!!Экзамен зачет 2023 год / Диссертация_Образцова В.И

91

директивы определили вектор будущего развития договорного права Европейского союза. Директива 2019/770 и Директива 2019/771 сформулировали принципиально новые положения о купле-продаже товаров и поставке цифрового контента с целью гармонизации договорного права ЕС в условиях формирования единого цифрового рынка. Положения директив закрепили концепции соответствия товара, цифрового контента, цифровой услуги, субъективные и объективные критерии соответствия товара, а также средства правовой защиты в случае отсутствия такого соответствия и порядок реализации указанных средств. В продолжение трансформации европейского частного права к цифровой экономике 25 ноября 2020 года была принята Директива № 2020/1828 Европейского парламента и совета ЕС о представительских действиях, направленных на защиту коллективных интересов потребителей, а также об отмене Директивы 2009/22/ЕС130 (далее – Директива

2020/1828). С целью содействия функционирования внутреннего рынка и достижения высокого уровня защиты потребителей Директива 2020/1828 направлена на обеспечение потребителей на уровне ЕС и на национальном уровне одним механизмом представительских действий для запретительных мер и мер по возмещению ущерба во всех государствах-членах ЕС.

Так, в Российской Федерации 18 марта 2019 года был принят Федеральный закон № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» 131, изменения которого вступили в силу с 01 октября 2019 года. В соответствии с чем были введены основополагающие понятие «цифровое право», положения об обладателе цифрового права, требования к форме сделки при использовании электронных либо иных технических средств.

В соответствии с Правилами продажи товаров дистанционным способом, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31

130 Directive (EU) 2020/1828 on representative actions for the protection of the collective interests of consumers and repealing Directive 2009/22/EC // [Электронный ресурс]: URL: https://eur-lex.europa.eu/legal- content/en/LSU/?uri=CELEX%3A32020L1828 (дата обращения: 01.04.2021).

131 Федеральный закон от 18.03.2019 г. № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2019. №12. Ст. 1224.

92

декабря 2020г. № 2463132 (далее «Правила продажи» или «Правила №2463»), при дистанционном способе продажи товара продавец обязан заключить договор розничной купли-продажи с любым лицом, выразившим намерение приобрести товар на условиях оферты. Договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи продавцом потребителю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения потребителя о намерении заключить договор розничной купли-продажи.

Момент заключения договора в электронной форме в пункте 172 пояснительной записки Секретариата ЮНИСТРАЛ к Конвенции ООН «Об использовании электронных сообщений в международных договорах» определяется моментом, когда сторона или стороны, которым адресована «оферта» заключить договор, дают понять об «акцепте» оферты.

В п. 14 Правил продажи устанавливается, что при дистанционном способе продажи товара с использованием информационно-телекоммуникационной сети

«Интернет» и (или) программы для электронных вычислительных машин продавец предоставляет потребителю подтверждение заключения договора розничной купли-продажи на условиях оферты, которая содержит существенные условия этого договора, после получения продавцом сообщения потребителя о намерении заключить договор розничной купли-продажи. Указанное подтверждение должно содержать номер заказа или иной способ идентификации заказа, который позволяет потребителю получить информацию о заключенном договоре розничной купли-

продажи и его условиях.

В Решении от 04 октября 2011 года № ГКПИ11-994 Верховный суд Российской Федерации133 разъяснил, что вступление договора в силу с момента

132Постановление Правительства РФ от 31.12.2020 г. № 2463 «Об утверждении Правил продажи товаров по договору розничной купли-продажи, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование потребителя о безвозмездном предоставлении ему товара, обладающего этими же основными потребительскими свойствами, на период ремонта или замены такого товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих обмену, а также о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2021. № 3. Ст. 593.

133Решение Верховного Суда РФ от 04.10.2011 г. № ГКПИ11-994 // СПС КонсультантПлюс (дата обращения

01.04.2021).

93

получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар не противоречит положениям Гражданского кодекса Российской Федерации и направлено на усиление защиты прав и законных интересов потребителей.

