). Выделяют следующие стадии законодательной процедуры:

1. Стадия реализации права законодательной инициативы, то есть права официального внесения законопроекта в высший представительный орган страны, который в таком случае обязан рассмотреть данный законопроект. Субъекты права законодательной инициативы в Российской Федерации перечислены в ст. 104 Конституции (Государственная Дума, Совет Федерации, президент, Правительство, законодательные (представительные) органы субъектов РФ).

2. Стадия обсуждения законопроекта, которое в Российской Федерации происходит на заседании Государственной Думы. На этой стадии вносятся поправки,изменения,дополненияили исключаютсяиз законопроекта ненужные положения.

3. Стадия принятия законопроекта путем голосования в Государственной Думе, одобрения Советом Федерации и подписания Президентом России. Детальноэта процедура регулируетсяКонституцией и регламентами деятельности высших органов государственной власти.

4.Стадияофициального опубликованиязакона.

Юридическая техника - это совокупность приемов, правил, средств разработки и оформления нормативно-правовых и индивидуальных юридических актов,обеспечивающих их совершенство.

Врамках юридической техники следует особо выделитьзаконодательнуютехнику,котораядолжна обеспечивать:

а) логическую последовательность изложения; б) отсутствиепротиворечий внутри нормативного акта и в целом в системезаконодательства; в) компактность нормативногоматериала; г) ясностьи доступность языка закона;

д) точность и определенность формулировок и терминов,употребляемых в законодательстве; е) устранениемножественности нормативных актов по одному и тому жевопросу.

50.Законодательный процесс: понятие,принципы,стадии.

В отечественной и зарубежной юридической литературе обычно выделяют четыре основных стадии законодательного процесса: законодательная инициатива, обсуждение законопроекта, принятие и утверждение закона и его обнародование. Каждая из них обладает своей относительной самостоятельностью и имеет свою специфику, свой статус. Вместе же они образуют единый, монолитный законодательный процесс, отражающий и закрепляющий логику прохождения проекта закона, с момента его зарождения и кончая его принятием и обнародованием.

Обратимся вначале к первой стадии правотворческого процесса - законодательной инициативе. Она представляет собой, согласно широко распространенному мнению, право внесения законопроектов в законодательное учреждение (парламент, Конгресс, Национальное собрание, Сейм и т.п.) в соответствии с действующим законодательством и установленной процедурой. Иногда понятие законодательной инициативытрактуетсяболее широко, путем включения в него не только права на внесение в законодательные органы готовых законопроектов, но и - предложений об издании, изменении или отмене действующих законов.

Правозаконодательной инициативыне являетсявсеобщим,принадлежащим всем без исключения субъектам - гражданам,государственным органам или общественно-политическим организациям. Это особое, строго ограниченное конституционное право. Каждое государство, в зависимости от его природы и назначения, решает по-своему вопрос о субъектах права законодательной инициативы.

Следующей стадией законодательного процесса является обсуждение внесенного в порядке законодательной инициативы или же позднее разработанного законопроекта.Обсуждение бывает двоякогорода: предварительное, неофициальное и официальное.

Важной стадией законодательного процесса является принятие и утверждение закона. В юридической литературе иногда данную стадию рассматривают как две относительно самостоятельных стадии. Первая из них связана с принятием, вторая - с утверждением закона. Принятие закона происходит в высшем законодательном органе государства,в товремя как его утверждение (подписание) осуществляется главой государства.

51.Понятиеи составныеэлементысистемыправа.

Система права - это подразделение совокупности правовых норм на отрасли права (конституционное, административное, гражданское, уголовное и т.д.) и институты права (избирательное право, институт собственности, институт необходимой обороны и т.д.) в зависимости от предмета (характер и сложностьрегулируемых общественных отношений) и метода регулирования(метод прямых предписаний,метод дозволений и проч.).

Право представляет собой сложную, многоуровневую (в какой-то мере даже «объемную»), иерархически построенную систему. Последнее означает, чтоправо построено как быпопринципу «матрешки»: то, что на одном уровне выступает как элемент, на другом уровнеуже может быть рассмотрено как система (подсистема),то есть такое образование,в котором тожемогут быть выделены свои элементыи своя структура.

