Челышев Коммерческое право 2004
.pdf
61
договор и заключаемые в его исполнение отдельные договоры. Такой может быть, например, система дистрибьюторского договора. Другая разновидность – договорные связи в виде цепочки договоров, один из которых является основным: это договоры генерального подряда и субподряда, комиссии и субкомиссии, аренды и субаренды. Конечно, в некоторых случаях коммерческие отношения могут быть выстроены и в рамках одного договора, например, разовые поставки товаров.
Как видим, коммерческий договор – весьма сложная юридическая конструкция. С помощью договора у граждан и юридических лиц формируется уверенность в том, что их предпринимательская деятельность будет обеспечена всеми необходимыми материальными предпосылками, а результаты коммерческой деятельности будут реализованы. Такая уверенность, в свою очередь, способствует развитию производственной сферы. С помощью договора совершенствуется и процесс распределения произведенных в обществе материальных благ, поскольку договор позволяет доставить произведенный продукт тому, кто в нем нуждается73.
Содержание торгового договора. В основе заключения договора лежит принцип свободы договора. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора74. Не все из них относятся к нормам, регулирующим собственно гражданско-правовые отношения и подчиняющимся правилам ГК РФ. В оптовой торговле приходится учитывать и публичноправовые предписания.
Условно можно выделить три группы правовых норм, требующих учета при формировании условий торгового договора. Это нормы, содержащие:
1)общие условия о договоре;
2)положения о договоре отдельного вида;
3)положения о предпринимательской деятельности, в частности, о производстве или оптовой торговле, в связи с которыми и заключается договор75.
Договорные институты не могут пониматься сами по себе, в отрыве от интересов и целей действующих субъектов. Целевые установки вносят практический смысл в
использовании договоров гражданами и организациями, решающим образом влияют на применение законодательства о договорах76.
Определяя роль законодательного регулирования договорных отношений, М.И. Брагинский и Г.С. Шапкина отмечают, что “с помощью обязательных для участников оборота правил поведения (норм) государство:
1)предусматривает необходимость облекать договорами все общественные связи по поставкам продукции или оказанию услуг;
2)определяет требования к содержанию и форме договора;
3)предусматривает в установленных пределах содержание отдельных договорных пунктов.
Факт регламентации многих условий договоров правовыми нормами породил разделение условий на нормативные, плановые и определяемые соглашением сторон77. Эта классификация констатирует лишь наличие, а не полноту зависимости содержания
договоров от законодательных и плановых актов78 .
Исследование, проведенное Д.Н. Сафиуллиным на материале обязательств по реализации продукции (поставки, контрактации, купли-продажи), позволило установить несколько способов влияния законодательства на определение содержания договора:
1.Когда нормы права предписывают сторонам включать в сделку те или иные
73Гражданское право. Учебник. Часть 1./ Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. – М., 1996г. - С.475.
74Андреев В. Договоры в предпринимательской деятельности // Российская юстиция. 1995. № 4. С.9.
75Вахнин И. Учет соотношения частного и публичного порядка регулирования при определении условий договоров // Хозяйство и право. 1998. № 10. С.99.
76Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. - Москва: Юрид. лит-ра. 1984. - С.110.
77Хозяйственное право. Учебное пособие. - Москва: Юрид. лит-ра. 1997. С.337-338.
78Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. - Москва: Юрид. лит-ра. 1984. С.110.
62
условия, не определяя их содержания. Включение в договоры предписываемых условий требует от субъектов инициативных действий по формированию содержания этих пунктов.
2.Нормы могут очерчивать в императивной форме конкретно-определенную модель поведения лиц. Такие условия входят в содержание договоров автоматически, в силу факта его заключения.
3.Модель поведения может формироваться диспозитивно. Диспозитивно определенные условия включаются в сделку без специального волеизъявления участников лишь тогда, если они не согласовали иного порядка действий.
4.Закон предоставляет контрагентам возможность предусматривать в договоре
правила поведения, отличные от диспозитивных норм; включать в него условия, не решенные нормативными установлениями79.
Таким образом, Д.Н.Сафиуллин предлагает подразделять условия договора на:
-предписываемые;
-императивно-определенные;
-диспозитивно-определенные;
-инициативные.
Эта классификация представляется практически значимой и может быть распространена не только на реализационные, но и на любые иные торговые договоры.