В новой редакции ст. 494 Гражданского кодекса (Федеральный закон № 34-

ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»), вступившей в силу с 01 октября 2019 года, публичной офертой договора розничной купли-продажи также теперь признается, независимо от указания цены и других существенных условий, выставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) не только в месте их продажи, как было установлено ранее, но и в сети «Интернет», за исключением товаров, не предназначенных продавцом для продажи.

Наряду с выше изложенным, в Апелляционном определении от 18 июля 2018 года по делу № 33-27220/2018 Московский городской суд134 указал, что моментом заключения договора купли-продажи дистанционным способом является момент выдачи кассового или товарного чека, несмотря на направление акцепта покупателем ранее произведенной оплаты.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 г. № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» разъяснено, что при дистанционных способах продажи товаров (заказа работ, услуг) факт покупки может быть подтвержден выпиской с банковского счета об авторизации и о совершении транзакции с указанием получателя платежа, итогов дебетовых и кредитовых операций и т.п., а также иными документами, подтверждающими перевод денежных средств (например, подтверждением об исполнении распоряжения клиента об осуществлении перевода электронных денежных средств, выдаваемым клиенту оператором электронных денежных средств).

134 Апелляционное определение Московского городского суда от 18.07.2018г. по делу № 33-27220/2018 // СПС КонсультантПлюс (дата обращения 01.04.2021).

94

Исходя из изложенного, усматривается наличие естественного противоречия правовых норм, в связи с чем в п. 13 Правил продажи установлено, что договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи продавцом потребителю кассового или товарного чека либо иного документа,

подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения потребителя о намерении заключить договор розничной купли-продажи.

Напротив, при наличии всех существенных условий на интернет-сайте,

необходимых для заключения договора, для подтверждения намерения приобрести товар от покупателя требуется произведение оплаты, например через платежные системы PayPal, Яндекс.Касса, прикрепленные к интернет-сайтам. В данном случае данный договор будет являться публичным, в связи с чем, продавец обязан заключить договор с любым лицом, которое к нему обратится.

Вопрос о моменте заключения договора в электронной форме вызывает интерес у ряда авторов. В частности, посвятили данной проблеме свои исследования Н.С. Еманова,135 Ю.В. Ромель,136 М.А. Марчук137 и др.

Так, Н.С. Еманова полагает, что моментом заключения электронного договора розничной купли-продажи будет являться получение лицом,

направившим оферту, ее акцепта. 138

Р.О. Халиков указывает, что «моментом заключения электронного договора будет считаться момент подтверждения подлинности лицом, направившим оферту,

электронной цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи акцептанта, которым был удостоверен электронный документ – акцепт»139.

Марчук М.А. полагает, что «моментом заключения договора продажи товара дистанционным способом является момент выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату

135См.: Еманова Н.С. Момент заключения электронного договора розничной купли-продажи // Юрист. 2016. № 24. С. 12 – 15.

136См.: Ромель Ю.В. Момент заключения договора посредством электронной связи. // [Электронный ресурс]: URL: http://pravmisl.ru/index.php?option=com_content&task=view&id=2693 (дата обращения 01.04.2021).

137См.: Марчук М.А. Момент заключения договора продажи товара дистанционным способом // Юрист. 2009. № 3. С. 38 – 41.

138См.: Еманова Н.С. Момент заключения электронного договора розничной купли-продажи. С. 12.

139См.: Халиков Р.О. Правовой режим электронного документа: вопросы использования электронной цифровой подписи: автореф. дис. канд. юрид. наук. Казань, 2006. С. 16.

95

товара, либо получения акцепта, совершенного покупателем в виде сообщения о намерении приобрести товар или в виде конклюдентных действий по исполнению условий договора».140

Ряд авторов посвятили свои работы проблемам удостоверения сделок в электронной форме. Так, А.С. Имансу отмечает, что перевод бумажного документа в электронный вид и подтверждение их равноценности происходят путем создания электронной копии бумажного документа с последующим подписанием электронного документа квалифицированной электронной подписью нотариуса.

