1. Понятие и виды правовых предположений в современной российской правой науке.

Никиташина н. А. Юридические предположения в механизме правового регулирования – 2004 -д

«Понятие правовых предположений». Предположение, как «догадка, предварительная мысль», характерно для всего познания. Человечество всегда стремится к приобретению новых знаний, овладению тайнами бытия. Однако окружающая нас реальность постоянно развивается, изменяется, следовательно, и знания о ней относительны, что выражается в их неполноте и вероятностном характере. Познавательное значение предположений раскрывается в научном прогнозировании и предвидении.

Первым существенным условием возможности выдвижения предположений является объективно существующая всеобщая причинно обусловленная связь предметов и явлений окружающего нас мира. Вторым условием выступает наличие между установленным фактом и фактом предполагаемым связи в форме закономерности. Третье условие - повторяемость повседневных жизненных процессов.

Что касается истинности предположений, то здесь следует, в первую очередь отметить, что различные предположения характеризуются различной степенью вероятности, приближенности к истине. Разновидностью общих предположений- являются предположения, применяемые в праве.

Они имеют меньшее познавательное значение, чем научные предположения.

Правовые предположения разнообразны - презумпции, фикции, аксиомы, гипотезы, версии, прогнозы и др. -, рассмотреть их все в одной работе не представляется возможным, поэтому для анализа их сущности диссертантом были выбраны лишь две разновидности правовых предположений: правовые презумпции и фикции, - при исследовании которых необходимо учитывать следующие обстоятельства:

- логическую природу этих явлений;

- наличие связи между реальностью (истиной) и предполагаемыми фактами, их практическую обусловленность;

- необходимость отражения признаков, присущих изучаемым явлениям в целом (а не отдельным их видам); - необходимость отражать юридический характер выбранных явлений;

- причины, обусловившие их использование в праве, историю их возникновения и последующего развития;

- значение и роль исследуемых явлений.

Виды: презумпция и фикции

Юридическая презумпция - это прямо или косвенно закрепленное в нормах права предположение о наличии или отсутствии юридических фактов, основанное на эмпирических, логических и теоретических обобщениях, и выступающее в качестве средства процессуальной экономии.

Правовые презумпции - разновидность общих презумпций, следовательно, им присущи все перечисленные признаки, но помимо этого, они обладают особыми, свойственными только им чертами.

В диссертации выделяются и подробно анализируются следующие признаки правовых презумпций:

1. способность отражать «обычный порядок» связей между предметами и явлениями только в сфере права, либо в связи с правом;

2. предопределенность использования задачами правового регулирования;

3. прямое или косвенное закрепление в нормах права.

Фикция имеет три смысловых значения: общеупотребительное, философское и правовое. В общеупотребительном значении под ней понимается вымышленное положение (построение), не соответствующее действительности, но используемое как действительное с какой-либо целью; в философском (логическом) понимании - это представления и понятия, которыми мы оперируем таким образом, как если бы им соответствовало в действительности то, чего на самом деле не существует (приписываем, например, предмету качество, которым он не обладает в действительности, и распространяем на него последствия этого положения). Для характеристики фикции в правом значении диссертант предлагает следующую дефиницию.

Юридическая фикция - это предположение, при помощи которого конструируется заведомо не существующее положение, признаваемое существующим и обладающее императивностью, играющее роль недостающего юридического факта в ситуации невосполнимой неизвестности и закрепленное нормой права, в силу чего оно превращается в государственно-правовую реальность.

Далее анализируются признаки, присущие правовой фикции:

- может содержать большую или меньшую степень вероятности;

- представляет собой одну из форм небытия;

- конструируется при помощи практической идеализации; условно произвольна: она формируется нормодателем произвольно, но произвольность ее условна;

- проявляет себя очевидно; очевидность правовой фикции обуславливается' ее императивностью, неопровержимостью в* подавляющем большинстве случаев;

- имеет способность преодолевать неопределенность в правовом регулировании; -

- формальность; - закрепляется в норме права, обладает общеобязательностью;

- обладает способностью вызывать к жизни другие фикции;

- имеет намеренно деформирующий характер; - исключительность.