Регулятивные возможности договора как правового средства проявляются уже при формировании содержания предписываемых условий. Требуя от сторон включения в договор тех или иных пунктов, закон не конкретизирует их содержания. Стороны обязаны вырабатывать такие условия. Таким образом, модель поведения строится самими субъектами, а норма права лишь требует от них совершения таких конструктивных действий. Что касается инициативных условий, то субъекты вправе:
1)по собственному усмотрению дополнить договор разнообразными пунктами, исходя из своих интересов, особенностей взаимоотношений и обстановки;
2)формировать их таким образом, чтобы обеспечить достижение необходимого результата80.
Возможность принятия контрагентами волевых решений не отпадает и при выработке императивно-определенных условий договоров. Во многих случаях императивные нормы закрепляют несколько моделей поведения. Хотя каждая из таких моделей жестко фиксирована законом и степень усмотрения участников существенно ограничена, сам выбор альтернативного варианта основывается на учете ими собственных интересов и возможностей. Непринятие решения по конкретизации императивно-
альтернативного условия нередко ставит сторону, не проявившую такой инициативы, в худшее положение81.
Значительное число норм о договорах имеет диспозитивный характер. Они устанавливают вариант поведения на случай, если сами стороны не определили его в договоре. При формировании условий, обеспеченных содержащимся в законе запасным вариантом поведения, участники обязательства в целом обладает теми же возможностями,
что и при выработке инициативных условий. В.И. Кофман отмечает, что наличие диспозитивного предписания оказывает определенное влияние на волю контрагентов82. Однако данное обстоятельство не устраняет необходимости принятия сторонами самостоятельных решений при выработке желаемого способа действий. Особый случай
диспозитивного регулирования образует нормы, разрешающие субъектам отступать в договорах от предписаний, но лишь в строго определенном направлении83.
Таким образом, роль договора как индивидуального регулятора гражданского
79Сафиуллин Д.Н., Хохлов С.А. Договоры на реализацию продукции. -Свердловск. 1980. С.84.
80Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. - Москва: Юрид. лит-ра. 1984. С.111.
81Там же.
82Кофман В.И. О согласованности правовых норм, регулирующих хозяйственные отношения. - Свердловск. 1978. С.39.
83Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. - Москва: Юрид. лит-ра. 1984. С.111.
63
оборота с наибольшей полнотой проявляется при выработке сторонами предписываемых, диспозитивно-определенных и инициативных условий.
Условия, на которых достигнуто соглашение сторон, составляют содержание договора. По своему юридическому значению традиционно все условия делятся на существенные, обычные и случайные.
Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Для того, чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия. Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий. Поэтому важно четко определить, какие условия для данного договора являются существенными. Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора. Так, цена земельного участка, здания, сооружения, квартиры или другого недвижимого имущества является существенным условием договора купли-продажи недвижимости (п.1 ст.555 ГК РФ), хотя для обычного договора купли-продажи цена продаваемого товара существенным условием не считается (п.1 ст.485 ГК РФ). В решении вопроса о том, относится ли данное условие договора к числу существенных, законодательство устанавливает следующие ориентиры.
Во-первых, существенными являются условия о предмете договора (п.1 ст.432 ГК). Без определения того, что является предметом договора, невозможно заключить ни один договор. Так, нельзя заключить договор купли-продажи, если между покупателем и продавцом не достигнуто соглашение о том, какие предметы будут проданы в соответствии с данным договором.
Во-вторых, к числу существенных относятся те условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные. Так, в соответствии с п.1 ст.339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.
В обоснование вышеуказанного утверждения можно привести следующий пример из судебной практики. Договор строительного подряда считается назаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ. Генеральный подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика установленных договором строительного подряда пеней за просрочку передачи технической документации для производства работ. Возражая против заявленного иска, ответчик сослался на то, что, поскольку в договоре подряда отсутствует условие о сроке выполнения работ, он считается незаключенным. Суд отказал в удовлетворении иска по следующим основаниям. В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный срок по заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иные строительные работы. Следовательно, условие о сроке окончания работ является существенным условием договора. Поскольку в договоре это условие отсутствовало, в силу ст.432 ГК РФ данный договор следует считать незаключенным. Таким образом, у заказчика не возникло обязанности по передаче документации. Поэтому и пени, установленные этим договором, взысканию не подлежат84.