Задача нотариуса - создать электронный документ на базе предоставленного заявителем бумажного оригинала. Электронный документ создается в формате

PDF в виде одного файла. В данный файл, представляющий собой электронный образ удостоверяемого документа, включается усиленная квалифицированная электронная подпись нотариуса.141

А.В. Даниленков, в свою очередь, обосновывает концепцию квазинотариальной формы сделки. В частности, данный автор обосновывает вывод о целесообразности наделения нотариуса (или лица, его замещающего)

полномочиями по ведению реестра (включая получение, хранение и представление по запросу заинтересованных лиц информации) совершаемых в электронной форме сделок в случае, когда стороны предусмотрели направление нотариусу по каналам электронной или иной связи, в том числе с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет, соответствующей информации (электронные версии подписанных сделок и т.д.). В этом случае нотариус будет лишь удостоверять итоговый характер версии гражданско-

правового договора, факт обмена соответствующими электронным документами с использованием электронных адресов, принадлежащих сторонам сделки, и т.д.

Такой способ предварительной фиксации и обеспечения доказательств совершения электронных сделок посредством направления в копии нотариусу ее

«обязательного экземпляра» позволит, по мнению автора, в значительной степени

140См.: Марчук М.А. Момент заключения договора продажи товара дистанционным способом. С. 38 – 41.

141См.: Имансу А.С. Удостоверение сделок в электронном виде // Нотариус. 2017. № 6. С. 20 – 21.

96

предупредить возникновение или уменьшить остроту процессуальных проблем,

возникающих в судебно-арбитражной практике в связи с доказыванием факта заключения электронной сделки.142

В правоприменительной практики существуют разнообразные способы заключения гражданско-правовых договоров в электронной торговле: 1) договоры,

заключаемые посредством переписки и направления юридически значимых сообщений по электронной почте143; 2) договоры, заключаемые через интернет-

сайты, которые можно разделить на две разновидности договоров: «click-wrap» -

заключаемые в электронной форме по средствам щелчка мыши одной из сторон по кнопке I accept - «Я согласен», «Да, я принимаю условия», сопровождающей текст такого договора; «browse-wrap» («web-wrap») – пользователю предоставляется возможность ознакомления с условиями договора путем перехода по ссылке на веб-сайте, либо высвечивается сообщение о том, что при продолжении пользовании сайтом, пользователь соглашается с условиями договора, но не выражает согласия с его условиями в явной форме144.

Заключение договоров посредством переписки или электронной почты отвечает требованию соблюдения письменной формы – «обмена письмами»,

предусмотренного ч. 2 ст. 434 Гражданского кодекса Российской Федерации, при условии легализации переписки, в частности возможности идентификации отправителя. Л.Ю. Василевская отмечает, что традиционная, классическая трактовка простой письменной формы сделки по ГК РФ в виде двух известных вариаций – составление одного подписанного сторонами документа и обмена документами – была дополнена прежде всего положением о распространении правового режима сделок, оформляемых путем составления на бумажном носителе одного письменного документа, подписанного сторонами, на сделке, совершенные путем составления электронного документа. Очевидно, применен юридико-

технический прием – приравнивание различных по своей сути явлений друг к другу

142См.: Даниленков А.В. Квазинотариальная форма электронных сделок // Нотариус. 2017. № 6. С. 15 – 19.

143См.: Squires S. Some Contract Issues Arising from Online Business-Consumer Agreements // Deakin Law Review. 2000. Vol. 5. P. 102 - 103.

144См.: Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. М.: Статут, 2016. С.

502; Davidson A. The Law of Electronic Commerce. Cambridge University Press. 2009. P. 70.

97

с целью установления для них общего правового режима. Цель, преследуемая законодателем при использовании этого приема, - в рассмотрении электронной формы как разновидности простой письменной формы сделки.145

В отношении соответствия письменной формы «click-wrap» - соглашений А.И. Савельев полагает, что «при заключении click-wrap-соглашения имеет место предложение заключить договор, исходящее от правообладателя (провайдера).

Данное предложение изложено в письменной форме, т.е. с использованием алфавита, набора букв и иных письменных символов. Такое предложение можно расценивать как оферту, поскольку оно, как правило, содержит указания на его юридически обязывающий характер и намерение оферента считать себя связанным им в случае его акцепта пользователем... Поскольку в тексте соглашения имеются указания на то, что, кликая по кнопке «я согласен», пользователь выражает свое согласие с условиями договора, совершение таких действий является действием по выполнению указанных в оферте условий, т.е. акцептом письменной оферты конклюдентными действиями» 146.

В большинстве случаев предложение принять условия click-wrap соглашений соответствует признакам публичной оферты, когда из него усматривается воля правообладателя считать себя связанным его условиями в случае их принятия другой стороной.

При заключении подобных договоров потребителями распространяются требования, предъявляемые к дистанционной торговле, в том числе обязанность предоставления точной информации (о свойствах товара, о его цене, о виде услуге и др.); о возможности отказаться от товара до передачи, а после передачи – в

течение 7 дней и др.

Так, в рамках исследования, проведенного профессором Нью-Йоркского университета Ф. Маротта-Уоклер, отслеживалось поведение интернет-браузеров

45 091 домашнего компьютера, чьи владельцы были зарегистрированы на

145См.: Василевская Л.Ю., Подузова Е.Б., Тасалов Ф.А. Цифровизация гражданского оборота: проблемы и тенденции развития (цивилистическое исследование): монография: в 5 т. Т I / отв.ред. Л.Ю. Василевская. М.:

Проспект, 2021. С. 57.

146Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. С. 200.

98

шестидесяти шести сайтах, специализирующихся на продаже товаров и компьютерных программ. В результате было выяснено, что лишь два человека из каждой тысячи читали условия лицензионных соглашений в отношении приобретаемого программного обеспечения. При этом даже эта незначительная доля интернет-пользователей в среднем прочитала не более десяти процентов текста, предлагаемого к ознакомлению. Кроме того, было отмечено, что только

0,36% пользователей кликают гиперссылку, раскрывающую условия стандартной формы договора, предлагаемой продавцом, в то время как остальные граждане ставят отметку в боксе «я согласен с условиями договора» без фактического прочтения.147

В зарубежной литературе высказывалась позиция, согласно которой для решения проблемы неэффективного и часто обременительного для граждан раскрытия информации необходимо в императивном порядке ограничить максимальный объем документов, предлагаемых к ознакомлению потребителю на преддоговорном этапе148. Кроме того, предлагалось исчерпывающим образом определить в законе перечень подлежащих раскрытию условий и установить запрет на согласование иных сведений149. Отдельные исследователи отмечали необходимость указания всех существенных и наименее выгодных для потребителя условий в специальном разделе договора, расположенном на первой странице документа, для того чтобы привлечь внимание граждан к таким сведениям150.

Представляется, что в целях защиты прав потребителей при заключении договора с использованием электронных средств коммуникации без личного взаимодействия сторон, в законодательстве целесообразно дополнительно

147Bakos Y., Marotta-Wurgler F., Trossen D.R. Does Anyone Read the Fine Print? Testing a Law and Economics Approach to Standard Form Contracts 1 // N.Y.U. Law & Econ. Working Papers, Paper № 195, 2009. P.20.

148Fries M.S., Buttons J. Boxes. Ticks, and Trust: On the Narrow Limits of Consumer Choice (March 21, 2014) // [Электронный ресурс]: URL: https://ssrn.com/abstract=2412541 (дата обращения 01.04.2021).

149Ben-Shahar O., Schneider C.E. The Failure of Mandated Disclosure // U of Chicago Law & Economics, Olin Working Paper N 516; U of Michigan Law & Econ, Empirical Legal Studies Center Paper N 10-008. March 1, 2010. // [Электронный ресурс]: URL: http://dx.doi.org/10.2139/ssrn.1567284.

