!!Экзамен зачет 2023 год / Новак_Д.В._К_упорядочению_системы_некоммерческих_организаций

- 2 -

своего создания ориентированы на получение прибыли <5>. Сказанное, однако, не означает, что признак основной цели деятельности вообще не имеет практической значимости. Решающее значение, носящее прежде всего юридико-технический характер, этот признак приобретает применительно к созданию новых юридических лиц. Для государственной регистрации юридического лица в той или иной конкретной организационно-правовой форме в учредительных документах должны быть указаны основные цели его деятельности в зависимости от того, к какому типу юридических лиц (коммерческая/некоммерческая организация) относится избранная учредителями организационно-правовая форма, от чего зависит объем правоспособности создаваемого юридического лица. И наоборот, организационно-правовая форма имеет наряду с гражданско-правовым (определение объема правоспособности) информационное значение, указывая на классификационную группу (тип) юридического лица <6>.

--------------------------------

<3> Как отмечал В.А. Рахмилович, критерий этот оказывается весьма неопределенным, так как "отграничить основную цель деятельности от неосновной бывает довольно затруднительно, поскольку здесь возможны обходные пути и камуфляж (одна цель может специально прикрывать другую)" (Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М.: Юристъ, 2001. С. 148).

<4> Трудно согласиться с С.Д. Могилевским, который видит различие между коммерческими и некоммерческими организациями в том, что для первых осуществление предпринимательской деятельности является обязательным, тогда как для вторых быть участником предпринимательской деятельности - это право, а не обязанность. По его мнению, коммерческие организации "обязаны осуществлять такую деятельность в силу прямого указания закона", ибо их основная цель - извлечение прибыли (см.: Могилевский С. Автономная некоммерческая организация: правовые аспекты // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2006. N 10. С. 13). Однако это не согласуется с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в ст. 1 ГК РФ, где указано, что как граждане (физические лица), так и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Вряд ли можно запретить какой-либо коммерческой организации фактически вести альтруистическую деятельность, не приносящую прибыли, например, направляя все имеющиеся средства на пожертвования в общеполезных целях, если это соответствует воле учредителей (участников, акционеров) такого юридического лица.

<5> См.: Басин Ю.Г. Юридические лица по гражданскому праву. Понятие и общая характеристика // Избранные труды по гражданскому праву. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2003. С. 106; Степанов Д. Формы реорганизации некоммерческих организаций // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2003. N 10. С. 6.

<6> См.: Костенко Н.В. Гражданско-правовое регулирование деятельности некоммерческих организаций в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004. С. 12 - 13.

Следовательно, основная цель деятельности организации в большей степени представляет собой декларацию (хотя и обязательную к провозглашению учредителями при создании ими юридического лица в конкретной организационно-правовой форме), нежели характеризует организацию с содержательной стороны как коммерческую или некоммерческую. Вообще же это, скорее, вопрос факта <7>.

--------------------------------

<7> Так, Н.В. Костенко высказано мнение, что организационно-правовая форма не отражает коммерческий или некоммерческий характер деятельности юридического лица (см.: Там же. С. 7, 11).

Вторая составляющая критерия прибыльности - возможность распределения прибыли, полученной в ходе деятельности юридического лица, между его участниками, напротив, действительно позволяет провести четкое разграничение между коммерческими и некоммерческими организациями. Запрет на распределение прибыли в пользу участников некоммерческих организаций является принципиальным и вытекает из логики построения законодательства о юридических лицах <8>. Логика эта состоит в том, что система юридических лиц представляет собой как бы некую шкалу, где каждая организационно-правовая форма, предоставляя потенциальным учредителям определенный набор преимуществ использования данного юридического лица для ведения экономической деятельности, одновременно содержит и ряд недостатков, сдерживающих ограничений. Для успешного, сбалансированного функционирования национальной экономической системы каждая организационно-правовая форма должна фиксировать собой равновесие между двумя упомянутыми группами качеств, а выбор той или иной формы юридического лица - определяться принципом "Получая одно преимущество, утрачиваешь другое" <9>. В этом смысле известная привлекательность некоммерческих организаций по сравнению с коммерческими с точки зрения минимизации налогообложения, упрощения структуры управления <10> и т.п. уравновешивается, в частности, запретом на распределение получаемой такой организацией прибыли между ее участниками.

--------------------------------

<8> Д.И. Степанов пишет: "...в противном случае под видом некоммерческих организаций допускалось бы участие в обороте правовых сущностей, в которых не обеспечивалась бы защита инвестиций, но которые могли наделяться всеми признаками корпораций. Кроме того, допущение распределения прибыли в указанных организациях входило бы в противоречие с формально провозглашаемыми целями деятельности данных юридических лиц" (Степанов Д. Указ. соч. С. 6).

<9> Там же. С. 15. Прим. 35.

C:\USERS\ESAMOYLOV\DESKTOP\МГУ\ТЕМА 07. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ\К УПОРЯДОЧЕНИЮ СИСТЕМЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.DOC 11.10.2013 16:01:14

- 3 - <10> Как справедливо отмечает Н.В. Костенко, некоммерческой организации и не требуется такая

четкая внутренняя организационная структура, как коммерческой, так как создается она для иных целей, а не для профессионального участия в хозяйственном обороте (см.: Костенко Н.В. Указ. соч. С. 12).