Элементыв системе права могут бытьвыделены как минимум на четырех уровнях: а) на уровне отрасли права:

б) на уровне института права; в) на уровне нормы права;

г) на уровнеэлементов нормы права.

Главноеподразделениев системе права - отрасль.К признакам отрасли права в литературе относят следующие: а) особыепредмет и метод; б) специфические отраслевыепринципы;

в) способность взаимодействоватьс другими отраслями «на равных правах»,то есть быть одногос ними уровня; г) потребность общества в регулировании данной социальной сферы именно на уровне отрасли; д) количественнаядостаточность юридических норм, требующая перехода в особое, отраслевое качество; е) наличиеобособленного, как правило,кодифицированногозаконодательства; ж) другие признаки.

52.Понятияи соотношениематериальногоипроцессуального,частногои публичногоправа.

Сущность частного права выражена в его принципах - независимости и автономии личности, признании защиты частной собственности, свободы договора.Частноеправо - этоправо,защищающее интересылица в его взаимоотношениях с другими лицами.

Иное дело сфера действия публичного права. В публичноправовых отношениях государства стороны выступают как юридически неравноправные. Одной из таких сторон всегда выступают государство либоегоорган (должностное лицо),наделенный властными полномочиями. В сфере публичного права отношения регулируются исключительно из единого центра, каковым является государственная власть. Частное право - это область свободы, а не необходимости, децентрализации, а не централизованного регулирования. Публичное право - это сфера господства императивных начал, необходимости,а неавтономии воли и частной инициативы.

Система публичного и частногоправа.Она обусловлена природой публичногои частного права,особенностями национальной правовой системы. Границымежду частным и публичным правом исторически подвижны и изменчивы.

Деление правовых явлений на материальные и процессуальные -это внутренняя, специальнаяпроблема юриспруденции.

18

К материальным регулятивным нормам принято относить те правовые нормы, которые непосредственно регулируют различные социальные сферы,формируяпозитивноеповедениеихучастников.Материальнымибудутитеохранительныенормы,которыеобеспечиваютдействиематериальных регулятивных норм.

К материальным следует отнести и тепроцедурные нормы,которые регламентируют порядок реализации материальных регулятивных норм.

Сбольшейэффективностью границумеждуматериальным ипроцессуальным в правовойсистемеможнопровести,начав спредварительногоустанов- ленияобщихпризнаковпроцессуально-правовых явлений.Приэтом следуетисходитьизтой методологической предпосылки,чтовсепроцессуальные явления -процедурные.

В самом общем виде процедуру в праве можно определить как порядок осуществления той или иной юридической деятельности. Все юридические процедуры можно поделить на две большие группы: правотворческие и правореализующие. В свою очередь, правореализующие процедуры бывают материальные и процессуальные.

Процессуальнаяпроцедура -это порядок реализации материальных охранительных норм (по-другому -санкций).

Материально-процедурныенормы,будучинормальнымиобязательнымусловием(формой)реализациинекоторыхматериальныхрегулятивныхнорм, существуют с ними в единых «связках» и законодательно никаким образом от них не могут быть обособлены. Материально-процедурные нормы по признаку их связи с правоприменением можно поделить на две разновидности:

а) опосредующие обычныеформы реализации диспозиций материальных норм, которые не связаны с применением права; б) регламентирующие процедуры позитивного, то есть нормального, осуществляемого не по поводу правонарушения, правоприменения.

Итак,границамежду материальным ипроцессуальным в системеправа проходит каквнутрипроцедурной сферы,так и на стыкепроцессуальных норм и материальных охранительных норм.

53.Понятиеи признаки отрасли права.Соотношениеотрасли права и отрасли законодательства.

Отрасль права - это основное подразделение системы права, его главный элемент, который объединяет взаимосвязанные между собой институты права,регулирующие качественно однородную областьобщественных отношений.