В-третьих, существенными признаются те условия, которые необходимы для договоров данного вида. Например, договор простого товарищества немыслим без определения сторонами общей хозяйственной или иной цели, для достижения которой они обязуются совместно действовать. Договор страхования невозможен без определения страхового случая и т.д.
Наконец, в-четвертых, существенными считаются и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Это
84 Информационное письмо ВАС РФ от 24 января 2000 года №51 “Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда” // Вестник ВАС РФ. 2000. №3.
64
означает, что по желанию одной из сторон в договоре существенным становится и такое условие, которое не признано таковым законом или иным правовым актом и которое не выражает природу этого договора. Так, требования, которые предъявляются к упаковке продаваемой вещи, не отнесены к числу существенных условий договора купли-продажи действующим законодательством и не выражают природу данного договора. Однако для покупателя, приобретающего вещь в качестве подарка, упаковка может быть весьма существенным обстоятельством. Поэтому, если покупатель потребует согласовать условие об упаковке приобретаемого товара, оно становится существенным условием договора купли-продажи, без которого данный договор купли-продажи не может быть заключен.
В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Это не означает, что обычные условия действуют вопреки воле сторон в договоре. Как и другие условия договора, обычные условия основываются на соглашении сторон. Только в данном случае соглашение сторон подчинить договор обычным условиям, содержащимся в нормативных актах, выражается в самом факте заключения договора данного вида. Предполагается, что если стороны достигли соглашения заключить данный договор, то тем самым они согласились и с теми условиями, которые содержатся в законодательстве об этом договоре. При заключении, например, договора аренды автоматически вступает в действие условие, предусмотренное ст.211 ГК РФ, в соответствии с которым риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, т.е. арендодатель. Вместе с тем, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены диспозитивной нормой. Так, в приведенном примере стороны могут договориться о том, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет арендатор, а не арендодатель.
Кчислу обычных условий возмездных договоров следует в настоящее время относить цену в договоре, если иное не указано в законе и иных правовых актах. В соответствии со ст.424 ГК РФ, если в договоре не определена цена, по которой оплачивается исполнение договора, то в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Кчислу обычных условий следует относить и примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям. Если такой отсылки не содержится в договоре, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, предъявляемым гражданским законодательством к обычаям делового оборота (ст.5 и п.5 ст.421 ГК РФ). Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия (ст.427 ГК РФ). К числу обычных условий относятся и те обычаи делового оборота, применимые к отношениям сторон, которые вступают в действие, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой
(п.5 ст.421 ГК РФ).
Случайными называют такие условия, которые изменяют либо дополняют
обычные условия. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие, так же как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако в отличие от обычных, они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. В отличие от существенных, отсутствие
65
случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание данного договора незаключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия. В противном случае договор считается заключенным без случайного условия.
Иногда в содержание договора включают права и обязанности сторон85. Между тем права и обязанности сторон составляют содержание обязательственного правоотношения, основанного на договоре, а не самого договора как юридического факта, породившего это обязательственное правоотношение. Некоторые авторы относят к числу существенных и те условия, которые закреплены в императивной норме закона. Однако наиболее важным признаком существенных условий является то, что они обязательно должны быть согласованы сторонами, иначе договор нельзя считать заключенным. Этим они и отличаются от всех других условий. Содержащиеся же в императивной или диспозитивной норме условия вступают в действие автоматически при заключении договора без предварительного их согласования. Поэтому их следует относить к числу обычных условий договора. Трудно согласиться также с мнением о том, что цена является существенным условием всякого возмездного договора86. Отсутствие цены в тексте договора в настоящее время, как правило, если иное не указано в законе, не ведет к признанию его незаключенным. В этом случае действует правило п.3 ст.424 ГК РФ о цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Если не принимать во внимание этот факт, стирается всякая грань между существенными и обычными условиями.
Вместе с тем заслуживает внимания с целью практического использования в договорной работе при формировании условий торговых договоров позиция И. Вахнина, который выделяет следующие группы оснований формирования условий договора:
I. Группа традиционно рассматриваемых оснований, выделение которой покоится на субъективном подходе, использующем модель поведения сторон договора:
а) юридическая цель договора, иные цели деятельности сторон;
б) имущественные интересы сторон.