Другим существенным признаком некоммерческих организаций, выступающим в виде такого сдерживающего фактора и вытекающим из критерия прибыльности, является то, что они формальноюридически не имеют внутренних инвесторов, т.е. лиц, которые в обмен на вложения в имущество организации получают известные права требования к юридическому лицу, пропорциональные сделанным вложениям, которые позволяют осуществлять управление такой организацией. Не являясь внутренними инвесторами в указанном смысле, участники некоммерческих организаций, как правило, не наделяются возможностью возврата своих вложений в имущество таких организаций - посредством отчуждения иному лицу прав участия (акций, долей в основном капитале) в юридическом лице либо иным путем <11>.

--------------------------------

<11> См.: Степанов Д. Указ. соч. С. 6 - 7.

Из этого признака вытекает, в частности, то обстоятельство, что по общему правилу участники некоммерческих организаций не имеют права на получение так называемого ликвидационного остатка - имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов при ликвидации организации <12>. В соответствии с п. 7 ст. 63 ГК РФ оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица. А поскольку согласно п. 3 ст. 48 ГК РФ общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) относятся к юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, распределение между последними любого имущества таких организаций при их ликвидации не допускается (то же в полной мере относится и к автономным некоммерческим организациям, предусмотренным ст. 10 Федерального закона от 12.01.1996 N 7- ФЗ "О некоммерческих организациях" <13>). Согласно п. 1 ст. 20 Федерального закона "О некоммерческих организациях" при ликвидации некоммерческой организации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество, если иное не установлено федеральным законом, направляется в соответствии с учредительными документами некоммерческой организации на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. В случае, если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства.

--------------------------------

<12> Д.И. Степанов со ссылкой на западных ученых Б. Блэка и Р. Краакмана отмечает: "...по общему правилу имущество некоммерческой организации не подлежит возврату ее учредителям в случае ликвидации подобной организации, что с позиций экономического подхода [law & economics] - один из недостатков использования некоммерческой организации для ведения бизнеса, существенно ограничивающий возможность нивелирования различий на практике между коммерческими и некоммерческими организациями" (Там же. С. 15. Прим. 35).

<13> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145; 1998. N 48. Ст. 5849; 1999. N 28. Ст. 3473; 2002. N 12. Ст. 1093, N 52 (ч. 2). Ст. 5141; 2003. N 52 (ч. 1). Ст. 5031; 2006. N 3. Ст. 282, N 6. Ст. 636, N 45. Ст. 4627; 2007. N 1 (ч. 1). Ст. 37, 39.

Исключение из общего правила о недопустимости получения ликвидационного остатка участниками некоммерческих организаций сделано лишь в отношении потребительских кооперативов (члены которых согласно п. 2 ст. 48 ГК РФ имеют в отношении кооперативов обязательственные права), учреждений (поскольку их учредители имеют в соответствии с тем же п. 2 ст. 48 ГК РФ вещное право на закрепленное за ними имущество) и некоммерческих партнерств (ст. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях"), но только в части имущества партнерств, не превышающего размер имущественных взносов его членов (п. 2 ст. 20 Федерального закона "О некоммерческих организациях").

Итак, из вышеизложенного следует вывод, что "целевая" составляющая критерия, положенного законодателем в основу классификации юридических лиц, носит декларативный, юридико-технический характер, а определяющее значение для отнесения юридического лица к некоммерческим организациям должен иметь запрет на распределение прибыли, полученной организацией, между ее участниками. Однако отечественный законодатель не вполне последовательно проводит данную идею в жизнь (ср. п. 5 ст. 116 ГК РФ), о чем подробнее ниже <14>.

--------------------------------

<14> В доктрине констатируется, что "современное законодательство, регулирующее деятельность некоммерческих организаций, не содержит запрет на распределение прибыли между участниками, который является существенным критерием разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие" (Лихотникова Е.П. Некоммерческие организации: правосубъектность и право собственности: Автореф. дис. ...

канд. юрид. наук. М., 2004. С. 9).

C:\USERS\ESAMOYLOV\DESKTOP\МГУ\ТЕМА 07. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ\К УПОРЯДОЧЕНИЮ СИСТЕМЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.DOC 11.10.2013 16:01:14

- 4 -

Для российского гражданского законодательства является принципиальным положение, согласно которому Кодексом устанавливается закрытый перечень (numerus clausus) возможных организационноправовых форм коммерческих организаций (п. 2 ст. 50 ГК) <15>. Однако для некоммерческих организаций перечень организационно-правовых форм, содержащийся в ГК РФ, не является исчерпывающим и может дополняться другими федеральными законами (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Это законодательное решение привело к неоправданному увеличению количества видов некоммерческих организаций, которое происходило таким образом, что в результате само это понятие потеряло определенность и стало чрезвычайно размытым <16>. Посредством принятия специальных законов, часто для достижения сиюминутных целей, конструируются дополнительные виды некоммерческих организаций <17>. Ряд из них представляют собой действительно оригинальные организационно-правовые формы, но нередко они даже не обладают новыми формообразующими признаками, а отличаются от уже имеющихся в законодательстве лишь незначительными нюансами <18>. Однако формально они не подпадают под уже имеющиеся в Кодексе конструкции некоммерческих организаций, что исключает применение к ним соответствующих норм ГК РФ. Кроме того, парадоксально, но иногда под видом некоммерческой организации создаются новые формы, по сути своей являющиеся коммерческими (исходя из критерия прибыльности), и именно потому, что возможность расширения круга организационно-правовых форм предусмотрена лишь в отношении некоммерческих организаций <19>. При этом зачастую не соблюдается правило равновесия преимуществ и недостатков, фиксируемых конкретной организационно-правовой формой, что подрывает законодательную систему юридических лиц, превращая ее в хаотичный набор не согласующихся между собой конструкций.

