Учебный год 22-23 / 01_03_32
.htm7 7.6. Участие адвоката-представителя в третейском разбирательстве
24 июля 2002 г. Президентом РФ был подписан Федеральный закон “О третейских судах в РФ”. В соответствии с ним спор в третейском суде может рассматриваться только при условии заключения между сторонами третейского соглашения в письменной форме о передаче всех или конкретных споров, которые возникли или могут возникнуть, на разрешение этого суда.
Адвокат, принимая участие в третейском суде в качестве представителя стороны, обязан знать, что согласно ч. 1 ст. 7 Закона о третейских судах требование о соблюдении письменной формы считается соблюденным, если сторонами составлен и подписан один документ, а также если между ними произошел обмен письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения (позволяющих достоверно установить, что документ исходит от стороны соглашения). При этом роль адвоката-представителя заключается как в подготовке документов, определяющих процедуру третейского судопроизводства, так и в обеспечении доведения ее до противной стороны.
В постоянно действующем третейском суде формирование состава третейского суда производится в порядке, установленном его правилами, поэтому адвокат-представитель повлиять на него не может, однако такая возможность у него имеется при рассмотрении дела в третейском суде для разрешения конкретного спора. В последнем случае представитель принимает непосредственное участие в согласовании состава судей. Эта процедура может быть определена соглашением сторон или законом.
По закону при формировании состава третейского суда, состоящего из трех судей, каждая сторона избирает одного судью, а два избранных таким образом судьи избирают третьего судью; если одна из сторон не избирает третейского судью в течение 15 дней после получения просьбы об этом от другой стороны или два избранных третейских судьи в течение 15 дней после их избрания не избирают третьего, то рассмотрение спора в третейском суде прекращается и спор может быть передан на разрешение суда.
Если же спор подлежит разрешению третейским судьей единолично и после обращения одной стороны к другой с предложением об избрании судьи стороны в течение 15 дней не избирают третейского судью, то рассмотрение спора в третейском суде прекращается и спор может быть передан на разрешение суда.
Представитель стороны может заявить отвод третейским судьям, в том числе и избранному им же судье, если обстоятельства, являющиеся основаниями для отвода, стали известны представителю после избрания ею отводимого третейского судьи.
Процедура отвода может быть определена по согласованию сторон. В этом случае их представители принимают активное участие в ее формировании. Если же стороны с участием представителей договорились о порядке отвода, предусмотренном законом, то письменное мотивированное заявление об отводе третейского судьи адвокат-представитель вправе подать в течение 5 дней после того, как ему стало известно о том, что состав третейского суда сформирован и есть основания для отвода третейского судьи.
Разрешение споров в третейском суде осуществляется на началах равенства сторон, т.е. каждому адвокату-представителю должны быть предоставлены равные возможности для изложения своей позиции и защиты прав и законных интересов доверителя.
В связи с рассмотрением споров в третейских судах стороны несут расходы. При этом расходы на оплату услуг представителя стороной, в пользу которой состоялось решение третейского суда, могут быть по решению третейского суда отнесены на другую сторону, если требование о возмещении понесенных расходов было заявлено в ходе третейского разбирательства и удовлетворено третейским судом.
Принимая участие в третейском суде, представитель вправе ходатайствовать о принятии обеспечительных мер в отношении предмета спора (если стороны не договорились об ином), которые он считает необходимыми, и потребовать предоставить надлежащее обеспечение в связи с такими мерами.
Это не исключает возможность обращения адвоката-представителя по поручению стороны с заявлением об обеспечении иска, рассматриваемого в третейском суде, в суд по месту осуществления третейского разбирательства или месту нахождения имущества, в отношении которого могут быть приняты обеспечительные меры. К заявлению об обеспечении иска он обязан приложить доказательства предъявления иска в третейский суд, определение третейского суда о принятии обеспечительных мер, а также доказательства уплаты соответствующей государственной пошлины.
Адвокат-представитель вправе обращаться к суду с ходатайствами и заявлениями, в частности о превышении компетенции судом, о вызове в суд эксперта, представившего письменное заключение, при наличии соответствующих полномочий и о принятии решения об утверждении мирового соглашения; об исправлении допущенных описок, опечаток, арифметических ошибок; в постоянно действующем третейском суде: о месте третейского разбирательства исходя их фактора удобства для сторон, если место не определено правилами постоянно действующего третейского суда, и др.
Адвокат-представитель обязан предоставлять в третейский суд все документы и иные материалы на языке третейского разбирательства, а для этого должен обеспечить их перевод. Кроме того, по требованию третейского суда представитель обязан обеспечить перевод любых письменных документов и иных материалов, вовлеченных в третейское разбирательство, на язык, который применяется при рассмотрении спора.