II. Группа нормативных правовых оснований, ненормативных правовых источников и юридических фактов, определяющих содержание договора определенного вида через традиционную модель механизма правового регулирования с использованием понятий правоотношений.
III. Группа оснований, выделение которой основано на объективном подходе, использующем факторное системное моделирование:
Факторы объективного и субъективного характера, влияющие на неисполнение договора.
IV. Группа оснований, выделяемая в технике договорной работы:
а) юридические приемы и методы изложения содержания условий и оформления договора;
б) технические средства, используемые при подготовке условий договора и его заключении87.
Форма договора и требование о государственной регистрации. Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой в подлежащих случаях форме (п.1 ст.432 ГК РФ). ГК РФ следует традиционному двухчленному делению формы договоров (сделок). Соответственно в нем выделяются договоры устные и письменные – совершаемые в простой (прежнее наименование –
85Гражданское право. Под ред. Орловского П.Е., Корнеева С.М. Т.1. - М., 1969. - С.458.
86Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей // Под ред. Карповича В.Д. - М., 1995. - С.337.
87Вахнин И. Об основаниях формирования условий договора в предпринимательской деятельности // Хозяйство и право. 1999. № 3.
С.45-46.
66
домашней) или в нотариальной форме.
Указанное деление выражает определенную иерархию формы: от самой простой – устной и до самой сложной – нотариальной.
Общая норма, закрепленная в п.1 ст.434 ГК РФ, установила, что сторонам предоставляется право заключать договор в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если определенная форма не предусмотрена законом для данного вида договоров. Таким образом, требование к форме означает лишь недопустимость выбора более простой формы по сравнению с предусмотренной законом. Свобода выбора формы сделки (договора) тем самым составляет правило, а предуказанность формы – законное исключение.
После того как стороны избрали более строгую, чем вытекает из закона, форму – нотариально удостоверенную вместо письменной или устной, либо письменную вместо устной, основание обязательности соответствующей формы, – является ли более строгая форма обязательной в силу закона или соглашения сторон - утрачивает значение. По этой причине предусмотренные в законе последствия нарушения требований о простой письменной форме либо о нотариальном ее удостоверении применяются независимо от того, стала ли соответствующая форма обязательной в силу указания закона либо достигнутого контрагентами соглашения.
Торговые сделки между предпринимателями и между предпринимателем, с одной стороны, и непредпринимателем, с другой стороны, должны совершаться в простой форме, а в случаях, указанных в законе или предусмотренных соглашением сторон, быть нотариально удостоверены. Торговая сделка не может быть совершена устно.
Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, которая законом и не требуется для договоров данного вида, договор считается заключенным после придания ему условленной формы.
Обязательная письменная форма вне зависимости от субъектного состава и суммы предусмотрена для договоров, возникающих по поводу лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других, основанных на риске игр (п.2 ст.1063 ГК РФ), коммерческой концессии (п.1 ст.1028 ГК РФ), проката (п.2 ст.626 ГК РФ), аренды транспортных средств без экипажа и с экипажем (соответственно ст.643 ГК РФ и ст.633 ГК РФ), банковского вклада (п.1 ст.836 ГК РФ), хранения с обязанностью хранителя принять вещь (п.1 ст.887 ГК РФ), страхования (п.1 ст.940 ГК РФ), найма жилых помещений (ст.674 ГК РФ) и др.
ГК РФ особо выделяет возможность устного совершения двух видов договоров. Прежде всего, речь идет о договорах, исполняемых при самом их совершении (например, при приобретении товара в розничных, а иногда и в оптовых магазинах его передача и оплата производятся одномоментно). Пункт 2 ст.59 ГК РФ не только разрешает совершение таких договоров устно, но и, как следует из него, предусматривает только два исключения из указанного правила. Исполняемый при самом его заключении договор не может быть совершен устно, прежде всего в случаях, когда для него введена обязательная нотариальная форма либо предусмотрено, что несоблюдение письменной формы сделки влечет за собой его недействительность.
Специально оговорена в ГК РФ (п.3 ст.159) возможность устного совершения сделки во исполнение письменного договора при условии, если ни в законе, ни в ином правовом акте или в самом договоре по поводу этой сделки нет требования обязательной письменной формы.
Пункт 2 статьи 158 ГК РФ придает по общему правилу юридическое значение конклюдентным действиям лишь при условии, что закон допускает заключение соответствующей сделки (договора) устно. Конклюдентные действия при заключении договоров широко используются в качестве оферты.
Письменная форма торговой сделки заключается в том, что стороны составляют один документ – договор, выражающий содержание сделки и подписанный лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.
67
Кодекс учел и признал существующую практику применения различных способов факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи и иных аналогов собственноручной подписи. Однако здесь соблюдена определенная осторожность: использование этого способа признается допустимым, если в законе, ином правовом акте или соглашении сторон будут установлены сама возможность подобных подписей и определенный их порядок. Нарушение хотя бы одного из этих требований может служить достаточным основанием для оспаривания договора.
Кроме составления одного документа, торговая сделка может совершаться путем обмена документами (письмами, телеграммами, телефонограммами и т.п.) посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору, т.е. подписан той стороной, которая их посылает.
Всамом ГК РФ нотариальное удостоверение договоров требуется в пяти случаях: во-первых, для договоров об ипотеке (п.2 ст.339 ГК РФ), во-вторых, для договоров залога движимого имущества или прав на имущество, если обязательство, обеспеченное залогом, содержится в нотариально удостоверенном договоре (п.2 ст.339 ГК РФ), в-третьих, для договоров залогодателя с залогодержателем о возможности обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество без заявления требования в суд (п.1 ст.349 ГК РФ), в- четвертых, для уступки прав и перевода долга, основанных на договоре, совершенном в нотариальной форме (ст.ст.389, 390 ГК РФ), в-пятых, для договоров ренты (ст.584 ГК РФ). Последствием нарушения требования о нотариальном удостоверении договоров служит их недействительность, притом ничтожность (ст.165 ГК РФ).
Вотношениях между гражданами и юридическими лицами нередко применяются типовые бланки, на которых оформляется письменный договор. Отступления от установленной типовыми бланками последовательности расположения внутренних
реквизитов договора не влияют на действительность заключенного договора, если в этом письменном документе согласованы все его существенные условия88. В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами и соглашением сторон, к форме торговой сделки могут предъявляться дополнительные требования: совершение на бланке определенной формы (например, бланк с фирменным наименованием юридического лица), скрепление печатью и др.
Несоблюдение простой письменной формы торговой сделки влечет ее недействительность в случаях, прямо указанных в законе (например, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность) или в соглашении сторон.
Несоблюдение нотариальной формы торговой сделки, а также несоблюдение требования о ее государственной регистрации в случаях, установленных законом, влекут недействительность сделки. Такая сделка считается ничтожной.
ГК РФ существенно увеличил случаи обязательной государственной регистрации сделок, установив также последствия ее нарушения. Так, из п.1 ст.164 ГК РФ, к которой от отсылает, можно сделать вывод о том, что обязательной государственной регистрации подлежат сделки с недвижимым имуществом – во всех случаях, а сделки с движимым – только в отношении имущества определенного вида. Статья 130 ГК РФ и иное федеральное законодательство отнесло к недвижимости земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей (объекты, перемещение которых без соразмерного ущерба их назначению невозможно). Это означает, что если закон называет определенное имущество недвижимостью, тем самым решается положительно вопрос об обязательной регистрации сделок с ним. Имеется в виду, что в соответствии с п.2 ст.223 ГК РФ самого факта установления обязательной
88 Гражданское право. Часть 1./ Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. - М., 1996. - С.480.
68
государственной регистрации его отчуждения достаточно для распространения на такое имущество предусмотренного для недвижимости правила о переходе к приобретателю права собственности с момента соответствующей регистрации.
Несоблюдение правил о государственной регистрации, как и требований об их нотариальной форме, влечет за собой недействительность договоров, при этом они также признаются ничтожными (ст.165 ГК РФ).
Тема 9. Правовое регулирование приемки товаров.
Понятие, юридическое значение и источники правового регулирования приемки. Осуществляя торговую деятельность, коммерсанты лично или через уполномоченных лиц вступают в отношения по приемке товаров. С юридической точки зрения под приемкой товаров необходимо понимать процедуру (совокупность действий) подтверждения факта исполнения (полного или частичного неисполнения) соответствующих гражданско-правовых обязанностей, основанных на договоре куплипродажи. В рамках данной процедуры осуществляется проверка исполнения названных обязанностей по определенным показателям: качество, количество, состояние тары и упаковки. Одной из целей приемки является выявление недостатков полученных товаров.
