!!Экзамен зачет 2023 год / 120839_E6690_belov_v_a_cennye_bumagi_v_rossiyskom_grazhdanskom_prave

Между тем, ознакомление с грамотными правовыми основами регламентации оборота ценных бумаг спо­ собно принести значительную пользу не только юристам, но в еще большей мере — финансистам, бух­ галтерам и другим работникам экономической сферы, не говоря уже о стремящихся стать "цивилизованными" предпринимателях. Не исключена эта польза и для ра­ ботников государственных, в том числе законотворче­ ских органов, искренне пытающихся осмыслить столь сложную проблематику. Представляемая читателю книга в полной мере выполняет названную задачу.

Автор книги — молодой научный работник юриди­ ческого факультета МГУ — уже имеет ряд солидных публикаций по данной проблеме. В 1993 году увидела свет его первая монографическая работа "Ценные бу­ маги: вопросы правовой регламентации", за которой последовал ряд статей в периодических изданиях. При­ влекательной чертой работ В.А. Белова является их научная база, основывающаяся на глубоко изученных автором достижениях русской дореволюционной циви­ листики и отечественных работ 20-х годов, продолжав­ ших эти прекрасные традиции.

Прочный научный фундамент отличает и настоя­ щую книгу. В ней читатель увидит высокопрофессио­ нальный юридический анализ, столь недостающий большинству современных публикаций, касающихся ценных бумаг. Несомненную ценность представляет даже библиография использованных автором трудов, пользуясь которой заинтересованный читатель сможет и сам убедиться в уровне и характере разработки об­ суждаемых проблем в отечественной литературе начала века.

Важное достоинство настоящей книги В.А. Белова составляет охват ею практически всего комплекса во­ просов, связанных с правовым регулированием статуса ценных бумаг. Наряду с тщательным освещением поня­ тия, признаков, классификации и отдельных разновид­ ностей ценных бумаг в книге освещается организация их выпуска и использования (бланки ценных бумаг), а также затрагивающие сферу гражданского процессу­ ального права вопросы восстановления (мортификации) прав по утраченным ценным бумагам, не являв-

шиеся предметом специального рассмотрения на про­ тяжении уже нескольких десятилетий.

Работа построена как учебное и практическое посо­ бие, имеющее целью не только показать правовое оформление того или иного института, но и научить его использованию в современном имущественном оборо­ те. Для этого приводятся и поясняются образцы раз­ личных документов, в известной мере учитывается складывающаяся здесь практика правоприменительных органов. Названным целям служит и критический ана­ лиз действующего законодательства о ценных бумагах, позволяющий читателю наглядно увидеть его недостат­ ки и пробелы, к которым ведет пренебрежение класси­ ческими правовыми конструкциями. Такая направлен­ ность работы делает ее использование полезным для весьма широкого круга читателей.

Нельзя не отметить наличие в книге авторского за­ конопроекта о ценных бумагах, призванного суммиро­ вать основные выводы и положения, в большинстве случаев убедительно обосновываемые автором. На фоне имеющихся в этой сфере законодательных разра­ боток, в том числе и прошедшего думское обсуждение официального законопроекта о ценных бумагах, дан­ ный проект выглядит продуманным, профессионально проработанным документом, выгодно отличаясь от аналогичных по форме "интеллектуальных продуктов", выходящих из-под пера отечественных финансистов.

Предлагаемая читателю книга В.А.Белова по цен­ ным бумагам в настоящее время является по сути един­ ственной современной отечественной работой моно­ графического характера, в которой на серьезной науч­ ной базе и профессиональном юридическом уровне освещается правовая регламентация института ценных бумаг в России. Появление такого солидного труда впервые за последние 60 или 70 лет можно лишь всячес­ ки приветствовать и надеяться, что оно знаменует со­ бой возрождение хорошей отечественной научной тра­ диции. Приятно, что и эта традиция возрождается в рамках Московского университета, всегда бывшего в России распространителем наиболее плодотворных научных и практических идей.

Как первая за многие годы работа такого характера.