Конституционное право - ведущая отрасль национальной правовой системы, представляющая совокупность правовых норм, определяющих основы конституционного строя, правовое положение человека и гражданина и закрепляющих государственное устройство, систему государственной власти и местного самоуправления. Административное право - отрасль публичного права, предметом регулирования которой являются отношения, складывающиесяв процессе организации и деятельности органов исполнительной власти.

Финансовоеправокакотрасльпубличногоправапредставленасовокупностьюнорм,посредствомкоторых осуществляетсярегулированиеотношений, возникающих в процессе образования, распределения и использования денежных фондов государства. В отличие от административно-правовых финансовые правоотношения - это имущественные (денежные) отношения, которые возникают в процессе финансовой деятельности государства по поводу денежных средств.

Уголовное право - отрасльпубличного права,регулирующая отношения,связанныес преступностью и наказуемостью деяний.

Экологическое право - относительно «молодая» ветвь права, нормы которой регулируют отношения людей, организаций в целях рационального использованияприродных ресурсов, защитыокружающей среды.

В систему публичного права входят и процессуальные отрасли права - уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное (судебное право). Нормыуголовно-процессуальногоправапредназначеныдлярегулированиядеятельностипо расследованию,рассмотрениюи разрешениюуголовных дел. Гражданско-процессуальное право имеет своим служебным назначением установление порядка и процедуры разрешения судами гражданских дел.

Международное публичное право - не являющаяся составной частью национальной системы права совокупность норм и принципов, содержащихся в конвенциях,международных договорах,актах и уставах международных организаций,которыерегулируют отношения между государствами и иными участниками международного общения.

Гражданское право - ведущая, базовая отрасль частного права, предметом регулирования которой являются имущественные и связанные с ним неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Гражданское право - многосоставная отрасль права,ее содержанием охватываются такиеподотрасли,как авторское, наследственное,изобретательскоеи др.

Предметом регулирования семейного права являются личные и связанные с ними имущественные отношения, возникающие из брака и принадлежности к семье.

Трудовым правом как частью системы частного права регулируются отношения по применению труда на государственных, общественных и частных предприятиях,в учреждениях и организациях на основе сочетанияинтересов их участников.

Земельноеправоэто отрасль частного права,регулирующаяотношения,связанные свладением,пользованием и эксплуатацией земли. Международное частное право - совокупность норм права, регулирующая гражданские, семейно-брачные и трудовые отношения, имеющие международный характер. Международное частноеправо –это специфическаяотрасль национального права.

54.Предмет и методправовогорегулированиякак основанияразграничениянорм права поотраслям права.

Основаниями деления права на отрасли признаются предмет и метод правового регулирования. Предмет выступает непосредственным, материальным критерием и отвечает на вопрос «что регулирует отрасль права?». Метод относится к вопросу «как?» (каким образом происходит отраслевое регулирование) и является юридическим критерием. Метод (совокупность специфических юридических приемов воздействия) позволяет определить наличие у отрасли своего предмета, так как особый предмет есть в том случае, если он требует для своего урегулирования особых, специфических приемов.

Специфика метода отрасли права устанавливаетсяпо следующим признакам (их называют ещеэлементами метода): а) общему юридическому положениюсубъектов отрасли права (отраслевой правосубъектности); б) основаниям возникновения,изменения и прекращения правовых отношений;

в) способам формирования содержанияправ и обязанностей (например, непосредственно нормой права или соглашением сторон); г) юридическим мерам воздействия(санкциям норм права).

Различают,преждевсего, императивный (властный) и диспозитивный методы.

55. Понятие и элементы системы законодательства. Соотношение системы права и системызаконодательства.

Восновефедеративнойсистемыроссийскогозаконодательствалежатдвакритерия:1)федеративнаяструктурагосударстваи2)компетенциясубъектов федерации в области законотворчества.

Законодательство (в широком значениями этого понятия) Российской Федерации состоит из четырех уровней: 1) федеральное законодательство (КонституцияРФ,Основызаконодательства РФ и субъектов Федерации,Основыполитики РФ,федеральные законы и иные нормативно-правовыеакты федерации); 2) законодательство республик в составе Российской Федерации (Конституции республик, законы и иные нормативные акты республиканского законодательства); 3) уровень краев и областей (нормативно-правовые акты - Уставы, законы, решения, постановления краевых, областных, городских Москвы и Санкт-Петербурга представительных органов, глав соответствующих администраций); 4) уровень автономной области и автономных округов.