Рассматривая приемку с позиции механизма правового регулирования, необходимо отметить, что данная процедура представляет собой акт реализации (исполнения) обязанности покупателя принять товар. С другой стороны, осуществление приемки товаров может свидетельствовать и о полном или частичном исполнении обязанности продавца передать товар в соответствии с заключенным договором.
Формально приемку можно определять и более широко. Здесь приемку следует трактовать не только в вышеназванном аспекте, но и как процедуру, применимую для удостоверения факта исполнения (полного или частичного неисполнения) других гражданско-правовых обязанностей в отношениях, тесно связанных с торговлей, например, вытекающих из договоров аренды, подряда, хранения.
Приемка как процедура удостоверения факта исполнения соответствующих гражданско-правовых обязанностей имеет прежде всего гражданско-правовое значение. Однако практика позволяет обратить внимание и на публично-правовые стороны приемки. Главным образом это относится к документам, оформляющим указанную процедуру. Во-первых, выделим процессуальный аспект, то есть акт приемки или иной подобный документ может являться доказательством в арбитражном процессе. Во-вторых, акт приемки, особенно в сфере выполнения работ и оказания услуг, важен для налоговой сферы коммерсанта.
Правовое регулирование приемки товаров осуществляется различными нормативными актами. Прежде всего, необходимо выделить ГК РФ. Приемка товаров освещена в главе 30 “Купля-продажа”. Однако законодатель в ГК РФ уделяет внимание приемке не только в сфере купли-продажи (торговли). В качестве примеров можно сослаться на ст.720 ГК РФ о приемке заказчиком работы, выполненной подрядчиком, а также на ст.909 ГК РФ, закрепившую обязанность товарного склада проверять товары при их приеме и во время хранения.
Рассматривая коммерческие отношения, стоит отметить, что приемка товаров характерна не только для оптовой торговли, но и для розничной. Соответственно источниками правового регулирования приемки товаров являются и отдельные акты действующего законодательства о защите прав потребителей.
Целый ряд нормативных правовых актов, традиционно относящихся к транспортному законодательству, устанавливает правовые особенности приемки товаров при исполнении различных обязательств по перевозке. Наряду с названными источниками, правила приемки товаров, включая методы установления качества, определяются действующими нормативными документами по техническому
69
регулированию.
Правила о приемке в коммерческом договоре. Следует подчеркнуть, что приемка регулируется не только актами действующего законодательства, но и средствами индивидуально-правового регулирования – договорами. В коммерческих договорах возможны различные варианты закрепления условия о приемке.
Во-первых, условие о приемке может формулироваться сторонами со ссылкой на Инструкцию о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденную постановлением Госарбитража СССР от 15 июня 1965 года №П-6, и Инструкцию о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденную постановлением Госарбитража СССР от 25 апреля 1966 года №П-7 (далее – Инструкции №П-6 и №П-7). В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. №18 “О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о
договоре поставки”89 порядок приемки товаров по количеству и качеству, установленный указанными Инструкциями, может применяться покупателем (получателем) только в случаях, когда это предусмотрено договором поставки. При этом в договоре допустимо, на наш взгляд, изменение соглашением сторон предписаний данных Инструкций. Помимо названных Инструкций при продаже импортных товаров иногда в договорах могут встречаться ссылки на Инструкцию о порядке и сроках приемки импортных товаров по количеству и качеству, составления и направления рекламационных актов, утвержденную Госарбитражем СССР 15 октября 1990 года. Отмеченные три Инструкции в литературе квалифицируются как обычаи делового оборота90. По нашему мнению, с учетом указанной выше позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, по крайней мере, две Инструкции №П-6 и №П-7 нельзя признавать обычаями делового оборота, поскольку они применимы лишь по соглашению сторон.
Во-вторых, в договоре условие о приемке иногда формулируется в виде общей отсылки к действующему законодательству либо названное условие вообще может полностью отсутствовать.
В-третьих, возможна ситуация, когда стороны определяют собственные требования к приемке товаров для данного договора. В последнем случае в договоре могут содержаться подробные правила приемки либо только отдельные предписания о приемке, например, об особенностях ее оформления. Выработанные сторонами правила приемки товаров в договоре обычно учитывают их коммерческий опыт, включая предшествовавшие наиболее типичные правонарушения.