--------------------------------

<15> См.: Авилов Г.Е. Хозяйственные товарищества и общества в Гражданском кодексе России // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сборник памяти С.А. Хохлова / Отв. ред. А.Л. Маковский. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1998. С. 176 - 177.

<16> Как отмечают Г.Е. Авилов, С.А. Денисов и О.М. Козырь, на практике в ряде случаев уже довольно трудно, а подчас и невозможно установить истинный статус той или иной организации (см. их предисловие к кн.: Законы Российской Федерации о юридических лицах / Сост. Г.Е. Авилов, С.А. Денисов, О.М. Козырь. М.:

НОРМА, 2003. С. IX).

<17> Одну из причин неоправданного увеличения числа организационно-правовых форм некоммерческих организаций Г.Е. Авилов и Е.А. Суханов видят в том, что "категорию юридического лица стало принято рассматривать не как гражданско-правовой инструмент оформления действительно необходимого для какой-либо организации участия в имущественных отношениях, а как некую "внеотраслевую" (или "межотраслевую") категорию, ставшую обязательным атрибутом любого организационно оформленного общественного образования. Отсюда и стремление закрепить в каждом законе "статусного характера" от жилищно-накопительных и дачных кооперативов до общественных, адвокатских, религиозных и других "саморегулируемых организаций" - "права юридического лица", причем практически каждый раз с какими-либо малооправданными (а главное, малопродуманными) особенностями, что и дает очередную "организационно-правовую форму" некоммерческой организации" (Авилов Г.Е., Суханов Е.А. Юридические лица в современном российском гражданском праве // Вестник гражданского права. 2006. Т. 6. N 1. С. 25).

<18> См.: Авилов Г.Е., Денисов С.А., Козырь О.М. Указ. соч. С. VIII.

<19> Следует согласиться с К.П. Беляевым, по мнению которого применительно к некоммерческим организациям ГК РФ избрал излишне мягкий подход, допустив возможность появления организационноправовых форм, не указанных в самом Кодексе, а ограниченных специальными законами. "Как видно, изобрести и законодательно закрепить новые и кому-то нужные организационно-правовые формы некоммерческих организаций в отличие от коммерческих гораздо легче, для этого не надо вносить изменения в Гражданский кодекс. И законодательная практика последних лет это показывает", - отмечает цивилист (Беляев К.П. Указ. соч. С. 394, 402).

К настоящему времени назрела необходимость упорядочения законодательства о некоммерческих организациях для приведения их организационно-правовых форм в стройную систему. Для этого следует распространить на них подход, используемый законодателем в отношении коммерческих организаций (принцип numerus clausus) <20>, и закрепить в ГК РФ исчерпывающий перечень допустимых организационноправовых форм некоммерческих организаций <21>. В ГК РФ должны содержаться нормы, устанавливающие основополагающие признаки таких форм и самые общие положения, регламентирующие их правовой статус, с отсылками к специальным законам для детального регулирования <22>. При этом, очевидно, недостаточным было бы одно лишь "закрытие" перечня форм некоммерческих организаций путем внесения соответствующего изменения в п. 3 ст. 50 ГК РФ. Закрепленный в § 5 гл. 4 ГК РФ набор организационноправовых форм некоммерческих организаций требует пересмотра. Вместе с тем в целях сохранения преемственности в развитии отечественной системы юридических лиц и во избежание очередной ломки общественных отношений при таком пересмотре должен быть учтен положительный опыт использования конструкций некоммерческих организаций, уже имеющихся в действующем законодательстве.

--------------------------------

C:\USERS\ESAMOYLOV\DESKTOP\МГУ\ТЕМА 07. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ\К УПОРЯДОЧЕНИЮ СИСТЕМЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.DOC 11.10.2013 16:01:14

- 5 - <20> По словам Г.Е. Авилова, произведенная в свое время Кодексом "расчистка" форм

коммерческих организаций имела несомненно прогрессивное значение не только с формально-юридической, но и с экономической точки зрения (см.: Авилов Г.Е. Указ. соч. С. 177). Представляется, что такое же благотворное влияние оказало бы и упорядочение системы форм некоммерческих организаций исходя из принципа numerus clausus.