Щ Вступительная статья

книга В.А. Белова не свободна и от некоторых недо­ статков, имеющих, впрочем, частный характер. Так, ав­ тор начинает изложение с подробного комментирова­ ния главы нового Гражданского кодекса о ценных бу­ магах. Лишь после этого заинтересованный читатель узнает о становлении и развитии института ценных бумаг, истории их появления и оформления. Такой при­ ем, вызываемый практической направленностью рабо­ ты, не вполне согласуется с ее учебно-дидактическим характером. Не всегда выдерживается одинаково ров­ ный стиль изложения: иногда оно весьма академично и рассчитано на подготовленного юриста, иногда, напро­ тив, страдает чрезмерной эмоциональностью, свой­ ственной журналистам (хотя полемический запал авто­ ра почти во всех случаях представляется оправданным).

Отдельные положения работы вызывают желание оспорить некоторые авторские утверждения. Таких положений очень мало, но отрицать их наличие тоже невозможно. В наибольшей мере это касается весьма острой и дискуссионной проблемы "бездокументарных ценных бумаг". Чрезмерно категорично утверждение автора о незаконности выпуска этих объектов граждан­ ских прав в период действия соответствующей главы Основ гражданского законодательства 1991 г. (с 3 ав­ густа 1992 г. по 1 января 1995 г.) (с.72). Названные Основы действовали и действуют на территории РФ в части, не противоречащей ее законодательным актам, принятым после 12 июня 1990 г. К числу таких актов по сути и формально относились многие президентские указы по вопросам экономической реформы, в том чис­ ле и в сфере приватизации, на основании которых во многих случаях появлялись "бездокументарные ценные бумаги". Автор в основном справедливо критикует отечественные вариации на эту известную тему, отме­ чая их юридическую безграмотность и нормотворческую неряшливость. Нельзя не согласиться с ним и в том, что в основе концепции "бездокументарных цен­ ных бумаг" лежат не юридические построения, а ис­ ключительно экономические категории и подходы. Их прямой перенос в наше законодательство уже принес немалый вред, основательно запутав и правопримени­ тельную практику, и общественное сознание (доста-

точно вспомнить такие изобретения , как арендный подряд" или трактовку собственности акционерного общества как "коллективной формы собственности").

Вместе с тем, появление "ценных бумаг в безналич­ ной форме" не является изобретением отечественных экономистов. Известно, что во Франции еще 30 декабря 1981 г. был принят закон о финансах (вступивший в силу с 3 ноября 1984 г.), в ст.94-Н которого был закреп­ лен принцип "дематериализации ценных бумаг". Речь, правда, шла в нем лишь об акциях и облигациях, а во­ все не обо всех ценных бумагах, как можно было поду­ мать из-за не очень квалифицированного перевода (см., например, Жамен С, Лакур Л. Торговое право. — М., Международные отношения, 1993, с. 117). Действитель­ но, нужно иметь безграничную фантазию, чтобы пред­ ставить себе переводной вексель (тратту) в "безбумаж­ ной форме", но именные акции вполне способны заме­ ниться такими электронными способами фиксации за­ ключенных в них прав.

Более того, в научной литературе отмечается воз­ можность использования современной электронно-вы­ числительной техники для оформления быстрых вза­ имосвязанных переводов как кредитов, так и титулов на товар, при котором создаются "электронные субсти­ туты товарораспорядительных бумаг" (см. Кокин А.С. Товарораспорядительные бумаги в международной морской торговле (правовые вопросы). — М., Известия, 1994, с.7). На этот счет имеются некоторые междуна­ родные проекты. К сожалению, использование совре­ менного зарубежного опыта пока остается слабой сто­ роной работ автора, оправдываемой его естественным отторжением неквалифицированно навязываемых оте­ чественному законодательству и чуждых ему по самому духу англо-американских конструкций.

Конечно, "бездокументарные ценные бумаги" не яв­ ляются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имуще­ ственных прав (п.1 ст. 149 ГК). Этот способ применим лишь к некоторым из отношений, в которых ранее ис­ пользовались ценные бумаги (главным образом, имен­ ные акции и облигации). В свою очередь, к этому спо­ собу могут быть применены некоторые отдельные пра-

вила о ценных бумагах.