Воснове отраслевой (горизонтальной) системы законодательства лежат два критерия: 1) система права и 2) система отраслей государственного управления. В соответствии с этими критериями горизонтальная плоскость системы законодательства расчленяется на отрасли законодательства, соответствующие отраслям права и комплексные отрасли законодательства, выделенные применительно к сферам государственного управления экономикой и социальными отношениями. Комплексная отрасль законодательства - своего рода нормативный массив актов над основной, базовой отрасльюили отраслями законодательства.Последние представлены, в основном,в виде отраслевых кодексов.

20

В отличие от государств романо-германской правовой семьи, где основным источником права является закон, в государствах англоамериканской правовой семьи основным источником права служит судебный прецедент, т.е. нормы, сформулированные судьями в их решениях. Англо-американское«общееправо»включает,преждевсего,группуанглийскогоправасхарактерным дляАнглиипрагматически-рационалистическим образом мышления, присущим буржуа в таких странах, где никогда не было мировоззренческих традиций создания глобальных социально-философ- ских теорий и где в то же время в силу исторических особенностей развития капитализма сохранилась явная настороженность к высшей власти, к ее концентрации и поддерживался в противовес ей престиж судебной системы. Это обстоятельство при определенных условиях нашло свое проявление в жизни США и прежних доминионов Британской империи. Семья «общего права», как и римского права, развивалась на основе принципа: «Право там, где есть его защита». Несмотря на все попытки кодификации, дополнения и усовершенствования положениями «права справедливости», оно в основе своей является прецедентным правом, созданным судами. Это не исключает возрастания роли статутного (законодательного) права. В противовес местным обычаям это право - общее длявсей Англии. Нет резковыраженного деленияправа на отрасли,поскольку суды могут разбирать разные категории дел: публично- и частноправовые - гражданские, торговые, уголовные, а также по причине отсутствия кодексов европейского типа. Поэтому английскому юристу право представляется однородным. Доктрина не знает дискуссий о структурных делениях права. Она предпочитает результат теоретическому обоснованию, т.е. носит прагматический характер. Однажды вынесенное решение является нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных дел. Однако степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом, т.е. к указанному общему правилу требуется на практике поправка. При нынешней организации судебной системыэто значит:

1)решения высшей инстанции -палатылордов -обязательныдля всех других судов;

2)апелляционный суд,состоящий из двух отделений (гражданскогои уголовного), обязансоблюдать прецеденты палатылордов и свои собственные, а его решения обязательныдля всех нижестоящих судов;

3)Высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций и егорешенияобязательныдля всех нижестоящих судов;

4)окружныеи магистратскиесуды обязаныследоватьпрецедентам всех вышестоящихинстанций,аих собственныерешенияпрецедентов несоздают. Правило прецедента традиционно рассматривалось в Англии как «жесткое», но есть факты отказа в отношении себя от этого принципа, например со стороны палатылордов.

Прецедентное право требует от судьи признать обстоятельства рассматриваемого дела сходными с ранее решавшимся делом, отчего зависит применение той или иной прецедентной нормы.

60.Основныечертымусульманской (исламской) правовой семьи.

Правовые системы многих стран Азии и Африки не обладают той степенью единства, которая свойственна ранее охарактеризованным правовым семьям.Однакоу нихмногообщегопосуществуиформе,всеониосновываютсянаконцепциях,отличающихсяоттех,которыегосподствуютвзападных странах.Конечно,все эти правовыесистемыв какой-то мере заимствуют западные идеи, нов значительной мере остаютсявернывзглядам,в которых правопонимаетсясовсем иначеи непризвановыполнятьтежефункции,чтов западных странах.Считается,чтопринципы,которыми руководствуются незападные страны,бывают двух видов:

1)признаетсябольшая ценностьправа,но само правопонимаетсяиначе,чем на Западе, имеет место переплетениеправа и религии;

2)отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться иным путем.