<21> Как пишут Г.Е. Авилов и Е.А. Суханов, "если исходить из того, что речь идет о категории, рассчитанной на потребности гражданского оборота, то получается не более десятка "моделей" (организационно-правовых форм), содержащих реальные, а не надуманные и, главное, оправданные потребностями этого оборота отличия". Далее авторитетные ученые справедливо указывают: "Все эти "модели" вполне укладываются в соответствующий раздел Гражданского кодекса (с распространением на него всех общих положений о юридических лицах, включая вопросы реорганизации и ликвидации). Тогда в отдельных законах о соответствующих некоммерческих организациях, подавляющее большинство которых не имеет никакого отношения к сфере гражданского (частного) права, достаточно было бы ограничиться одной нормой, содержащей указание на наличие у той или иной организации прав юридического лица и подчинение ее правового положения в этом отношении нормам Гражданского кодекса о некоммерческих организациях как юридических лицах" (Авилов Г.Е., Суханов Е.А. Указ. соч. С. 25).

<22> Такое законодательное решение предложено и давно отстаивается К.П. Беляевым (см. его: О делении юридических лиц на коммерческие и некоммерческие в гражданском законодательстве // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. С.С. Алексеева; Исследовательский центр частного права. Уральский филиал. Российская школа частного права. Уральское отделение. М.: Статут, 2000. С. 41; Он же. Некоммерческие организации в системе юридических лиц. С. 404). В последней работе К.П. Беляев полемизирует с Д.И. Степановым, предложившим в качестве возможного решения проблемы "сведение всех существующих видов некоммерческих организаций к базовым типам и закрепление на уровне ГК РФ или одного федерального закона наиболее принципиальных признаков таких организационно-правовых форм, как это сделано в отношении хозяйственных обществ или производственных кооперативов" (Степанов Д. Указ. соч. С. 7). С точки зрения К.П. Беляева, такой подход создает определенную многоуровневую систему, при которой действительно существует осознаваемая и самим Д.И. Степановым потенциальная опасность выхолащивания самой идеи подобного подхода за счет "протаскивания" на уровне специальных законов тех самых "особенностей создания и деятельности" отдельных разновидностей некоммерческих организаций. Этого, по мнению К.П. Беляева, можно избежать при установлении исчерпывающего перечня организационноправовых форм в одном законе (ГК РФ), но опять же с отсылками к детальной регламентации в специальных законах (см.: Беляев К.П. Некоммерческие организации в системе юридических лиц. С. 404). Представляется, однако, что, с одной стороны, позиции обоих цивилистов не особенно противоречат друг другу, а с другой - наилучшее решение лежит где-то посередине.

При этом необходимо руководствоваться следующими концептуальными положениями.

1.Четкое следование принципу запрета на распределение прибыли, полученной некоммерческой организацией в ходе своей деятельности, между ее участниками.

2.Унификация имеющихся в действующем законодательстве видов некоммерческих организаций путем сведения их к базовым организационно-правовым формам с учетом положительного опыта использования на практике уже существующих форм.

3.Соблюдение правила равновесия преимуществ и недостатков, фиксируемых конкретной организационно-правовой формой юридического лица.

II. Организационно-правовые формы некоммерческих организаций согласно действующему

российскому законодательству

Гражданским кодексом предусмотрены следующие организационно-правовые формы некоммерческих организаций.

1.Потребительский кооператив (союз, общество) (ст. 116 ГК РФ). В данной организационно-правовой форме создаются жилищные и жилищно-строительные кооперативы (разд. V Жилищного кодекса РФ); жилищные накопительные кооперативы (ст. 2 Федерального закона от 30.12.2004 N 215-ФЗ "О жилищных накопительных кооперативах"); гаражные и гаражно-строительные кооперативы; садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы (п. 3 ст. 4 Федерального закона от 15.04.1998 N 66ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан"); сельскохозяйственные потребительские кооперативы (ст. 4 Федерального закона от 08.12.1995 N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации"); кредитные потребительские кооперативы граждан (ст. 4 Федерального закона от 07.08.2001 N 117-ФЗ "О кредитных потребительских кооперативах граждан"); общества взаимного страхования (п. 2, 3 ст. 968 ГК РФ). Деятельность потребительских обществ регулируется Законом РФ от 19.06.1992 N 3085-1 "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации".

2.Общественная или религиозная организация (объединение) (ст. 117 ГК РФ). Согласно ст. 7 Федерального закона от 19.05.1995 N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" общественные объединения

C:\USERS\ESAMOYLOV\DESKTOP\МГУ\ТЕМА 07. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ\К УПОРЯДОЧЕНИЮ СИСТЕМЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.DOC 11.10.2013 16:01:14

организация; общественное движение; общественный фонд; общественное учреждение; орган общественной самодеятельности; политическая партия.

Разновидностями общественных организаций (объединений) являются политические партии (Федеральный закон от 11.07.2001 N 95-ФЗ "О политических партиях"), профсоюзы (Федеральный закон от 12.01.1996 N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности"), благотворительные организации (Федеральный закон от 11.08.1995 N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях"), национально-культурные автономии (ст. 1 Федерального закона от 17.06.1996 N 74-ФЗ "О национально-культурной автономии"), территориальное общественное самоуправление (ст. 27 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации").

Согласно п. 2 ст. 6 Федерального закона от 26.09.1997 N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях" религиозные объединения могут создаваться в форме религиозных групп и религиозных организаций.