Сложившаяся здесь ситуация в известной мере на­ поминает ситуацию с так называемой "интеллектуаль­ ной собственностью". Всякому грамотному юристу из­ вестна условность этого понятия, в действительности связанного отнюдь не с собственностью, вообще не с вещными и даже не с обязательственными правами, а с особой подотраслью (ветвью) гражданского права — исключительными правами (ст. 138 ГК). Использование здесь устоявшейся терминологии есть не более, чем дань традициям (хотя и содержащая в себе некоторую опас­ ность для нашего неквалифицированного законодателя, уже пытавшегося урегулировать отношения, связанные с "интеллектуальной собственностью", в ранее действо­ вавшем законе о собственности).

Это же можно сказать и о "бездокументарных цен­ ных бумагах". Конечно, по их поводу не может сло­ житься никаких вещно-правовых отношений, не рабо­ тают здесь и классические подходы, различающие "пра­ во на бумагу" и "право из бумаги", поскольку первое носит обязательственно-правовой, а не вещный харак­ тер. По поводу этого своеобразного объекта граждан­ ских прав складываются обязательственно-правовые отношения. При этом круг таких отношений может быть достаточно широк. Например, залог этих объек­ тов в действительности является разновидностью зало­ га прав (ср. п.6 ст. 340 ГК), признававшегося не только ранее действовавшим Законом о залоге 1992 года, но и, что более весомо и убедительно, ГК РСФСР 1922 года (ст. 87). Следует признать, что при залоге прав сам за­ лог теряет вещный характер, превращаясь в обязатель­ ственное правоотношение. Едва ли поэтому можно вполне согласиться с автором, отрицающим самую возможность залога прав.

Попутно нельзя не отметить и некоторой эволюции взглядов сторонников концепции "бездокументарных ценных бумаг". Признавая важность "физического бу­ мажного документа" для выполнения ряда основных функций ценных бумаг и невозможность обойтись без него во многих современных ситуациях, они рассчиты­ вают лишь на будущую отмену "бумажных носителей обязательств", ссылаясь на опыт некоторых развитых

стран (см., например: Проблемы развития инфраструк­ туры и законодательства российского фондового рын­ ка. Доклад на семинаре 23-24 апреля 1994 г. в Москве, организованном Комиссией по ценным бумагам и фондовым биржам при Президенте Российской Феде­ рации. Под ред. Козлова А.А. — М., 1994, с. 22-25). Конечно, при этом "забывается" о предъявительских ценных бумагах и бумагах, не являющихся акциями и облигациями; используется противоречивая и зачастую юридически бессодержательная аргументация и терми­ нология, но полностью игнорировать тенденции совре­ менного финансового рынка тоже не следует. Необхо­ димо иметь в виду особенности "безбумажного доку­ ментооборота", принципиально отличающие его от нормального оборота обычных ценных бумаг, и разра­ батывать отражающие эту специфику правовые институ­ ты.

Не случайно и автор книги включил в свой проект закона о ценных бумагах раздел, посвященный "фикса­ ции прав из ценных бумаг при отсутствии обособлен­ ных документов", по сути и по форме регламентирую­ щий статус "безналичной формы ценных бумаг". Мож­ но, таким образом, констатировать наметившиеся пути решения этого острого спора, возникшего во многом из-за взаимного непонимания экономистов и юристов. Ясно, что законодательство должно опираться на юри­ дические, а не на экономические построения, но ясно и то, что оно должно своевременно учитывать новые тенденции развития хозяйственной жизни.

Изложенное дает возможность оценить и авторский законопроект о ценных бумагах. Безусловно разделяя его основные идеи и положения, нельзя не отметить очевидного стремления автора к закреплению мно­ жества понятий и положений, которые могут вести к превращению этого документа в своеобразный элемен­ тарный учебник. Конечно, нашим законодателям и правоприменителям еще многое надо объяснять, но все же вряд ли стоит превращать закон в учебное пособие. К тому же он перегружен сложной терминологией нуж­ дающейся в пояснениях ("легитимация", "инкорпори­ рование" и т.п.), которой законодатель обычно по воз­ можности избегает. По некоторым вопросам проект

выходит за рамки объявленной им же сферы действия (например, устанавливая способы фиксации граждан­ ских прав; вводя неизвестные отечественному граждан­ скому праву понятия агентского договора и трастовых операций и т.п.).