В случае несоблюдения указанных договорных правил о приемке товаров, правовые последствия определяются в зависимости от существа правонарушения. При этом судебно-арбитражная практика исходит, в частности, из следующего: если актами приемки подтверждена поставка товара ненадлежащего качества, либо в ненадлежащей таре или упаковке, то отдельные нарушения порядка приемки товара, не влияющие на основные выводы об использовании такого товара по назначению, не могут служить основанием освобождения поставщика от ответственности91. Например, к таким нарушениям можно отнести только одно несоблюдение договорного условия о месте осуществления приемки (приемка товаров в ином месте, не предусмотренном в договоре). Таким образом, суд при наличии подобных незначительных нарушений может принимать акты приемки в качестве надлежащих доказательств92.
Субъекты отношений по приемке. В зависимости от конкретной ситуации и
89Вестник ВАС РФ. 1998. №3.
90Пугинский Б.И. Коммерческое право России. – М.: Юрайт, 2000. – 314 с. – С.302, 311.
91См. п.12 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 декабря 1992 г. №21 «О практике применения законодательства при разрешении споров, связанных с поставкой продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления ненадлежащего
качества» // Вестник ВАС РФ. 1993. №2, 9.
92 Постановление Президиума ВАС РФ от 23 сентября 1997 г. №2652/97 // Справочная правовая система «Гарант».
70
содержания коммерческого договора в отношениях по приемке товаров могут, в частности, участвовать только покупатель, покупатель и продавец. Вместо покупателя в приемке может участвовать и реальный получатель товаров. Для проверки качества приобретенных товаров к приемке в ряде случаев привлекаются и различные экспертные организации. Сдача товаров для их транспортировки, а также приемка товаров от перевозчика осуществляются с его участием.
Полномочия лиц, участвующих в приемке, удостоверяются в установленном порядке в соответствии с Главой 10 ГК РФ “Представительство. Доверенность”. Наличие соглашения сторон о применении Инструкций №П-6 и №П-7 означает необходимость оформить данные полномочия и в соответствии с указанными Инструкциями (п.21 Инструкции № П-6, п.23 Инструкции № П-7).
Приемка (передача) товаров в договоре купли-продажи. В правоотношениях по купле-продаже принятие товара является обязанностью покупателя, вынесенной в легальное определение данного договора (ст.454 ГК РФ).
Согласно ст.484 ГК РФ, покупатель обязан принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи.
По общему диспозитивному правилу ст. 484 ГК РФ, которое возможно изменить соглашением сторон, а также в рамках нормативного правового регулирования, покупатель обязан совершить действия, которые в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями необходимы с его стороны для обеспечения передачи и получения соответствующего товара. Такими действиями может быть осмотр товара и составление соответствующего акта приемки. В некоторых случаях, когда это предусмотрено договором, данный акт не составляется, а исполнение обязательства по передаче и приемке товара может удостоверяться подписью в товаросопроводительном документе с приложением доверенности.
Приемка товаров осуществляется с целью дальнейшего исполнения покупателем корреспондирующей обязанности по ст. 483 ГК РФ об извещении продавца о нарушении условий договора купли-продажи о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке. Такое извещение должно следовать в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено исходя из характера и назначения товара. Невыполнение названного правила дает продавцу право отказаться полностью или частично от удовлетворения требований покупателя о передаче ему недостающего количества товара, замене товара, не соответствующего условиям договора куплипродажи о качестве или об ассортименте, об устранении недостатков товара, о доукомплектовании товара или о замене некомплектного товара комплектным, о затаривании и (или) об упаковке товара либо о замене ненадлежащей тары и (или) упаковки товара. Это возможно, если продавец докажет, что невыполнение этого правила покупателем повлекло невозможность удовлетворить его требования или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о нарушении договора. Однако, если продавец знал или должен был знать о том, что переданные покупателю товары не соответствуют условиям договора купли-продажи, он не вправе ссылаться на нарушение обязанности по извещению.
Последствием нарушения рассматриваемого обязательства по приемке является возникновение права продавца потребовать от покупателя принять товар или отказаться от исполнения договора.
Аналогичное ст.484 ГК РФ правило закреплено в ст.513 ГК РФ, в соответствии с которым покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.