3.Фонд (ст. 118, 119 ГК РФ). В этой организационно-правовой форме создаются, в частности, благотворительные фонды (Федеральный закон "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях").

4.Учреждение (ст. 120 ГК РФ). Учреждениями по своей организационно-правовой форме сейчас являются большинство организаций образования, просвещения и науки, здравоохранения, культуры и спорта

идр. (школы и вузы, научные институты, больницы, музеи, библиотеки и т.п.).

5.Объединение юридических лиц (ассоциация или союз) (ст. 121 - 123 ГК РФ). К этой организационноправовой форме относятся, в частности, союзы потребительских обществ (ст. 31 Закона РФ "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации"), союзы (ассоциации) сельскохозяйственных кооперативов, в том числе аудиторские союзы сельскохозяйственных кооперативов (ст. 5 и 31 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации"), союзы и ассоциации кредитных организаций (ст. 3 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"), объединения (ассоциации) профсоюзов (п. 5 ст. 2 Федерального закона "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности"), ассоциации экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации (Федеральный закон от 17.12.1999 N 211-ФЗ "Об общих принципах организации и деятельности ассоциаций экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации"), советы муниципальных образований субъектов Российской Федерации (ст. 66 Федерального закона "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации"), союзы (ассоциации) общин малочисленных народов (ст. 20 Федерального закона от 20.07.2000 N 104-ФЗ "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации"), общероссийское профессиональное объединение страховщиков (ст. 24 - 29 Федерального закона от 25.04.2002 N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств"). В форме ассоциации (союза) могут создаваться саморегулируемые организации оценщиков (ст. 22 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации").

Федеральным законом "О некоммерческих организациях" дополнительно предусмотрены следующие организационно-правовые формы.

6.Некоммерческое партнерство (ст. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях"). В данной организационно-правовой форме могут создаваться, в частности, фондовые биржи (ст. 11 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"), коллегии адвокатов и адвокатские бюро (ст. 22 и 23 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"), садоводческие, огороднические и дачные некоммерческие партнерства (п. 4 ст. 4 Федерального закона "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан"). В форме некоммерческого партнерства образована такая некоммерческая организация, как администратор торговой системы оптового рынка электрической энергии (мощности), предусмотренная ст. 33 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

7.Автономная некоммерческая организация (ст. 10 Федерального закона "О некоммерческих организациях").

8.Государственная корпорация (ст. 7.1 Федерального закона "О некоммерческих организациях"). Примерами государственных корпораций являются Агентство по реструктуризации кредитных организаций, созданное в соответствии с Федеральным законом от 08.07.1999 N 144-ФЗ "О реструктуризации кредитных организаций", ныне ликвидированное, Агентство по страхованию вкладов, созданное в соответствии с Федеральным законом от 23.12.2003 N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации", а также Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк), правовой статус которого установлен Федеральным законом от 17.05.2007 N 82-ФЗ "О банке развития".

Специальными Федеральными законами предусмотрены следующие организационно-правовые формы, не охваченные вышеперечисленными.

9.Товарищество собственников жилья (ст. 291 ГК РФ, разд. VI Жилищного кодекса РФ) <23>.

--------------------------------

C:\USERS\ESAMOYLOV\DESKTOP\МГУ\ТЕМА 07. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ\К УПОРЯДОЧЕНИЮ СИСТЕМЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.DOC 11.10.2013 16:01:14

товариществ собственников жилья регламентировалось ч. 8 ст. 1 Закона РФ от 24.12.1992 N 4218-1 "Об основах федеральной жилищной политики" и Федеральным законом от 15.06.1996 N 72-ФЗ "О товариществах собственников жилья".

10.Садоводческое, огородническое или дачное некоммерческое товарищество (п. 2 ст. 4 Федерального закона "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан").

11.Община малочисленных народов (Федеральный закон "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации").

12.Союз (ассоциация) субъектов малого предпринимательства (ст. 19 Федерального закона от 14.06.1995 N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации").

13.Товарная биржа (Закон РФ от 20.02.1992 N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле").

14.Торгово-промышленная палата (Закон РФ от 07.07.1993 N 5340-1 "О торгово-промышленных палатах

вРоссийской Федерации").

15.Адвокатская палата (ст. 29 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

16.Нотариальная палата (ст. 24 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от

11.02.1993 N 4462-1).

17.Объединение работодателей (Федеральный закон от 27.11.2002 N 156-ФЗ "Об объединениях работодателей").

18.Саморегулируемая организация профессиональных участников рынка ценных бумаг (ст. 48 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

19.Саморегулируемая организация управляющих компаний (ст. 57 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах").

20.Саморегулируемая организация арбитражных управляющих (ст. 21 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

21.Негосударственный пенсионный фонд (Федеральный закон от 07.05.1998 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах").

22.Государственная академия наук (п. 1 ст. 6 Федерального закона от 23.08.1996 N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике").

