!Экзамен зачет учебный год 2023-2024 / Сделки банковского финансирования_2014.04.17

17.04.2014 – Сделки банковского финансирования

Лектор – Максим Кобзев, партнер практики финансирования W&C

Тема: Кредитный договор по английскому праву (Loan Agreements)

Можно выделить виды:

• Синдицированные кредиты – есть раздел, который регулирует передачу прав другим банкам.

• Билатеральные кредиты – один банк, один заемщик.

• Одно-валютные.

• Много-валютные.

• Срочный кредит.

• Револьверный кредит – типа кредитной линии. Привлечь кредит, погасить, вновь привлечь.

Стороны:

• Банки.

• Международные организации.

• SPV.

Loan Market Association (LMA)

LMA – некоммерческая организация, штаб-квартира в Лондоне, периодически проводят семинары. Участвуют банки, консультанты юр-фирм.

Основная функция – стандартные формы договоров! Давно еще заметили, что договоры одинаковые.

Стандартные формы LMA прописаны в основном с позиции кредиторов (pro-lender).

СОДЕРЖАНИЕ КРЕДИТНОГО ДОГОВОРА

• Преамбула.

Стороны: Кредитор, заемщик.

Один и тот же банк может выступать кредитором, агентом.

Бывают “роли” банков в организации сделки.

• Definition

Объем кредитного договора очень большой, удобно вначале сделать раздел с определениями.

Бывает так, что одних только определений на 150 страниц.

- Availability period – период использования, доступность кредитных средств.

Период, в течение которого заемщик имеет право обратиться к кредитору с заявкой на выдачу кредита.

- Commitment – используется в синдицированных сделках.

Это размер обязательства банка, одного из участника синдиката по предоставлению части кредита. Например, кредит на 500 млн. $ в котором участвует несколько банков, в конце договора будет указан у кого какой процент commitment, это та сумма в общем размере кредита, который должен предоставить банк.

- Event to Default – событие неисполнения. Влечет право потребовать расторжения.

- Interest Rate and Margin.

- Final Maturity Date – окончательная дата погашения кредита.

• Interpretation

Содержит правила толкования терминов. Плюс, здесь будет написано то, как надо толковать договор, даже если это термины не с большой буквы, что такое “доллар”, “рубль” …

- Control: 50% + 1 или еще как-то

• LOANS (сам кредит)

- Размер, валюта.

- Указывается ответственность заемщиков (солидарно или как).

- Цель предоставления кредита (purpose).

Некоторые сделки, которые заключаются не для общих целей пополнения оборотного капитала, а для какого-то конкретного проекта.

Например, цель – рефинансирование существующей задолженности.

Прописывается, насколько существенно проверяется цель.

• Utilisation (использование кредита, выборка кредитных средств)

Указывается период, когда средства доступны для заемщика.

Для заемщика выгодны максимально быстрые сроки. Но, понятно, что у банка может не быть достаточно средств… вот, нужно время.

Указываются случаи, в которых Commitment автоматически прекращается.

• Condition Precedent (предварительное условие выборки кредита)

В принципе, есть стандартный перечень.

- Чаще всего заемщик должен предоставить до первой выборки набор корпоративных документов, назначение подписантов, готовится правовое мнение.

Процессуальные агенты – если кредитный договор по английскому праву, то практически всегда суд будет в английском арбитраже. Суть в том, что если место рассмотрения не в юрисдикции заемщика, то, если кредитор захочет начать разбирательство в Лондоне, он должен будет направить ответчику исковое заявление, обеспечить уведомление. Есть много проблем с уведомлением… долго по времени. Была придумана схема – когда заемщики подписывают документы, где определяют юрисдикцию, они должны обозначит процессуального агента (есть ряд известных компаний). Так вот, кредиторы обязаны направить уведомление этому процессуальному агенту. На этом этапе считается, что кредитор свою обязанность исполнил. Далее, уже задача агента что-то направить, но это никак не откладывает разбирательство …

- Указываются комиссионные сборы банков.

- Прикладывается набор финансовой отчетности.

- Подписание security docs.

- No Default.

- Кто подтверждает выполнение CP? Юридически эту функцию выполняет всегда агент по кредиту (если синдикат), фактически – консультанты кредиторов.

Используются чек-листы, по которым проверяются выполнения условий.

Юридические варианты, кто подтверждает, что все условия (CP) выполнены: агент; большинство кредиторов; все банки.

Для заемщика удобнее первое 

ПОГАШЕНИЕ КРЕДИТА

Единовременные выплаты или несколькими платежами.

Устанавливается график погашения кредита.

С более проблемными заемщиками используется – Cash Sweep. Суть в том, что устанавливается определенный денежных порог. Если на счетах заемщика скапливается наличности в сумме превышающей порог, она сразу же, автоматически должна быть направлена на досрочное погашение кредита, даже если очередная дата погашения не наступила.

