Учебный год 22-23 / Задание 2. Орловская О.В

Орловская О.В.

Правовая природа опциона в отношении ценных бумаг (акций)

Термин «опцион» в законодательстве и судебной практике используется для обозначения различных правовых конструкций. Опционом могут называть:

- право по договору, заключенному специально для создания опциона (опционный договор), в таком значении данный термин используется в таких нормативно-правовых актах, как Закон РФ от 20.02.1992 N 2383-1 (ред. от 15.04.2006) «О товарных биржах и биржевой торговли»¹, в Приказ ФСФР РФ от 24.08.2006 N 06-95/пз-н « О порядке оказания услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), а также особенностях осуществления клиринга срочных договоров (контрактов)», Приказ МНС РФ от 20.12.2000 N БГ-3-03/447 (ред. от 11.03.2004) «Об утверждении методических рекомендаций по применению главы 21 «Налог на добавленную стоимость» НК РФ»

- право, возникшее в результате эмиссии специальной ценной бумаги (опцион эмитента). В таком значении термин «опцион» используется, например, ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 02.10.2007) «О рынке ценных бумаг».

- любое право, предоставляющее возможность выбора в отношении собственных действий.

Особенность опциона состоит в том, что в принципе он может быть включен в любой гражданско-правовой договор. В целях данной работы анализ ограничивается рассмотрением договора, заключенного специально для создания опциона по поводу ценных бумаг (акций). Такой договор условно именуется здесь опционным договором.

Правовая природа данного договора является весьма спорной. Из содержания нормативно-правовых актов, указанных выше, нельзя сказать, договором какого рода, является данное соглашение. Практика выработала 4 основные позиции на этот счет:

-предварительный договор купли-продажи. Такую позицию занял ФАС ДВО (Постановление от 25 января 2005 года Дело N Ф03-А37/04-1/404 (при этом правда квалифицируя данный договор, как договор о намерениях, хотя из фабулы дела видно, что имеется в виду именно предварительный договор)

- договор купли-продажи имущественного права. (Так сущность опциона определяется, например, в Приказе МНС РФ от 20.12.2000 N БГ-3-03/447 (ред. от 11.03.2004) «Об утверждении методических рекомендаций по применению главы 21 «Налог на добавленную стоимость» НК РФ. В данном нормативно-правовом акте указывается, что опционный контракт – это контракт, связанный с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении базового актива или контракта на поставку базового актива (то есть фактически здесь идет речь о купле-продаже права). Такую же позицию, однако, применительно к валютным ценностям, занял Президиум ВАС РФ в Постановление от 21 августа 2001 г. No. 1194/99 и ФАС МО в Постановление от 10 января 2000 г. Дело N КГ-А40/4435-99.

- сделка под отлагательным условием. Такую позицию занял Президиум ВАС РФ в одном из достаточно свежих дел (Постановление от 6 марта 2007 г. N 13999/06), который в принципе лишь повторил то, что до этого по тому же делу сказал ФАС МО (Постановление от 28 августа 2006 г. Дело N КГ-А41/8023-06). Необходимо отметить, что ФАС МО еще в ряде новых дел рассматривал данный договор именно таким образом. В качестве еще одного примера относительно ценных бумаг можно назвать Постановление ФАС МО от 26 октября 2006 г. Дело N КА-А40/10289-06)

- договор особого рода, состоящий из двух этапов: а) совершение опционной сделки и б) заключение договора об исполнении опциона. На этой позиции стоит, например, ФАС ЗСО Постановление от 14 октября 2004 года Дело N Ф04-7174/2004(5232-А70-10)), в котором, в котором, например, отмечается, что согласно условиям указанного договора продавец (Фонд имущества) передает, а покупатель (ТОО "Искра") принимает в собственность на основе приобретенного им опциона (договор N 15-3 от 03.02.93) привилегированные акции типа Б АООТ "Тюменьремстройбыт" в количестве 200 штук <……>. Данной позиции придерживается и ФАС ЦО (ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 18 мая 2004 г. дело N А68-ГП-213/3-03).

Подобную позицию можно найти и в Постановлении Президиума ВАС РФ 6 марта 2001 г. N 7601/00, где, однако, опять же применительно, к валютным ценностям Президиум ВАС РФ указал: "Квалифицируя названный договор как договор купли-продажи, суд не дал оценки характеру совершенной сделки, обозначенной как опционной, с учетом конкретного волеизъявления сторон, а также соблюдению ими правил заключения опционных сделок, истечению срока исполнения обязательств по опционному договору на момент вынесения судебного акта". То есть, можно сделать вывод, что в данном деле ВАС РФ был склонен считать опционный договор самостоятельным типом гражданско-правовых обязательств.

Таким образам, на сегодняшний день, не только нормативно-правовые акты, но и судебная практика не дают ответа на вопрос, какова сущность опционного договор в отношении ценных бумаг (акций). Последние тенденции судебной практики на первое место выводят позицию опцион - сделка под отлагательным условием. Однако, если рассматривать судебную практику с учетом доктринальных трактовок (в частности, недавней статьи В. Витрянского «Срочные сделки в сфере биржевой торговли и на финансовых рынках»), то на первое место стоило бы поставить последнюю точку зрения – «опцион – договор особого рода».

1 Однако, нормы данного закона к опциону на ценные бумаги применены быть не могут, поскольку в ст.1 данного закона говориться, что «отношения, связанные с деятельностью бирж труда, фондовых и валютных бирж, а также фондовых и валютных секций (отделов, отделений) товарных, товарно-фондовых и универсальных бирж», данным Законом не регулируются.