Кпервой группеотносятся странымусульманского, индусскогои иудейского права,ко второй -страны Дальнего Востока, Африки и Мадагаскара. Мусульманскоеправо-этосистема норм,выраженных врелигиознойформеи основанных намусульманской религии-исламе.Исламисходит изтого, что существующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Мусульманскоеправоимеет четыреисточника:

1) Коран - священнаякнига ислама; 2) сунну,или традиции,связанную с посланцем Бога;

3) иджму,или единое соглашениемусульманского общества;

4) кийас,или суждение по аналогии.

Кчертаммусульманскогоправаотносятся:архаичностьрядаинститутов,казуистичностьиотсутствиесистематизации.Этоправоцеркви,правообщины верующих. Обычаи не входят в мусульманское право и никогда не рассматривались как его источник. В правовой действительности широко используются соглашения,которыемогут вносить существенные изменения в нормы мусульманскогоправа,но не считаются обязательными.

Индусскоеправосоставляетвторуюсистему религиозно-традиционной семьииотноситсяк древнейшимвмире.ЭтонеправоИндии,а правообщины, котороев Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуреи Малайзии,а такжев странах на восточном побережье Африки,преимущественно в Танзании, Уганде и Кении, исповедует индуизм. Как и ислам, индуизм обязывает своих последователей помимо принятия на веру определенных религиозных догм и к определенному миропониманию.

Одним из основных убеждений индуизма является то, что люди разделены с момента рождения на социальные иерархические категории, каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей и даже морали. Оправдание кастовой структуры общества - основа философской, религиозной и социальной системы индуизма.

При этом каждый человек должен вести себя так, как это предписано социальной касте, к которой он принадлежит. В качестве регулятора поведения допускается обычай. Позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной мере преобладает религиозная доктрина. Правительству разрешается законодательствовать. Судебные прецеденты и законодательство не считаются источниками права. Даже когда имеется закон, судья не должен применять его ригористически (по всей строгости). Ему предоставлено широкое усмотрение, чтобы всеми возможными способами примирить справедливость и власть. Еще меньше, чем законодательство, на роль источника права может претендовать здесь судебная практика.

61.Понятиеи общаяхарактеристика юридических коллизий.

Под юридическими коллизиями понимаются расхождения или противоречия между отдельными нормативно-правовыми актами, регулирующими одни и те же либо смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления компетентными органами и должностными лицами своих полномочий.

Чтобы устранить коллизию, требуются высокий профессионализмправотолкуюшего и правоприменяющего лица, точный анализ обстоятельств «дела», выбор единственно возможного или, по крайней мере, наиболее целесообразного варианта решения. Это, как правило, сложная аналитическаязадача. В огромном, труднообозримом правореализационном процессе такие противоречия встречаются постоянно. До сих пор действует множество устаревших, ноформально не отмененных норм.

62.Пробелыв праве: понятиеи способыпреодоления.

В стадии формированияправовой основыв процессе правоприменения могут возникнутьпомехи из-за наличияв законодательствепробела,который представляет собой отсутствиеконкретногонормативногопредписания вотношениифактическихобстоятельств,находящихсявсфереправовогорегулирования.

С точки зренияпричинвозникновения пробелов в законодательстве пробельностьможет бытьпервоначальной и последующей.

Первоначальная имеет место в том случае, когда обстоятельства, требующие правового урегулирования, уже существовали, но законодатель их упустил,не охватил формулировками нормативно-правового акта.

Последующая пробельность является следствием появления новых отношений в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы, то есть той сферы, на которуюзаконодательв целом уже распространил своюволю.

Традиционно в юриспруденции выделяют два способа восполнения пробелов в праве - аналогию закона и аналогию права. Некоторые авторы в качестве еще одного способа называют субсидиарное применение права.

Аналогиязакона (думается, что правильнее в этом случае говорить об аналогии правовой нормы) предполагает соблюдение ряда условий: