учебный год 2023 / Зорькин В.Д. Позитивистская теория права в России

лософским позитивизмом и позитивистской теории права.

Позитивизм как особое течение современной буржуазной философии возник в 30—40-х годах XIX в. и развивался в условиях промышленного переворота, когда резко возрос интерес к научно-техническим знаниям и поразительные успехи делали теоретические и прикладные естественные науки (физика, биология), а также происходило становление и развитие таких гуманитарных наук, как социология, психология и др. Кроме того, западноевропейская буржуазия одержала не только экономическую, но и политическую победу, стала господствующим классом и вследствие этого потеряла свою былую революционность. Подобный процесс наблюдался и в России, где либеральная буржуазия, по мере проведения капиталистических реформ и усиления революционности масс, становилась все более консервативной и контрреволюционной силой.

В познавательно-методологическом аспекте буржуазная теория права второй половины XIX столетия развивалась преимущественно на основе позитивизма, который вытеснил спекулятивно-метафизическую философию.

Позитивизм отрицает теоретическую спекуляцию, умозрение как средство получения знаний; единственным источником знаний он объявляет конкретные (эмпирические) науки и полагает, что у философии нет самостоятельного, отдельного от конкретных наук

(исследование их сущности, причинных связей и т. п. — все это исключается из поля зрения науки); наука, с

визм строит социологию в её утилитаристском, натура-

1960; см. также: Философская энциклопедия, т. 4. М., 1967, с. 287— 288; Философский словарь. Под ред. М. М. Розенталя. Изд. 3-е. М.,

12

Позитивистская концепция права основывается на позитивистской теории познания и в то же время ориентируется на различные варианты позитивистской социологии при описании взаимодействия права с другими социальными явлениями. С этой точки зрения позитивистское направление буржуазной юриспруденции включает в себя все доктрины, ориентирующиеся на философию позитивизма и позитивистскую социологию.

В современной буржуазной юриспруденции значительное влияние получила иная, чрезмерно широкая и, как правило, антимарксистская по своим практико-по- литическим целям трактовка позитивистской теории права. Так, по мнению В. Фридмена, позитивизм в праве — это «эмпирическое направление», которое выступает против идеалистических теорий естественного права, отвергает «метафизические идеи a'priori» и «заменяет их верой в наблюдение». Другими словами, это — «научный метод, распространенный на «практический разум», включая право»5. Очевидно, это слишком расплывчатый критерий, не подчеркивающий специфику позитивизма, позитивистской теории права. Поэтому в рамки данного направления В. Фридмен включает не только аналитическую школу Дж. Остина и социологопозитивистские доктрины права XIX в. (спенсиаризм, утилитаризм), но также американских «реалистов», солидаризм Л. Дюги, этнологические и компаративистские теории права и даже марксизм6.

Близок к этой трактовке Ф. Скиллерн. «Позитивизм и позитивисты, — полагает он, — подходит к праву как человеческому институту, который должен быть определен эмпирическими доказательствами»7.

Тем самым марксистская теория права отождествляется с действительно позитивистскими концепциями, чуждыми ей как в познавательном, так и в идеологи-

13

пo его мнению, — это «представление, кoтopoe в основу понимания мира кладет только естественнонаучно установленные факты» и в трактовке природы человека исходит из «экономических и политических отноше-

не учитывает «идеальные», «метафизические» факторы.

мизма (марксизма)» или отождествления права с «произвольными установлениями государственной власти»8 .

Подобные интерпретации позитивизма, в основном со стороны представителей идеалистической философии права, игнорируют коренную противоположность позитивистской и марксистской, диалектико-материалисти- ческой теорий права. Последняя решительно отвергает основные принципы позитивизма (феноменализм, «односторонний», вульгарный эмпиризм и т. д.) и в то же время весьма далека от вульгарного, «одностороннего» экономизма, который ей пытаются приписать Э. Фехнер, В. Фридмен и многие другие.

На основе философии позитивизма, в рамках позитивистской теории права второй половины XIX — нача-

пруденция как один из теоретических способов обоснования формально-догматического метода, одна из раз-

юридического мировоззрения буржуазии, стремился рассматривать право как самодовлеющую форму в отрыве от содержания. Юридический позитивизм явился одним

14

из теоретических выражений формально-догматической юриспруденции, формально-догматического метода. Применяя философию позитивизма, юридический позитивизм свел наблюдаемые явления к текстам источников права, преимущественно .закона, и ограничил юридическую науку догмой права, а именно описанием, обобщением, систематизацией и классификацией нормативных предписаний законодателя и выработкой на основе этого соответствующих юридических понятий и конструкций. Из проблематики юридической науки как таковой были исключены не только сущностные и аксиологические аспекты права (общая черта всей позитивистской юриспруденции), но и социальная обусловленность права, его возникновение, структура и функционирование в общем потоке социальных взаимосвязей и отношений.

Социологический позитивизм не ограничивался догмой права, но, в отличие от юридического позитивизма, считал ее вспомогательной, чисто технической частью теории права, стремился понять право в связи с его содержанием, т. е. прежде всего выработать социологическое понятие права, а также поставить и решить проблему возникновения и функционирования права («динамика» права) во взаимосвязи с другими многообразными фактами, отношениями и т. п. Здесь была применена та же, позитивистская методология и теория познания. Однако право было истолковано уже не фор- мально-догматически, как абстрактная система нормативных предписаний суверенной власти государства, а как один из взаимосвязанных социальных фактов, как широкая социальная структура, социальный порядок в контексте других фактов-явлений.

Юридический позитивизм взял у философского позитивизма теорию познания и отбросил его социологические идеи. Напротив, социологический позитивизм ориентировался на позитивистскую социологию в ее вульгарно-биологической, социал-дарвинистской, натуралистической и психологической разновидностях. В рамках этого направления развивалось также исто- рико-сравнительное правоведение, компаративистская теория права.

Многие буржуазные исследователи предлагают иную классификацию позитивистских концепций права.

15

Так, В. Фридмен выделяет в позитивистской теории права следующие направления: 1) аналитическую юрис-

6)этнографическую теорию права и компаративизм9 .

М.Э. Майер насчитывает четыре разновидности позитивизма в праве: «абстрактно-обобщающий» (соответствует аналитической юриспруденции и юридическо-

му позитивизму), социологический, психологический и исторический1 0 .

Э.Вольф различает позитивизм «логический», исторический и натуралистическо-социологический 11.

наряду с социологическим и юридическим. Правильнее было бы говорить о двух направлениях теории права, основанной на философии позитивизма, о двух направлениях позитивистской теории права: юридическом и социологическом позитивизме, поскольку речь идет о классификации не позитивистской социологии, а позитивистской теории права. В противоположность юридической догматике, натуралистический и психологический позитивизм ориентируются на «социологическое», т. е. неформалистическое понятие права и, следовательно, входят в социологический позитивизм как его разновид-

формально-догматически, в отрыве от прочих явлений социальной действительности или же, напротив, оно берется как социальный факт в контексте других явле-

ва, опирающаяся на особое, отличное от социологиче-

16

не может быть поставлено в один ряд с натуралистическим и психологическим вариантами социолого-пози- тивистского понятия права и социологического позитивизма.

черт юридического позитивизма в России, необходимо сделать несколько предварительных замечаний о том, какой круг учений должен включаться в данное направление.

Юридический позитивизм не следует отождествлять со всей позитивистской теорией права, или позитивизмом в праве, второй половины XIX в. Юридический позитивизм представляет собой лишь один из ее вариантов, или тенденций, а именно один из способов теоретического обоснования формально-догматического под-

приемам обработки права, он выливается в определенную теорию права, в которой важнейшие правовые понятия обоснованы с позиций философии позитивизма в преломлении через формально-догматическое мышление и юридическое мировоззрение.

Формально-догматический метод, кроме того, может быть обоснован и с иных философских позиций (неокантианство, феноменология, неопозитивизм). Поэтому юридический позитивизм не тождествен не только позитивистской теории права, но и теоретическому обоснованию формально-догматического метода.

Юридический позитивизм есть лишь один из кон- кретно-исторических вариантов формально-догматиче- ской теории права. Формализм означает здесь, что ис-

от их реального содержания, социальной обусловленности, социального контекста, социальной структуры, со-

17

циального функционирования. В результате получается абстрактная система понятий, или, по выражению Р. Иеринга, «юриспруденция понятий», из которой элиминируется социально-классовое содержание права, его сущностные и социологические аспекты. Действующее право воспринимается в этой теории некритически, на веру, т. е. именно догматически. Оно воспринимается как позитивный очевидный факт, не нуждающийся в каком-либо оправдании. Тем самым понятие права, по-

ва, стремившихся выработать социологическое понятие права, социологический подход к праву, т. е. ориентирующихся не на формально-догматический метод, а на позитивистскую социологию в ее натуралистическом и психологическом вариантах (юриспруденция интересов Р. Иеринга и его последователей, психологическая тео-

малистические теории права, основанные на неокантианстве («чистая теория права» Г. Кельзена), неопозитивизме и лингвистической философии (концепция права X. Л. А. Харта), относятся собственно к юридическому неопозитивизму и выходят за рамки юридического

Вряд ли возможно согласиться с теми исследователями, которые слишком широко трактуют юридический позитивизм, склонны отождествлять его со всей позитивистской теорией права XIX в.