150Ayres I., Schwartz A. The No Reading Problem in Consumer Contract Law (October 17, 2013) // Stanford Law Review, Forthcoming; Yale Law School, Public Law Research Paper N 314; Yale Law & Economics Research Paper N 483. // [Электронный ресурс]: URL: https://ssrn.com/abstract=2341840.

99

предусмотреть, что продавец (исполнитель) до того, как потребитель направит оферту либо акцептует ее, обязан предоставить информацию о последовательности технических действий, которые должны быть предприняты для заключения договора; о технических возможностях обнаружения и исправления ошибок ввода данных до того, как потребитель направит оферту либо акцептует ее; обо всех существенных условиях заключаемого договора; а также иную информацию, необходимую для заключения договора дистанционным способом.

Продавец (исполнитель) обязан обеспечить доступ потребителя к ознакомлению с условиями договора в текстовой форме. Содержание данных условий должно быть выражено в четко определенных формулировках, не допускающих различное толкование, без использования мелких шрифтов либо размещение стандартных условий на второстепенных страницах веб-сайта.

Так, в соответствии с п.17 Постановления Правительства РФ от 31.12.2020 г. № 2463 «Об утверждении Правил продажи товаров по договору розничной купли-

продажи, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование потребителя о безвозмездном предоставлении ему товара, обладающего этими же основными потребительскими свойствами, на период ремонта или замены такого товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих обмену, а также о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации», при дистанционном способе продажи товара с использованием сети «Интернет» продавец обязан обеспечить возможность ознакомления потребителя с офертой путем ее размещения на сайте и (или) странице сайта в сети «Интернет» и (или) в программе для электронных вычислительных машин, если соглашением между продавцом и владельцем агрегатора не предусмотрен иной порядок исполнения такой обязанности.

Если договор, заключаемый в электронной форме, предполагает наличие на стороне потребителя обязательства по оплате, то согласительная кнопка или иная аналогичная кнопка, кликая на которую потребитель выражает согласие с

100

условиями заказа, должна быть обозначена как «заказ с обязательством оплаты» или иным аналогичным и достаточно определенным способом. В противном случае такой заказ (договор) не будет обязательным для потребителя.

Моментом заключения договора в сети Интернет является момент получения покупателем при приобретении товаров (работ, услуг) соответствующего письменного уведомления/подтверждения продавца (в частности, электронного письма). Однако, законодателю следует предусмотреть, что продавец

(исполнитель) по договору, заключаемому дистанционно, должен обеспечить возможность сохранения и последующего использования текста электронного соглашения.

В целях недопущения нарушения прав участников гражданского оборота,

необходимо обеспечить возможность распечатать и сохранить условия заключаемого сторонами соглашения. Необходимость обеспечения данного условия признается европейским и американским правом. В частности, ст. 8

Единообразного закона США об электронных сделках (UETA) требует обеспечить возможность сохранения и последующего использования текста электронного соглашения; в противном случае договор может быть признан судом совершенным

снарушением письменной формы.

Вотношении же письменной формы «browse-wrap» - соглашений А.И.

Савельев указывает на отсутствие явного согласия пользователя с предлагаемыми условиями. Что порождает большой риск признания данных договоров незаключенными, поэтому соответствие письменной формы необходимо рассматривать детально в каждом случае, при изучении визуализации предлагаемых условий соглашений пользователю на интернет-сайте151.

В ст. 8 Конвенции ООН «Об использовании электронных сообщений в международных договорах» 152 устанавливает действительность сообщения или договора, составленных в форме электронного сообщения. Условием соблюдения

151Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. С. 208.

152Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах (Принята резолюцией 60/21 Генеральной Ассамблеи от 23 ноября 2005 года) // [Электронный ресурс]: URL: https://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/elect_com.shtml (дата обращения 01.04.2021).