Prepayment – раздел, которые регулирует когда заемщик имеет возможность досрочно погасить кредит. Очень важно правильно согласовать, даже если пока и планов таких нет.

Если такого раздела нет в договоре, например, просто забыли включить… то возможности такой не будет. Получается, что нельзя будет рефинансироваться. А договориться с банком на досрочное погашение кредита… штука очень дорогая.

Устанавливается prepayment fee, в зависимости от срока погашения.

INTERESTS (ПРОЦЕНТЫ)

- В рублевых кредитах – в основном фиксированная процентная ставка (fixed).

- Евро, доллары – floating (London Interbank Offered Rate - LIBOR)

- PIK Interest – например, обычные проценты прописываются так, что в договоре указывается период, и договор предусматривает, что заемщик будет платить процент. PIK – могут быть установлены процентные периоды, но они не выплачиваются, сумма процентов прибавляется к основном сумме займа. В следующем процентном периоде …

- Linked to financial rations or not – привязка процента, к финансовому показателю деятельности заемщика. Чем показатели лучше, тем процент меньше.

- Default interest - это повышенная ставка процента, которая подлежит начислению, если возникает event of default (просрочка). Аналог в российском праве – неустойка, пени. Стандартная ставка – 2%. Если будет больше 2%, скорее всего не удовлетворят.

FEES (комиссионные сборы; комиссии, которые заемщики уплачивают банкам)

Не ограничиваются процентами.

Видов различных комиссионных вознаграждений очень много.

- Commitment fee- устанавливается период, когда лицо обязано иметь деньги для выплаты. Пока не выплатил – платит Commitment fee, обычно это процент от не выданной части.

- Waiver fee (отказ от права).

- Restructuring fee – комиссия, которая уплачивается банкам, которые организовали реструктуризацию.

TAXES, COSTS AND EXPENSES

(налоги и возмещение издержек)

• Taxes.

Например, если законодательством определено, что одна из сторон должна сделать отчисления в налог, то указывается в договоре, что кредитор обязан представить большую сумму. Например, кредит на миллион, а 10 тысяч уходят на налоги, значит, кредитор должен будет дать больше на 10 тысяч.

В договоре указываются сертификаты о резидентстве банков.

• Costs and expenses.

Заемщик обязан возместить расходы на подготовку кредитной документации, расходы на регистрацию.

Так вот, указываются верхние пределы возмещения.

REPRESENTATIONS (ЗАВЕРЕНИЯ)

Раздел в договоре, о котором заемщик информирует, что перечисленные обстоятельства соответствуют действительно (создал, существую, зарегистрирован, нет судов).

Если какое-то заверение untrue – event of default (основание для предъявления требования о досрочном погашении).

Repetition reps – повторение заверений. Если это повторяющееся заверение, то это означает, что мы должны соблюдать заверение на протяжении всего срока кредита.

COVENANTS/UNDERTAKING

Получать разрешения, не привлекать задолженность, не распределять прибыль, не отчуждать имущество.

Cash waterfalls – обязательство заемщика иметь несколько видов банковских счетов (для выручки, операционной деятельности, резервные счета для обслуживания долга, для дивидендов). Вот и указывается, на каких счетах, что должно быть.

Множество информационных обязательств.

EVENTS OF DEFAULT

Например: Неплатеж, нарушение обязательств, change of control.

Делятся на те, которые завися от заемщика и не зависят от заемщика (например, ужесточение требований валютного регулирования в стране, что исключает возможность оперативного получения валюты для погашения кредита).

ACCELERATION

Grace period - если всё исправлено, значит event of default не произошло.

ASSIGNMENTS AND TRANSFERS

(Уступка прав по договору)

- Классическая синдикация – заемщик может представлять с кем он подписывает договор в начале, но, кто будет потом кредитором – не понятно.

- Клубные сделки – обычно меньше банков участвует со стороны кредиторов, заемщик сам выбирает себе банки. Заемщик знает кто его кредиторы.

А юридическая разница как раз в этом разделе – нужно ли кредитору получить согласие заемщика на уступку долга. Клубная сделка – согласие заемщика требуется. Но, если произошел event of default – то согласие заемщика не требуется.

DISPUTE RESOLUTION / GOVERNING LAW

Английское право дает больше гибкости. Всё предсказуемо для обеих сторон.

Обеспечительные сделки – по местному праву (залог по месту нахождения недвижимости).

Раньше кредиторам давалось право выбора, или пойти в арбитраж, или в английский суд. Но, с признание в России решений английских государственных судов – тяжело. Арбитраж – просто.

ВАС РФ сказал, что это несправедливо по отношению к заемщику. Считается, что должно быть только в арбитраже.