2. Правовая презумпция: понятие и виды.

• Правовая презумпция - закрепленное в правовой норме предположение о наличии или отсутствии определенных юридических фактов, основанное на связи между ними и фактами наличными и подтвержденное предшествующим опытом. (Бабаев)

1. Общепризнанной является классификация правовых презумпций в зависимости от масштаба действия.

По этому критерию выделяются: — общеправовые; — межотраслевые; — отраслевые. Первую группу образуют презумпции, действующие во всех отраслях права.

Так, В. К. Бабаев включает в их число следующие: презумпция истинности и целесообразности правовых норм, презумпция правосубъектности лиц, вступающих в правоотношения; презумпция добропорядочности гражданина; презумпция знания закона. Общепризнанным можно считать и общеправовой характер презумпции невиновности.

Вторая группа включает презумпции, характерные для нескольких отраслей, например, для всех процессуальных (презумпция истинности судебного решения и др.).

Примерами отраслевых презумпций являются: презумпция отцовства и презумпция равенства доли имущества супругов — в семейном праве; презумпция смерти лица, безвестно отсутствующего в течение определенного времени и презумпция вины — в гражданском праве; презумпция отказа от исковых требований лица, дважды не явившегося на судебное заседание, и презумпция достоверности доказательств, признаваемых обеими сторонами — в гражданском процессе; и т.п. Иногда в качестве отраслевых рассматриваются презумпции, общеправового или межотраслевого характера, но имеющие особое значение в данной отрасли.

Например, в гражданском праве О. А. Кузнецова выделяет презумпции добросовестности и разумности, для административной деятельности милиции Н. Н. Цуканов считает наиболее важными презумпцию знания закона, презумпцию законности правового акта, презумпцию невиновности, носящие явный общеправовой характер.

2. В зависимости от отраслевой принадлежности выделяют: — материально-правовые презумпции, которые закрепляются нормами материального права и служат основанием решения дела по существу (презумпция авторства, презумпция вины причинителя вреда, презумпция потенциальной экологической опасности планируемой хозяйственной деятельности);

процессуально-правовые презумпции, значение которых заключается в регулировании порядка применения норм материального права (презумпция истинности судебного решения, презумпция отказа от исковых требований лица, дважды не явившегося на судебное заседание, презумпция невиновности).

3. По методу правового регулирования, лежащему в основе правовой презумпции, они делятся на: — императивные; — диспозитивные.

Обе разновидности презумпций являются опровержимыми, однако первая может быть опровергнута только наличием фактических обстоятельств, отменяющих установленное презумпцией правило. Например, «лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине» или «за вред, причиненный малолетним, отвечают его родители (усыновители) или опекуны, если не докажут, что вред возник не по их вине». При невозможности доказать соответствующие факты презюмируемое правило действует в императивном порядке.

Диспозитивная презумпция заранее допускает возможность наличия другого закона, иного правового акта, предусматривающего иное, правило, чем то, которое устанавливает презумпция. Кроме того, ее диспозитивный характер может заключаться в предоставлении сторонам права самим в договорном порядке урегулировать соответствующее отношение. Только при отсутствии всех этих вариантов регулирования применяется правило, установленное презумпцией: «договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное»; «при разделе общего имущества супругов и определении долей в этом имуществе доли супругов признаются равными, если иное не предусмотрено договором между супругами»; «сделка, не соответствующая требованиям закона или иным правовым актам, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения». Как правило, диспозитивные презумпции не определяют субъекта, несущего бремя их опровержения, так как наличие закона, иного правового акта, а также содержание договора известны суду и подлежат учету, даже если заинтересованная сторона не станет заявлять об этом.