III.Возможные пути совершенствования законодательства

1.Перевод ряда организационно-правовых форм из некоммерческих организаций в коммерческие

Как отмечалось выше, одним из недостатков действующего российского законодательства является не вполне последовательное проведение в нем принципа запрета на распределение прибыли, полученной некоммерческой организацией в ходе своей деятельности, между ее участниками. Это способствует нивелированию различий между некоммерческими организациями и коммерческими, делая в известной степени условной данную классификацию.

Так, согласно п. 5 ст. 116 ГК РФ, посвященной потребительскому кооперативу, отнесенному к некоммерческим организациям, доходы, полученные от предпринимательской деятельности, осуществляемой потребительским кооперативом в соответствии с законом и уставом, распределяются между его членами. Негосударственные пенсионные фонды, причисляемые Федеральным законом "О негосударственных пенсионных фондах" к некоммерческим организациям, на деле осуществляют деятельность по исключительно коммерческому использованию денежных средств граждан и распределению между ними полученных в результате доходов. Пункт 3 ст. 14 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" позволяет членам товарной биржи получать дивиденды, если это предусмотрено учредительными документами биржи.

В другом случае законодатель, хотя прямо и не предусматривая возможность распределения прибыли некоммерческой организации между ее участниками, фактически допускает такое распределение в иной форме. Так, согласно п. 3 ст. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях" члены некоммерческого партнерства вправе, если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами, получать при выходе из некоммерческого партнерства часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами. Подобным же образом члены некоммерческого партнерства вправе получать в случае ликвидации некоммерческого партнерства соответствующую часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами. Аналогичное право предоставлено п. 4 ст. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях" члену некоммерческого партнерства, исключенному из него по решению остающихся членов в случаях и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами <24>.

--------------------------------

C:\USERS\ESAMOYLOV\DESKTOP\МГУ\ТЕМА 07. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ\К УПОРЯДОЧЕНИЮ СИСТЕМЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.DOC 11.10.2013 16:01:14

- 8 - <24> Как справедливо указывает О.В. Ивкова, "принимая во внимание то, что имущество

некоммерческого партнерства нередко формируется непосредственно за счет доходов от предпринимательской деятельности, это право является исключением из общего запрета распределения прибыли между участниками (членами) некоммерческих организаций" (Ивкова О.В. Критерии разграничения юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации // Кодекс-info. 2003. N 7 - 8).

Имеется два возможных пути решения данной проблемы. Первый: установление запрета на распределение прибыли между участниками организации определенной формы, для которой такой запрет отсутствует, с сохранением ее статуса как некоммерческой. Второй: перевод такой организационно-правовой формы из разряда некоммерческих организаций в коммерческие с сохранением возможности распределения прибыли между участниками.

К примеру, казахстанский законодатель применительно к потребительским кооперативам избрал первый путь, установив в п. 4 ст. 108 Гражданского кодекса Республики Казахстан, что доходы, полученные потребительским кооперативом, не могут распределяться между его членами и направляются на уставные цели <25>. Однако такое законодательное решение вряд ли является оправданным, поскольку противоречит природе потребительских кооперативов и целям их создания, преследуемым членами таких кооперативов.

--------------------------------

<25> Этот подход получил поддержку и в отечественной цивилистической доктрине (см.: Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории: Учебное пособие. М.: Статут, 2003. С. 238).

С другой стороны, по тем же соображениям представляется ошибочным и сам подход (которого придерживаются как российский, так и казахстанский законодатель), заключающийся в принципиальном разведении производственных и потребительских кооперативов и отнесении первых к коммерческим организациям, а вторых - к некоммерческим. В литературе гражданского права высказывается обоснованное мнение о том, что у потребительских кооперативов гораздо больше общего с кооперативами производственными, нежели с остальными видами некоммерческих организаций. Основная цель любого кооператива со времени их появления в XIX в. и до наших дней состояла и состоит в удовлетворении материальных и иных потребностей их членов. Достигаться данная цель может путем осуществления предпринимательской деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Но извлечение прибыли здесь является не самоцелью, а средством достижения другой цели - удовлетворения потребностей членов кооператива <26>. Прибыль, получаемая любым кооперативом от его деятельности, используется на развитие кооператива, вознаграждение его членов соответственно их участию в делах кооператива, жилищное и иное строительство, повышение образовательного, культурного уровня членов, их социальное обеспечение и на другие предусмотренные уставом цели. Именно поэтому предпочтительным является решение не казахстанского, а российского законодателя, допустившего распределение доходов потребительского кооператива между его членами (п. 5 ст. 116 ГК РФ).

--------------------------------

<26> См.: Абова Т.Е. Кооперативы как субъекты гражданского права // Субъекты гражданского права: Сборник статей / Под ред. Т.Е. Абовой. М., 2000. С. 64 - 65.

Такой подход к сущности кооперативов соответствует Декларации о кооперативной идентичности, принятой XXXI Конгрессом Международного кооперативного альянса (членом которого является и Россия в лице национальной кооперативной организации) в 1995 году в г. Манчестере. Согласно данной Декларации кооператив независимо от вида и формы - одно характерное социальное явление, представляющее собой "автономную ассоциацию лиц, добровольно объединившихся с целью удовлетворения своих экономических, социальных и культурных потребностей посредством совместно владеемого и демократически управляемого предприятия" <27>.