Можно также дискутировать и по поводу целесооб­ разности охвата в едином законе всех вообще разно­ видностей ценных бумаг, весьма разнородных по сфере их применения. Ведь без детальных правил об отдель­ ных видах не обойтись в отдельных законах (тран­ спортных — о коносаментах и других товарораспоря­ дительных документах, ипотечном — о закладных, век­ сельном — о векселях, акционерном — об акциях и т.п.). Нужен ли такой общий закон при наличии Граж­ данского кодекса, тем более, что и зарубежная, и отече­ ственная практика не знали пока подобных актов?

Вместе с тем, все эти замечания ни в коей мере не ка­ саются существа предлагаемых автором решений, с которыми в подавляющем большинстве случаев невоз­ можно не согласиться. Данный законопроект весьма полезен в роли продуманной научной концепции зако­ на, предложенной законодателю для последующей тща­ тельной шлифовки и проработки. Читатель же с инте­ ресом ознакомится с ним, увидев в сжатом Виде необхо­ димые правовые конструкции и подходы.

В целом же следует подчеркнуть, что настоящая кни­ га представляет собой единственное на сегодняшний день достаточно полное и весьма квалифицированно написанное пособие по правовому регулированию рын­ ка ценных бумаг. Рассчитанное на весьма широкую читательскую аудиторию, оно может сыграть заметную роль в распространении правовых знаний, остро необ­ ходимых в современных условиях перехода к нормаль­ ной рыночной экономике.

2 октября 1995 г. Проф. Е.А. Суханов, заведующий кафедрой гражданского права, декан юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова.

Предисловие

Настоящая работа построена на основе лекций, про­ читанных автором по теме "Ценные бумаги как объек­ ты гражданских прав" на семинарах, проводимых ЮрИнфоРом для слушателей из числа работников бан­ ков и страховых компаний. Основное внимание мы уделили регулированию ценных бумаг нормами граж­ данского права и, в частности, нового Гражданского кодекса Российской Федерации. К материалам прочи­ танных лекций добавлены образцы бланков ценных бумаг, библиографическая справка и разработанный автором проект Закона Российской Федерации "О цен­ ных бумагах". Все эти материалы могут быть использо­ ваны для самостоятельного изучения как студентами юридических вузов и факультетов, так и лицами, про­ фессионально работающими с ценными бумагами (при условии предварительного изучения общих положений гражданского права).

Работа призвана дать представление о ценных бума­ гах, прежде всего, как объектах гражданских прав. По­ этому вполне объяснимо то обстоятельство, что за ее рамками осталось множество тем, которые как мы по­ лагаем, должны быть предметом специального изуче­ ния. Сюда относятся, в частности, вопросы о правовом регулировании субъектного состава участников фондового рынка, а также — сделок с ценными бума­ гами в частности и фондовыми ценностями вообще.

В рамках тематики настоящей книги подготовлена деловая игра, призванная помочь в изучении рассмат­ риваемых проблем и проверить полученные знания.

Не все высказанные в работе взгляды и концепции являются общепринятыми и нашедшими отражение в законодательстве. Более того, по ряду вопросов дей­ ствующее законодательство расходится ие только с положениями теории гражданского права, но и логики и здравого смысла. Автор будет признателен за все замечания и предложения, высказанные по существу настоящей работы.

Глава 1 Ценные бумаги в новом Гражданском кодексе Российской Федерации

§ 1. Основные признаки определения понятия "ценные бумаги"

Понятие документа. Подлинник, экземпляр и копия документа. Форма, содержание и реквизиты доку­ мента. Предмет ценной бумаги. Характеристики прав, которые могут быть предметом ценной бума­ ги. Ценная бумага, как объект вещных прав. Право на документ и право из документа. Ценные бумаги и за­ конодательство. Юридическая сила записей в обыч­ ном или компьютеризированном реестре при от­ сутствии обособленных документов.

Вступление в силу с 1 января 1995 г. части первой нового Гражданского кодекса Российской Федерации можно уже сейчас считать событием судьбоносным в истории гражданского права России. Подобно разделе­ нию эпох "до" и "после" революций, войн, открытий, российские юристы будут делить свою практику на