Обращаясь в третейский суд, адвокат-представитель обязан предоставить исковое заявление в письменной форме, а его копию передать ответчику.
В исковом заявлении адвокат указывает: дату искового заявления; наименование и места нахождения организаций, являющихся сторонами третейского разбирательства; фамилии, имена, отчества, даты и места рождения, места жительства и места работы граждан – предпринимателей и граждан, являющихся сторонами третейского разбирательства; требование истца; обстоятельства, на которых истец основывает свои требования; доказательства, подтверждающие основания исковых требований; цену иска; перечень прилагаемых к исковому заявлению документов и иных материалов.
Он обязан подписать заявление либо лично, либо предоставить в суд исковое заявление, подписанное его доверителем. В обоих случаях адвокат должен иметь соответствующие полномочия, определенные в специальной доверенности. Для участия в третейском разбирательстве адвокату-представителю ордер представлять не нужно, так как законы об адвокатской деятельности и адвокатуре и о третейских судах таких требований не содержат.
Представитель ответчика вправе представить истцу и в третейский суд в порядке и сроки, предусмотренные правилами третейского разбирательства, отзыв на исковое заявление, изложив в нем свои возражения против иска. При неурегулировании вопроса о сроках правилами третейского разбирательства отзыв представляется до первого заседания третейского суда.
В ходе третейского разбирательства до принятия решения сторона и ее представитель (при наличии специальной доверенности) вправе изменить или дополнить свои исковые требования или возражения против иска; предъявить истцу встречный иск при условии, что существует взаимная связь встречного требования с требованиями истца, а также при условии, что встречный иск может быть рассмотрен третейским судом в соответствии с третейским соглашением; в соответствии с гражданским законодательством РФ потребовать зачета встречного требования.
Встречный иск должен удовлетворять требованиям, предъявляемым к исковому заявлению.
Адвокат, действуя в качестве представителя на стороне истца, вправе представить возражения против встречного иска в порядке и сроки, которые предусмотрены правилами третейского разбирательства. Однако непредставление представителем ответчика возражений против иска не может рассматриваться как признание требований истца.
В ходе третейского разбирательства адвокат-представитель должен доказать те обстоятельства, на которые он ссылается как на обоснование своих требований и возражений. Третейский суд вправе, если сочтет представленные доказательства недостаточными, предложить представителям сторон представить дополнительные доказательства. Непредставление документов и иных материалов, в том числе неявка на заседание третейского суда представителей сторон, надлежащим образом уведомленных о времени и месте заседания третейского суда, не являются препятствием для третейского разбирательства и принятия решения третейским судом, если причина непредставления документов и иных материалов или неявки сторон на заседание третейского суда признана им неуважительной.
Основания для отмены или оспаривания решения третейского суда четко установлены законодателем. При этом представители сторон в третейском соглашении могут предусмотреть, что решение третейского суда является окончательным. Однако если такого соглашения нет, то решение третейского суда может быть оспорено представителем одной из сторон путем подачи заявления об отмене решения в суд в течение трех месяцев со дня получения стороной, подавшей заявление, решения третейского суда.
Порядок оспаривания решения третейского суда в суд, рассмотрения судом заявления об отмене решения третейского суда и принятия решения (определения) об удовлетворении или отказе в удовлетворении заявления определяется АПК или ГПК.
Стороны обязаны исполнить решение третейского суда добровольно в порядке и сроки, которые установлены в данном решении. Законодатель предписывает сторонам прилагать все усилия к тому, чтобы решение третейского суда было юридически исполнимо. Если же решение третейского суда не исполнено добровольно в установленный срок, то оно подлежит принудительному исполнению по правилам исполнительного производства на основе выданного судом исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда.
Роль адвоката-представителя в принудительном исполнении решения третейского суда сводится к подаче не позднее трех лет со дня окончания срока для его добровольного исполнения в суд соответствующего заявления. К нему прилагается оригинал или копия решения третейского суда (копия решения постоянно действующего третейского суда заверяется председателем этого третейского суда, копия решения третейского суда для разрешения конкретного спора должна быть нотариально удостоверенной); оригинал или копия третейского соглашения, заключенного в соответствии с требованиями закона; документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в порядке и размере, которые установлены федеральным законом.
В том случае, если срок на подачу заявления о выдаче исполнительного листа пропущен (особенно если на это была уважительная причина), то представителю следует обратиться в суд с ходатайством о его восстановлении.
Определение суда об отказе в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда может быть обжаловано в месячный срок со дня его вынесения в кассационной инстанции.