--------------------------------

<27> Цит. по: Теплова Л.Е., Уколова Л.В., Тихонович Н.В. Кооперативное движение: Учебное пособие для кооперативных вузов. 2-е изд. М.: Издательство РДЛ, 2003. С. 20; см. также: Абова Т.Е. Указ. соч. С. 72.

Таким образом, для решения проблемы места организационно-правовой формы потребительского кооператива в системе юридических лиц должен быть использован второй путь, то есть отнесение ее к разряду коммерческих организаций <28>. Это позволит объединить нормы ГК РФ о производственных и потребительских кооперативах и выделить из них общую часть, относящуюся к регулированию обеих разновидностей. Юридико-технически это бы состояло в закреплении в § 3 гл. 4 Кодекса ГК РФ унифицированной организационно-правовой формы кооператива.

--------------------------------

<28> Наиболее четко коммерческая сущность проявляется применительно к потребительским обществам, на что указывают в цивилистической литературе, характеризуя потребительское общество, несмотря на его название, как разновидность производственного кооператива (см.: Гражданское право: Учебник. В 4 т. Т. 1. Общая часть / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 337 (авторы главы - Е.А. Суханов и Н.В. Козлова); см. также: Козлова Н.В. Указ. соч. С. 278).

C:\USERS\ESAMOYLOV\DESKTOP\МГУ\ТЕМА 07. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ\К УПОРЯДОЧЕНИЮ СИСТЕМЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.DOC 11.10.2013 16:01:14

- 9 -

Предложенное законодательное решение органично вписывается в используемую Кодексом базовую классификацию юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации. Напротив, нельзя признать обоснованным предлагаемое в научной литературе законодательное выделение кооперативов в особый род юридических лиц, не относящихся ни к коммерческим, ни к некоммерческим организациям <29>, поскольку такой подход подрывает саму классификацию, избранную российским законодателем в качестве базовой. Норма п. 1 ст. 50 ГК РФ о том, что основная цель деятельности коммерческих организаций - извлечение прибыли, не препятствует отнесению к ним кооперативов, поскольку данный признак, как было отмечено выше, не является определяющим для разграничения коммерческих и некоммерческих организаций. Эту роль выполняет вторая составляющая критерия прибыльности - запрет на распределение прибыли некоммерческой организации между ее участниками. В пользу отнесения потребительских кооперативов к коммерческим организациям свидетельствует и существование в таких юридических лицах внутренних инвесторов, что выражается в наличии основного капитала - паевого (уставного) фонда, а также в возможности отчуждения членом кооператива своего пая иному лицу.

--------------------------------

<29> См.: Абова Т.Е. Указ. соч. С. 65.

Предпринимательский характер деятельности негосударственного пенсионного фонда, определяемого законодателем как "особая организационно-правовая форма некоммерческой организации социального обеспечения" (ст. 2 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах"), является очевидным. Поэтому совершенно логичным было бы законодательно предусмотреть обязанность преобразования существующих негосударственных пенсионных фондов в какую-либо из имеющихся форм коммерческих организаций.

Товарные биржи, напротив, создаются обычно не с целью извлечения прибыли и распределения полученных доходов между участниками биржи. Основной целью деятельности таких организаций является организация оптовой торговли между предпринимателями, которая сама по себе дохода, как правило, не приносит, а потому требует финансирования со стороны членов биржи <30>. Из этих соображений в правовой литературе отмечается, что товарной бирже (которая формально согласно действующему законодательству является самостоятельным видом некоммерческой организации) более всего соответствует форма некоммерческого партнерства <31>. Вместе с тем было бы, наверное, неправильным препятствовать созданию участниками торгового оборота товарных бирж именно коммерческой направленности, если эти лица все-таки преследуют своей целью получение биржей прибыли и распределение между собой полученных от ее деятельности доходов в виде дивидендов (ср. п. 3 ст. 14 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле"). Поэтому в отношении товарной биржи оптимальным видится предоставление возможности создания таких юридических лиц в форме как коммерческих, так и некоммерческих организаций, что имеет место в настоящее время применительно к фондовым биржам, которые согласно п. 2 ст. 11 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" могут иметь форму как некоммерческих партнерств, так и акционерных обществ. Таким образом, представляется целесообразным устранить из российского законодательства самостоятельную организационно-правовую форму товарной биржи путем подведения соответствующих юридических лиц в зависимости от намерений их участников под конструкцию соответственно либо некоммерческого партнерства, либо акционерного общества. Тем самым будет не только четко соблюден общий запрет распределения прибыли некоммерческой организации между ее участниками, лежащий в основе базовой классификации юридических лиц, но и созданы условия для свободного выбора учредителями товарной биржи той организационно-правовой формы, которая наиболее соответствует их интересам.

--------------------------------

<30> См.: Гражданское право: Учебник. В 4 т. Т. 1. Общая часть / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. С. 353 (авторы главы - Е.А. Суханов и Н.В. Козлова).

<31> См.: Абросимова Е.А. Место и роль некоммерческих партнерств в структуре товарного рынка // Актуальные проблемы коммерческого права: Сборник статей / Под ред. проф. Б.И. Пугинского. М.: ИКД

"Зерцало-М", 2002. С. 80 - 82.