В противоположность этому императивная презумпция содержит указание на субъекта, который должен ее опровергнуть: «При совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом супругов предполагается, что он действует с согласия другого супруга. Такая сделка может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия согласия другого супруга только по его требованию и только в случаях, если доказано, что другая сторона в сделке знала о несогласии другого супруга на совершение данной сделки».

4. По способу нормативного закрепления правовые презумпции в литературе принято делить на: — прямые, т.е. сформулированные в виде отдельного нормативно-правового предписания; — косвенные, т.е. словесно не закрепленные в статье нормативного акта, но выводимые из содержания правовых норм при их толковании.

В первом случае обнаружение презумпции не составляет труда, так как изложение ее в нормативном тексте сопровождается использованием формулировок «считается», «предполагается», «пока не доказано иное», «если не будет доказано иное» и т.п. Обнаружить косвенную презумпцию гораздо сложнее, что позволяет некоторым авторам вообще не рассматривать данную разновидность в качестве правовой презумпции (В. А. Ойгензихт, М. С. Строгович), указывая, что признание возможности косвенного закрепления правовой презумпции ведет к размыванию ее понятия, потере ее индивидуальности; презумпция теряет определенность формы, создается впечатление, что количество их в законодательстве огромно (Н. Н. Цуканов).

5. Согласно еще одной не менее распространенной и также достаточно дискуссионной классификации правовые презумпции делятся по возможности опровержения на: — опровержимые, т.е. обязательно предполагающие исключения; — неопровержимые, которые не могут быть опровергнуты ни при каких обстоятельствах.

С точки зрения философского подхода к понятию правовой презумпции, основным критерием ее отличия от правовой фикции является степень вероятности. Если предположение является достаточно обоснованным, то оно представляет собой презумпцию, если необоснованным — фикцию. Таким образом, во внимание принимается, прежде всего, социальная сторона исследуемого явления. Если же за основу взят юридический подход, то и критерии отличия презумпций от фикций должны быть юридическими. В природе правовой презумпции логическое предположение рассматривается как менее значимое по сравнению с предположением юридическим — обязанностью компетентного органа признать презюмируемый факт установленным, пока не доказано иное. Неопровержимые презумпции в этом случае не соответствуют необходимым критериям, так как представляют собой не предположение, а императивное установление, однозначное утверждение, основанное на предположении. По нашему мнению, следует согласиться с теми авторами, которые считают, что категории, именуемые в науке неопровержимыми презумпциями, на самом деле являются:

• а) правовая фикция – в том случае, когда соответствующее положение прямо закреплено в тексте закона («одновременной гибели супругов жена признается умершей позже»; «граждане, умершие в один и тот же день считаются умершими одновременно и не наследуют друг после друга»)

б) фактическими презумпциями, лежащими в основе правовой нормы, — в том случае, когда предположение выводится из содержания правила поведения. Например, презумпция непонимания общественной опасности своих действий малолетним лицом традиционно рассматривается в литературе в качестве неопровержимой правовой презумпции, вытекающей из норм, закрепляющих возраст наступления юридической ответственности. В то же время, «когда норма уже создана, предположение, послужившее мотивом к ее созданию, если оно и было, не имеет значения ни для суда, ни для тех лиц, которых норма касается и для которых она влечет определенные следствия: для них значение имеет не предположение, послужившее основанием для создания нормы, а сама норма»

• Фактическая презумпция - презумпция, не закрепленная в нормах права, не имеющая юридического значения, используется в качестве мотива для закрепления правовой нормы, для логического обоснования правоприменительного акта.

По способу формирования:

сформулированные на основе здравого смысла и жизненного опыта (презумпция неправильного восприятия информации вследствие неблагоприятных погодных условий, используемая при оценке достоверности свидетельских показаний)

сформулированные на основе научных исследований (презумпция вероятности наличия у акцентуированной личности истероидно-де­монстративного типа психологической установки на ложь и утаивание информации).

По степени достоверности:

• обоснованные

• необоснованные (мнимые).

Мнимы презумпции могут возникать, когда те или иные обобщения абсолютизируются либо рассматриваются в отрыве от других доказательств.