Так, польские ученые К. Опалек и Е. Вроблевский фактически отождествляют позитивистскую юриспру-

18

теорию в собственном смысле, и «путь к натурализму» («поздний» Р. Иеринг, Дж. Салмонд, Дж. Грей), т. е. социологически ориентированный позитивизм, который отступает от формалистического понятия права 12.

К этой позиции близок Э. Боденхеймер. Под юридическим позитивизмом он понимает формально-догмати- ческую юриспруденцию, основанную на философских принципах позитивизма. Юридический позитивизм, по его мнению, стремится ограничить задачу юридической науки «анализом и анатомированием позитивного юри-

властью государства». В то же время Э. Боденхеймер полагает, что юридический позитивизм (legal positivism) делится на два направления: «аналитический по-

позитивизма не может подойти «социологическое», т. е. неформалистически ориентированное понятие права.

Точку зрения Э. Боденхеймера разделяет также Юлиус Стоун 14.

К. Ланерц, в свою очередь, выделяет три направле- ния-тенденции в «юридическом позитивизме»: нормативизм, социологизм и психологизм 15.

В. А. Туманов, исходя из того, что в конце XIX в. «позитивизм обнаружил явную тенденцию к перерастанию в «юриспруденцию понятий», где уже теряется четкая грань между действительно нужной формальнологической обработкой права и отвлеченным логизиро

12 См.: О п а л е к К. и В р о б л е в с к и й Е. Юридический позитивизм. — В кн.: Против правовой идеологии империализма. Под

19

ванием, между работающими конструкциями и абстрактным конструированием, между выработкой нужных понятий и игрой в понятия», также отождествил юридический позитивизм со всей позитивистской юриспруденцией 16.

ко формально-догматическую теорию права, то в таком случае пришлось бы безбрежно расширять само понятие «формализм». Последний, по мнению К. Опалека и

пертрофия формально-логического момента исследования, ограничение исследования логической формой правовых явлений в отрыве от их конкретно-исторического содержания, вряд ли может быть распространен на первые два значения, указанные авторами.

Конечно, вся буржуазная юриспруденция XIX в. в значительной степени тяготела к формализму и догматизму в широком смысле, поскольку была далека от правильного решения проблемы социальной природы права. Однако применительно к юридическому позитивизму понятие «формально-догматический» употребляется в более узком смысле, с целью подчеркнуть формалистичность понятия права в этом направлении, в от-

рия права, генетическая социология права и т. д.). Понятие права как юридически защищенного интереса и понятие права как нормативного приказа суверена отделены с этой точки зрения весьма большой дистанцией.

20

малистическим понятием права. Несмотря на тo чтo юриспруденция интересов и другие варианты социологического позитивизма второй половины XIX в. содержали многие элементы формально-догматической юриспруденции (к тому же следует учесть наличие эклектических теорий) и все их стремления создать социологию права фактически ограничились попыткой выработать социологическое понятие права, тем не менее в целом они уже в исходных своих пунктах отрицают формально-догматическое понятие права и, следовательно, основанное на этом понятии формально-догма- тическое направление.

С другой стороны, чрезмерно широкая трактовка юридического позитивизма получается также за счет того, что к нему относят основанные на иных философских принципах формально-логические концепции права.

Так, К. Опалек и Е. Вроблевский включают в это направление не только позитивистские формально-дог- матические доктрины XIX в., но также и основанную на трансцендентально-логическом неокантианстве (Марбургская школа) и логическом позитивизме (Венский кружок) «чистую» теорию права, или нормативизм Г. Кельзена, феноменологический нормативизм Кауф-

няя формально-догматический метод, они вырабатывают иное, отличное от прежнего юридического позитивизма понятие права и теорию права в целом. Теоретическое обоснование формально-догматического метода, формально-логического подхода осуществляется здесь с иных философско-методологических позиций. Поэтому эти концепции права, несмотря на близость во многих отношениях к юридическому позитивизму XIX в., имеют существенную специфику как в познавательном, так и в идеологическом аспектах и вследствие этого открывают новую главу в истории формально-догматической юриспруденции.

К типичным представителям юридического позити-

21