В отношении организационно-правовой формы некоммерческого партнерства следует законодательно устранить упомянутую выше возможность получения членами некоммерческого партнерства части его имущества либо его стоимости в установленных законом пределах при прекращении отношений членства (выхода или исключения члена из партнерства, ликвидации некоммерческого партнерства), предусмотренную п. 3 ст. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях", поскольку данная норма позволяет легко обходить общий запрет на распределение прибыли некоммерческой организации между ее участниками, делая его иллюзорной формальностью.

2. Унификация организационно-правовых форм некоммерческих организаций

C:\USERS\ESAMOYLOV\DESKTOP\МГУ\ТЕМА 07. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ\К УПОРЯДОЧЕНИЮ СИСТЕМЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.DOC 11.10.2013 16:01:14

организаций, можно предложить следующие унифицированные организационно-правовые формы для закрепления их исчерпывающего перечня в § 5 гл. 4 ГК РФ.

1. Некоммерческое партнерство - основанная на членстве организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение некоммерческих общественно полезных целей.

Данная организационно-правовая форма отсутствует в ГК РФ и предусмотрена ст. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях". Она является как бы переходной между коммерческими и собственно некоммерческими организациями, поскольку тяготеет к хозяйственному обществу и de facto сейчас выступает в виде перелицованного на некоммерческий лад общества с ограниченной ответственностью <32>. Имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства. Члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов.

--------------------------------

<32> См.: Степанов Д. Указ. соч. С. 14; см. также: Беляев К.П. Указ. соч. С. 399; Костенко Н.В. Указ. соч.

С. 7, 12.

Сближает некоммерческое партнерство с коммерческими организациями, в частности, предусмотренная п. 3 ст. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях" возможность получения членами некоммерческого партнерства части его имущества либо его стоимости при прекращении отношений членства (выхода <33> или исключения члена из партнерства, ликвидации некоммерческого партнерства). Предложенное выше законодательное исключение такой возможности завуалированного распределения прибыли некоммерческого партнерства между его членами приведет эту организационно-правовую форму юридического лица в соответствие с общим запретом на распределение прибыли некоммерческой организации между ее участниками. Это обстоятельство, а также общеполезный характер целей некоммерческого партнерства (хотя и достигаемый на практике преимущественно путем осуществления предпринимательской деятельности), выступая существенными отличиями этой формы юридического лица от коммерческих организаций, позволят отнести ее именно к организациям некоммерческим.

--------------------------------

<33> Если продолжать аналогию с ООО, то даже для них безусловное право участника на выход из общества с выплатой ему действительной стоимости его доли, предусмотренное действующим гражданским законодательством (ст. 94 ГК РФ и ст. 26 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"), часто влечет чрезвычайно негативные последствия для остающихся участников, самих таких обществ и их кредиторов, а потому de lege ferenda подлежит существенному ограничению или даже исключению в таком виде из закона (подробнее см.: Новак Д. К вопросу об ограничениях на выход участника из общества с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 2003. N 2. С. 76 - 82). Тем более не должно допускаться аналогичное право для членов некоммерческих партнерств.

Практика показала жизнеспособность и чрезвычайную востребованность этой организационно-правовой формы. Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" предусмотрено создание в форме некоммерческого партнерства коллегий адвокатов (ст. 22), то же можно с определенным допущением сказать и об адвокатских бюро (ст. 23). В форме некоммерческого партнерства в соответствии со ст. 33 Федерального закона "Об электроэнергетике" образована такая некоммерческая организация, как Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы. Как правило, в этой же организационно-правовой форме создаются фондовые биржи (ст. 11 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), товарной бирже (которая формально согласно действующему законодательству является самостоятельным видом некоммерческой организации) также более всего соответствует форма некоммерческого партнерства <34>. Часто конструкция некоммерческого партнерства используется для оформления юридической личности всевозможных выставочных комитетов, организационных комитетов оптовых ярмарок и т.д.

--------------------------------

<34> См.: Абросимова Е.А. Указ. соч. С. 80 - 82. В то же время, как отмечалось выше, целесообразно по аналогии со ст. 11 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" допустить возможность создания товарных бирж также в форме акционерного общества, если учредители биржи преследуют целью получение доходов от деятельности биржи в виде дивидендов.

В силу этого данная разновидность юридического лица должна быть сохранена в законодательстве и закреплена в ГК РФ в качестве унифицированной организационно-правовой формы некоммерческой организации с учетом вышеупомянутых корректив.

2. Ассоциация (союз) - основанное на началах членства объединение граждан и (или) юридических лиц, созданное с целью координации деятельности, а также представления и защиты их интересов.

Понятие ассоциации (союза), закрепленное в ст. 121 ГК РФ и ст. 11 Федерального закона "О некоммерческих организациях", существенно уже предложенного, поскольку подразумевает лишь объединение юридических лиц, причем либо только коммерческих (п. 1 ст. 121 ГК РФ), либо только

C:\USERS\ESAMOYLOV\DESKTOP\МГУ\ТЕМА 07. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ\К УПОРЯДОЧЕНИЮ СИСТЕМЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.DOC 11.10.2013 16:01:14